Кропивницький апеляційний суд
Провадження № 11-кп/4809/438/23 Головуючий у І інстанції: ОСОБА_1
Доповідач у ІІ інстанції: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.06.2023 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому, в режимі відеконференції, матеріали заяви засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18 травня 2023 року, якою

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , народженця в м. Пологи Запорізької області, українця, громадянина України, з середньою спеціальною освітою, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , на утриманні неповнолітніх дітей та інших осіб не маючого, раніше судимого:

- 20 травня 2009 року Пологівським районним судом Запорізької області за ст.347 ч.1 КК України до 1 року 6 місяців обмеження волі, на підставі ст.75 КК України звільненого від відбування покарання з випробувальним терміном 3 роки;

- 30 вересня 2010 року Пологівським районним судом Запорізької області за ст.ст.186 ч.2, 185 ч.2, 70, 71, 72 КК України до 4 років 10 днів позбавлення волі;

- 06 червня 2011 року Пологівським районним судом Запорізької області за ст.ст.185 ч.3, 289 ч.1, 70 ч.1, 70 ч.4 КК України до 4 років 2 місяців позбавлення волі; 28 липня 2014 року був звільнений з місць позбавлення волі на підставі ст.2 Закону України «Про амністію у 2014 році»;

- 14 липня 2021 року Пологівським районним судом Запорізької області за ст.185 ч.3 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі

- 02 грудня 2021 року Михайлівським районним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 28 ч. 1 ст. 162, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 70 , ч. 4 ст. 70 КК України України до 3 років 6 місяців позбавлення волі,

відмовлено у задоволенні клопотання про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» в редакції від 24.12.2015,

В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_8 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18 травня 2023 року ОСОБА_8 відмовлено в задоволенні вказаного клопотання.

Своє рішення районний суд мотивував тим, що ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.06.2022 зараховано засудженому ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , в строк покарання, призначеного останньому вироком Михайлівського районного суду Запорізької області від 02.12.2021, строк попереднього ув`язнення, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 03.09.2021 до 01.01.2022.

Після цього, ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 14.09.2022 ОСОБА_8 відмовлено у здійсненні зарахування згідно положень ч.5 ст.72 КК України.

Ухвалою Кропивницького апеляційного суду від 20.12.2022 ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 14.09.2022 залишено без змін.

З урахуванням того, що питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі вже було предметом судового розгляду та за ним прийняте судове рішення, а тому у задоволенні клопотання ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі слід відмовити.

При цьому, суд зазначає, що вимога ОСОБА_8 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України з 01.01.2022 по день етапування до виправної колонії №6, не підлягає задоволенню, оскільки, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст.1 Закону «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

В апеляційній скарзі ОСОБА_8 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нову, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі починаючи з моменту досудового слідства до прибуття до ДУ «Кропивницька виправна колонія (№6)».

Зазначає, що йому зараховано період перебування під вартою лише з 03.09.2021 по 01.01.2022 року включно.

Вважає, що суд першої інстанції безпідставно не врахував 4 місяців і 7 днів строку його попереднього ув`язнення.

В той же час апелянт зазначає про те, що він з 26.04.2021 по 07.10.2022 року включно, - утримувався на СІЗО.

А тому, на думку апелянта вказаний строк потребує зарахуванню.

Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , які підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити, думку прокурора, який заперечував проти її задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її необхідно залишити без задоволення, з таких підстав.

Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Як вбачається з матеріалів клопотання ухвалою Михайлівського районного суду Запорізької області від 03.09.2021 ОСОБА_8 , засудженого вироком Пологівського районного суду Запорізької області від 14.07.2021 за ч.3 ст.185 КК України до 03 років 06 місяців позбавлення волі, тимчасово залишено в ДУ «Вільнянська установа виконання покарань №11», на час розгляду кримінального провадження № 324/637/18, 1-кп/321/1/2021.

Вироком Михайлівського районного суду Запорізької області від 02.12.2021 ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 28 ч. 1 ст. 162, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 309 КК України.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк три роки.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, призначеним за вироком Пологівського районного суду Запорізької області від 14 липня 2021 року, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк три роки шість місяців. Ухвалено строк відбування покарання ОСОБА_8 відраховувати з дати набрання вироком законної сили, зарахувавши в строк відбуття покарання строк попереднього строк відбутого покарання за вироком Пологівського районного суду Запорізької області від 14 липня 2021 року із співвідношенням відповідно до ст. 72 КК України - день за день.

Згідно з розпорядженням про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Михайлівського районного суду Запорізької області від 02.12.2021 набрав законної сили 01.01.2022.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.06.2022 клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі задоволено.

Зараховано засудженому ОСОБА_8 , в строк покарання, призначеного останньому вироком Михайлівського районного суду Запорізької області від 02.12.2021, строк попереднього ув`язнення, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 03.09.2021 до 01.01.2022.

Велика Палата Верховного Суду 29.08.2018 року під час розгляду справи №663/537/17 надала правовий висновок щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Суд вказав, що один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі застосовується, зокрема, якщо особа вчинила злочин у період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).

Отже, обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).

Таким чином, враховуючи положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII відповідно до яких зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах одного кримінального провадження, правовий висновок ВП ВС, а також те, що ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.06.2022 зараховано засудженому ОСОБА_8 , в строк покарання, призначеного останньому вироком Михайлівського районного суду Запорізької області від 02.12.2021, строк попереднього ув`язнення, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 03.09.2021 до 01.01.2022, колегія суддів погоджується з думкою суду першої інстанції про те, що ОСОБА_8 не потребує додаткового зарахування строку попереднього ув`язнення.

Що стосується доводів ОСОБА_8 про зарахування в строк попереднього ув`язнення увесь час перебування його в умовах слідчого ізолятора, необхідно зазначити наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Як вже зазначалось ухвалою Михайлівського районного суду Запорізької області від 03.09.2021 ОСОБА_8 , засудженого вироком Пологівського районного суду Запорізької області від 14.07.2021 за ч.3 ст.185 КК України до 03 років 06 місяців позбавлення волі, тимчасово залишено в ДУ «Вільнянська установа виконання покарань №11», на час розгляду кримінального провадження № 324/637/18, 1-кп/321/1/2021.

Згідно з розпорядженням про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Михайлівського районного суду Запорізької області від 02.12.2021 набрав законної сили 01.01.2022.

Таким чином до ОСОБА_8 застосувалось попереднє ув`язнення, у межах кримінального провадження за яким його було засуджено, а саме з 03.09.2021 по 01.01.2022 включно.

При цьому, ОСОБА_8 починаючи з 02.01.2023 вже набув статусу засудженого.

З огляду на викладе, враховуючи те, що попереднє ув`язнення до ОСОБА_8 застосувалось з 03.09.2021 по 01.01.2022 включно та останній з 02.01.2022 набув статусу засудженого, колегія суддів не враховує доводи ОСОБА_8 про зарахування в строк попереднього ув`язнення увесь час перебування його в умовах слідчого ізолятора, оскільки в протилежному випадку вказане порушує ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення».

А тому, підстав для зарахування ОСОБА_8 в строк попереднього ув`язнення увесь час перебування його в умовах слідчого ізолятора не має.

Доводи ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі починаючи з 26.04.2021 на підставі того, що вироком Михайлівського районного суду Запорізької області від 02.12.2021 призначено покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, призначеним за вироком Пологівського районного суду Запорізької області від 14 липня 2021 року, не можуть бути враховані оскільки на даний час засуджений ОСОБА_8 відбуває покарання за вироком Михайлівського районного суду Запорізької області від 02.12.2021 та вимоги ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII передбачають зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах одного кримінального провадження.

За таких підстав, колегія суддів приходить до висновку про те апеляційну скаргуч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» необхідно залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18 травня 2023 року, необхідно залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 537, 539 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 залишити без задоволення, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18 травня 2023 року, якою ОСОБА_8 відмовлено у задоволенні клопотання про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» в редакції від 24.12.2015, - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з дня проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4