Придніпровський районний суд м.Черкаси
Справа № 711/6718/23
Номер провадження 1-кс/711/1825/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 вересня 2023 року м. Черкаси

Слідчий суддя Придніпровського районного суду м. Черкаси ОСОБА_1

з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Черкаси клопотання прокурора відділу Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_3 , по кримінальному провадженню №0000215, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02.06.2023 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України, про накладення арешту на майно, -

В С Т А Н О В И В :

Прокурор відділу Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Придніпровського районного суду м. Черкаси з клопотанням по кримінальному провадженню №0000215, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02.06.2023 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України про накладення арешту на нежитлове приміщення, загальною площею 18 м.кв., що за адресою: АДРЕСА_1 , розташоване на земельній ділянці з кадастровим номером :04:006:0068.

В обґрунтування клопотання зазначено, що СУ ГУНП в Черкаській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000215 від 02.06.2023 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено, що за зверненням ТОВ «Фірма «С.М.К.» ОСОБА_4 щодо зловживання службовими особами Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області, які спільно та за попередньою змовою з ФОП ОСОБА_5 , ФОП ОСОБА_6 , ФОП ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_8 , незаконно здійснили відведення земельної ділянки із кадастровим номером :04:006:0068, площею 0,0167 га, за адресою: АДРЕСА_1 , яка є частиною земельної ділянки, власником якої є ТОВ «Фірма «С.М.К.» (Черкаська область, м. Корсунь-Шевченківський, вул. Ярослава Мудрого, (Леніна), 28, загальною площею 0,1170 га, кадастровий номер: :04:023:0030).

Установлено, що директор ТОВ «Фірма «С.М.К.» ОСОБА_9 , є власником земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 0,1170 га, кадастровий номер: :04:023:0030.

З метою здійснення будівництва двоповерхового торгівельного центру на вказаній земельній ділянці Фірмою було отримано містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки від 28.12.2011, надані відділом регіонального розвитку, містобудування та архітектури Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації Черкаської області.

03 жовтня 2013 року Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Черкаській області зареєстровано Декларацію про початок виконання будівельних робіт №4327/01-12 ТОВ «Фірма «С.М.К.».

Відповідно до проектної документації «Будівництво торгівельного комплексу АДРЕСА_2 », складеної ФОП ОСОБА_10 10.2020 р., об`єктом будівництва є двоповерховий торгівельний центр з підвальними приміщеннями, клас наслідків СС2, загальною площею 2274,0 кв.м. (експертна оцінка щодо розгляду проектної документації на будівництво за проектом №24-0578-20, складена філією ДП Укрдержбудекспертиза у Черкаській області від 17.05.2021).

На початку 2021 року Фірма розпочала підготовчі роботи з будівництва, під час яких було виявлено, що на земельній ділянці із кадастровим номером: :04:023:0030 з боку АДРЕСА_1 , розташовані чотири споруди для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами.

Вказані споруди належать: споруда для торгівлі електронно-цифровою продукцією «Цифро-Тех», розташована за адресою АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_8 , на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №76-27 від 20.10.2020, паспорту прив`язки тимчасової споруди від 28.05.2020, договору про встановлення особистого сервітуту №352/05-02 від 13.11.2020; споруда для торгівлі продовольчою продукцією « ІНФОРМАЦІЯ_1 », розташована за адресою АДРЕСА_3 ФОП ОСОБА_5 , на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №75-63 від 24.09.2020, паспорту прив`язки тимчасової споруди від 16.06.2020, договору про встановлення особистого сервітуту №361/05-02 від 23.11.2020; споруда для торгівлі продовольчою продукцією « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташована за адресою АДРЕСА_4 ФОП ОСОБА_11 , на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №75-62 від 24.09.2020, паспорту прив`язки тимчасової споруди від 16.06.2020, Договору про встановлення особистого сервітуту №362/05-02 від 23.11.2020; споруда для торгівлі мобільними телефонами та комплектуючими « ІНФОРМАЦІЯ_3 », розташована за адресою АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_6 , на підставі договору про встановлення особистого сервітуту №18/05-02 від 12.08.2019 (інші підстави невідомі).

Відповідно до відомостей з державного реєстру речових прав на нерухоме майно, на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №17-44/VIII, від 27.10.2021 за Корсунь-Шевченківською міською радою було зареєстровано право власності від 03.11.2021 на земельну ділянку із кадастровим номером :04:006:0068, площею 0,0167 га, яка знаходиться на земельній ділянці Фірми (площею 0,1170 га, кадастровий номер: :04:023:0030) з боку АДРЕСА_5 .

Всупереч тому, що земельну ділянку проінвентаризовано та зареєстровано відповідне право власності лише у 2021 році, значно раніше - у 2019-2020 роки службові особи Корсунь-Шевченківської міської ради уклали з фізичними особами-підприємцями договори про встановлення особистого сервітуту, незважаючи на той факт, що на момент укладення таких договорів земельна ділянка навіть не існувала як об?єкт цивільних прав.

Так, з відомостей з державного реєстру речових прав також вбачається, що:

- на підставі договору про встановлення особистого сервітуту №361/05-02 від 23.11.2020, укладеного між ФОП ОСОБА_5 та Корсунь-Шевченківською міською радою, зареєстровано відповідне речове право на 0,0030 га земельної ділянки. Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер: 61799934 від 24.11.2021. Номер запису про інше речове право: 45230658;

- на підставі договору про встановлення особистого сервітуту №18/05-02 від 12.08.2019, укладеного між ФОП ОСОБА_6 та Корсунь-Шевченківською міською радою, зареєстровано відповідне речове право на 0,0024 га земельної ділянки. Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер: 61800209 від 24.11.2021. Номер запису про інше речове право: 45230906;

- на підставі договору про встановлення особистого сервітуту №362/05-02 від 23.11.2020, укладеного між ФОП ОСОБА_7 та Корсунь-Шевченківською міською радою, зареєстровано відповідне речове право на 0,0030 га земельної ділянки. Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер: 61799508 від 24.11.2021. Номер запису про інше речове право: 45230418;

- на підставі договору про встановлення особистого сервітуту б/н від 13.11.2020, укладеного між ФОП ОСОБА_8 та Корсунь-Шевченківською міською радою, зареєстровано відповідне речове право на 0,0030 га земельної ділянки. Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер: 61798462 від 24.11.2021. Номер запису про інше речове право: 45229938.

Відомості про ухвалення рішень Корсунь-Шевченківської міської ради щодо укладення зазначених вище договорів особистого сервітуту на офіційному сайті громади відсутні, що є грубим порушенням ст.15 Закону України «Про доступ до публічної інформації».

Відповідно до огляду, на підставі ухвали слідчого суду Придніпровського районного суду м. Черкаси, було встановлено, що поблизу земельної ділянки кадастровий номер: :04:023:0030 з боку АДРЕСА_5 , що належить ТОВ «Фірма «С.М.К.» розташовані чотири окремі споруди, які побудовані безпосередньо на відстані близько 1 метра від лінії, де мається фундамент будівництва, яке належить ТОВ «Фірма «С.М.К.».

Вказане вище свідчить про вчинення незаконних дій службовими особами Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області, які діючи в інтересах ФОП ОСОБА_5 , ФОП ОСОБА_6 , ФОП ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_8 незаконно здійснили відведення земельної ділянки із кадастровим номером :04:006:0068, площею 0,0167 га, за адресою: АДРЕСА_1 .

Будучи допитані як свідки службові особи Корсунь-Шевченківської міської ради повідомили, що будь-яких документів щодо відведення земельної ділянки із кадастровим номером :04:006:0068 та оформлення права власності на нерухоме майно у міській раді відсутні та в архіві не перебувають.

Даний факт також може вказувати на те, що службові особи Корсунь-Шевченківської міської ради умисно приховують відомості, які можуть бути доказами у кримінальному провадженні та підтверджувати факти кримінально-караних дій, спрямованих на виділення земельних ділянок.

Нормами ст.98 Земельного кодексу України визначено, що право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки чи іншої заінтересованої особи на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками).

Земельний сервітут здійснюється способом, найменш обтяжливим для власника земельної ділянки, щодо якої він встановлений.

Положеннями ч.1 ст.99 Земельного кодексу України визначено право власників або користувачів земельних ділянок чи інших заінтересованих осіб вимагати встановлення такого виду земельного сервітуту: а) право проходу та проїзду на велосипеді; б) право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху; в) право на розміщення тимчасових споруд (малих архітектурних форм); в-1) право на будівництво та розміщення об`єктів нафтогазовидобування; в-2) право на розміщення об`єктів трубопровідного транспорту; г) право прокладати на свою земельну ділянку водопровід із чужої природної водойми або через чужу земельну ділянку; г-1) право розміщення (переміщення, пересування) об`єктів інженерної інфраструктури меліоративних систем; ґ) право відводу води зі своєї земельної ділянки на сусідню або через сусідню земельну ділянку; д) право забору води з природної водойми, розташованої на сусідній земельній ділянці, та право проходу до природної водойми; е) право поїти свою худобу із природної водойми, розташованої на сусідній земельній ділянці, та право прогону худоби до природної водойми; є) право прогону худоби по наявному шляху; ж) право встановлення будівельних риштувань та складування будівельних матеріалів з метою ремонту будівель та споруд; з) інші земельні сервітути.

Відповідно до ст.100 Земельного кодексу України, сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій конкретно визначеній особі (особистий сервітут).

Відповідно до ч.4 ст.100 Земельного кодексу України, земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно.

Земельний сервітут не підлягає відчуженню, зокрема він не може бути предметом купівлі-продажу, застави та не може передаватися будь-яким способом особою, в інтересах якої цей сервітут встановлено, іншим фізичним та юридичним особам, керуючись ч.2 ст.101 Земельного кодексу України. Одним із правових наслідків встановлення земельного сервітуту є обтяження обслуговуючої земельної ділянки, тобто певне обмеження прав її власника чи користувача. Адже об`єктивно встановлення будь-якого земельного сервітуту призводить до певного зменшення кількості можливих варіантів використання обслуговуючої земельної ділянки її власником (користувачем). Разом з тим, встановлення земельного сервітуту не має привести до позбавлення власника обслуговуючої ділянки жодного з його правомочностей щодо користування чи розпорядження землею в повному обсязі. Так, зі встановленням земельного сервітуту власник (користувач) обслуговуючої ділянки може бути позбавлений права володіти чи користуватися земельною ділянкою лише частково. Відповідно власник (користувач) пануючої земельної ділянки одержує право лише на обмежене користування обслуговуючою ділянкою.

Таким чином, особистий земельний сервітут не може надавати його володільцеві право на забудову чужої земельної ділянки.

Натомість, ч.1 ст.102-1 Земельного Кодексу України встановлено що, право користування чужою земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис) і право користування чужою земельною ділянкою для забудови (суперфіцій) виникають на підставі договору між власником земельної ділянки та особою, яка виявила бажання користуватися цією земельною ділянкою для таких потреб, відповідно до Цивільного кодексу України.

Отже, для забудови земельної ділянки необхідно бути власником земельної ділянки або користувачем (постійне користування, оренда, суперфіцій), отримати документи, що дають право на забудову такої земельної ділянки та здати в експлуатацію закінчений будівництвом об`єкт.

В порушення наведених вище нормативно-правових та законодавчих актів України, посадовими особами відділу житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації, Корсунь-Шевченківської міської ради та її виконавчого комітету та фізичної особи-підприємця ОСОБА_6 здійснено незаконне будівництво нежитлового приміщення, загальною площею 18 кв.м., що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , на земельній ділянці з кадастровим номером :04:006:0068 та подальше відчуження земельної ділянки з кадастровим номером :04:006:0068 без обов`язкового проведення земельних торгів (аукціонів).

Відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст.12 Земельного кодексу України визначено, що до повноважень міських рад у галузі земельних відносин на території міст належить, зокрема, розпорядження землями територіальних громад.

Відповідно до ст.26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання як регулювання земельних відносин.

Нормами ч.1 ст.59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.

Відповідно до вимог п.6 ст.21 Закону України «Про державний земельний кадастр» відомості про межі частини земельної ділянки, на яку поширюється право суборенди, сервітуту, вносяться до Державного земельного кадастру на підставі технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право суборенди, сервітуту.

Установлено, що в порушення вимог ст.21 Закону України «Про державний земельний кадастр» без розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, в порушення статей 26 та 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» без ухвалення відповідного рішення органом місцевого самоврядування між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 укладено договір особистого сервітуту від 12.08.2019 за № 18/05-02 (далі Договір).

Предметом даного Договору є встановлення особистого сервітуту відносно земельної ділянки площею 23,5 кв.м., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , згідно з планом меж сервітуту і на якій буде розміщуватись тимчасова споруда для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до рішення Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області №52-13 від 08 листопада 2018 року «Про погодження ФОП ОСОБА_6 місця розташування тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 », відповідно до якого погоджено ФОП ОСОБА_6 місце розташування тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності площею 23,5 кв. м (хлібний кіоск) на землях міської ради по АДРЕСА_1 та надано дозвіл на її використання терміном на 5 років. Відповідно до п. 4 вказаного рішення попередити ФОП ОСОБА_6 , що при необхідності, в разі виникнення містобудівної ситуації, споруду буде демонтовано за кошти власника.

На підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради від 27.10.2021 №17-44/VIII «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земельних ділянок комунальної власності загальною площею 0,2061 га», вирішено затвердити технічну документацію із землеустрою щодо інвентаризації земельних ділянок комунальної власності загальною площею 0,2061 га, що розташовані по АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 та АДРЕСА_1 та як наслідок сформовано земельну ділянку з кадастровим номером :04:006:0068, загальною площею 0,0167 га по АДРЕСА_1 .

На підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 61442095 від 09.11.2021 за Корсунь-Шевченківською міською радою зареєстровано право комунальної власності на земельну ділянку з кадастровим номером :04:006:0068, загальною площею 0,0167 га по АДРЕСА_1 та внесено відомості до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

На підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 61800209 від 24.11.2021, здійснено державну реєстрацію договору особистого сервітуту від 12.08.2019 за №18/05-02, укладеного між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 .

Отже, із відомостей з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо земельної ділянки з кадастровим номером :04:006:0068 встановлено, що предметом договору особистого сервітуту від 12.08.2019 за №18/05-02, укладеного між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 є частина земельної ділянки площею 0,0024 га на яку встановлений земельний сервітут.

26 жовтня 2022 року Корсунь-Шевченківською міською радою прийнято рішення №36-3/VIII «Про внесення змін до договору про встановлення особистого сервітуту №18-05-02 від 12.08.2019, укладеного між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 на земельну ділянку, площею 23,5 м.кв., шляхом укладення додаткової угоди» яким внесено зміни до Договору про встановлення особистого сервітуту №18-05-02 від 12.08.2019, укладеного між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 щодо земельної ділянки комунальної власності, площею 23,5 м.кв., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 (хлібний кіоск), шляхом укладення додаткової угоди, що є додатком до даного рішення.

У відповідності до зазначеної додаткової угоди Корсунь-Шевченківська міська рада та фізична особа-підприємець ОСОБА_6 вирішили пункт 1.1 розділу «1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ» Договору №18/05-02 про встановлення особистого сервітуту від 12 серпня 2019 року викласти в наступній редакції: «1.1 Особистий сервітут встановлюється відносно частини земельної ділянки площею 23,5 кв. м, (кадастровий номер :04:006:0068), яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 (хлібний кіоск), згідно з планом меж сервітуту (додаток до договору, який є невід`ємною частиною цього договору) і на якій для провадження підприємницької діяльності буде розміщуватись тимчасова споруда, з правом СЕРВІТУАРІЯ на здійснення реконструкції та/або не капітальну забудову об?єктів.»

Сторони вирішили внести зміни до розділу «4. ПРАВА ТА ОБОВ`ЯЗКИ СТОРІН» Договору №18/05-02 про встановлення особистого сервітуту від 12 серпня 2019 року, доповнивши його новим пунктом 4.10 наступного змісту:«4.10 СЕРВІТУАРІЙ має право на здійснення реконструкції та/або на капітальну забудову об`єктів на земельній ділянці, зазначеній в п. 1.1 даного Договору.»

Прокурор звертає увагу, що Земельний кодекс України не передбачає можливості укладення договору сервітуту для здійснення реконструкції та/або на капітальну забудову об`єктів на земельній ділянці, що свідчить про нікчемність додаткової угоди.

У подальшому, фізична особа-підприємець ОСОБА_6 звернувся до відділу житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації із заявою про видачу містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки кадастровий номер :04:006:0068, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 та належить на праві комунальної власності Корсунь-Шевченківській територіальній громаді, в особі Корсунь-Шевченківської міської ради.

18.10.2021 відділом житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації надано фізичній особі-підприємцю ОСОБА_6 містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки кадастровий номер :04:006:0068, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , яка належить на праві комунальної власності Корсунь-Шевченківській територіальній громаді, в особі Корсунь-Шевченківської міської ради, під будівництво нежитлового приміщення.

13.11.2022 зареєстровано декларацію про готовність до експлуатації об`єкта: нежитлове приміщення, що розташоване на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 .

Рішенням виконавчого комітету Корсунь-Шевченківської міської ради від 01.12.2022 №322 «Про присвоєння адреси нежитловому приміщенню, що належить ОСОБА_6 » вирішено присвоїти адресу нежитловому приміщенню, загальною площею 18 кв.м. по АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_6 : АДРЕСА_8 .

На підставі рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 65771766 від 14.12.2021, здійснено державну реєстрацію права власності на нежитлове приміщення, загальною площею 18 кв.м, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068.

Рішенням Корсунь-Шевченківської міської ради від 21.03.2023 №43-46/VIII «Про продаж земельної ділянки комунальної власності ФОП ОСОБА_6 по АДРЕСА_1 площею 0,0167 га» вирішено дати дозвіл на продаж земельної ділянки комунальної власності ФОП ОСОБА_6 , загальною площею 0,0167 га з кадастровим номером :04:006:0068, цільове призначення 03.07 для будівництва та обслуговування будівель торгівлі по АДРЕСА_1 .

Рішенням Корсунь-Шевченківської міської ради від 01.06.2023 №47-31/VIII «Про затвердження звіту по експертній грошовій оцінці земельної ділянки несільськогосподарського призначення ФОП ОСОБА_6 по АДРЕСА_1 площею 0,0167 га» вирішено: затвердити звіт про експертну грошову оцінку земельної ділянки несільськогосподарського призначення, що знаходиться в користуванні ФОП ОСОБА_6 та підлягає викупу, розташованої за адресою АДРЕСА_1 , загальною площею 0,0167 га, кадастровий номер :04:006:0068 та для будівництва та обслуговування будівель торгівлі від 28.04.2023 року, згідно якого оціночна вартість земельної ділянки становить 76 705,00 грн. (сімдесят шість тисяч сімсот п`ять грн. 00 коп.) з розрахунку 459,31 грн. за 1 кв.м.; провести продаж земельної ділянки загальною площею 0,0167 га кадастровий номер :04:006:0068 по АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_6 - за ціною 76 705,00 грн. (сімдесят шість тисяч сімсот п`ять грн. 00 коп.) з розрахунку 459,31 грн. за 1 м2.

Установлено, що договір №18/05-02 про встановлення особистого сервітуту від 12 серпня 2019 року зі змінами не надає особі права на забудову земельної ділянки.

Також, земельний сервітут не був зареєстрований в державному реєстрі в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно на момент видачі 18.10.2021 відділом житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації фізичній особі-підприємцю ОСОБА_6 містобудівних умов та обмеження забудови земельної ділянки кадастровий номер :04:006:0068.

У містобудівних умовах та обмеженнях забудови земельної ділянки по АДРЕСА_1 , видані ФОП ОСОБА_6 , використано кадастровий номер :04:006:0068 земельної ділянки, яка фактично не надавалась ФОП ОСОБА_6 у власність або в користування для забудови. Використання кадастрового номеру :04:006:0068 земельної ділянки, що належить на праві комунальної власності Корсунь-Шевченківській територіальній громаді, в особі Корсунь-Шевченківської міської ради призвело до здійснення незаконного будівництва нежитлового приміщення по АДРЕСА_1 на земельній ділянці, площею 0,0167 га.

Органом досудового розслідування встановлено, що внаслідок реєстрації права приватної власності на підставі рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 65771766 від 14.12.2021 здійснено державну реєстрацію права власності на нежитлове приміщення загальною площею 18 кв.м, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068, земельна ділянка вибула з власності територіальної громади без обов`язкового проведення земельних торгів.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про оренду землі» вказано, що оренда землі - це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для проведення підприємницької та інших видів діяльності.

Зі спірного договору сервітуту вбачається, що метою встановлення земельного сервітуту є розміщення тимчасової споруди, що передбачає здійснення підприємницької діяльності.

Правова природа сервітуту не передбачає можливості сервітуарія (особи, на користь якої встановлено сервітут) здійснювати підприємницьку діяльність на території, якою він користується, а також отримувати продукцію і доходи від користування землею.

Встановлено, що 09 червня 2023 року між Корсунь-Шевченківською міською радою, в особі секретаря Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області ОСОБА_12 та ОСОБА_6 , укладено договір купівлі-продажу земельної ділянки з кадастровим номером :04:006:0068, загальною площею 0,0167 га, за адресою: АДРЕСА_1 . Ціна продажу земельної ділянки за цим договором становить 76 705,00 грн.

Так, вбачається, що земельна ділянка з кадастровим номером :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 (хлібний кіоск), знаходиться в комунальній власності, тобто належить Корсунь-Шевченківській територіальній громаді. На цій земельній ділянці розташована капітальна споруда - торгівельний павільйон, що не може не свідчити про провадження фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 підприємницької діяльності з використанням земельної ділянка, яка набута злочинним шляхом.

Відповідно до матеріалів кримінального провадження встановлено, з метою приховування злочину ОСОБА_6 , земельну ділянку з кадастровим номером :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 загальною площею 0,0167 га було поділено на наступні кадастрові номери:

- :04:006:0083, площею 0,0032 га;

- :04:006:0084, площею 0,0037 га;

- :04:006:0085, площею 0,0060 га;

- :04:006:0086, площею 0,0038 га.

Відповідно до частини першої, пункту «а» частини другої статті 83 Земельного кодексу України, землі, які належать на праві власності територіальним громадам сіл, селищ, міст, є комунальною власністю. У комунальній власності перебувають усі землі в межах населених пунктів, крім земельних ділянок приватної та державної власності.

За змістом ст.12 Земельного кодексу України до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить, зокрема, розпорядження землями територіальних громад, надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до цього Кодексу, вирішення інших питань у галузі земельних відносин відповідно до закону.

Нормами ч.1 ст.122 Земельного кодексу України встановлено, що сільські, селищні, міські ради передають земельні ділянки у власність або у користування із земель комунальної власності відповідних територіальних громад для всіх потреб.

Відповідно до ч.1 ст.116 Земельного кодексу України, громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом або за результатами аукціону.

Передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється за результатами проведення земельних торгів, крім випадків, встановлених ч.ч. 2, 3 ст.134 Земельного кодексу України.

Прокурор зазначає, що за таких обставин, договір №18/05-02 про встановлення особистого сервітуту від 12 серпня 2019 року, укладений з ФОП ОСОБА_6 , не відповідає вимогам законодавства щодо надання в користування земельної ділянки. Договір не містить всіх істотних умов договору оренди. Незаконна передача земельної ділянки в користування на умовах особистого сервітуту порушує державні інтереси, оскільки унеможливлює правомірне її використання на умовах оренди і отримання коштів за таке користування та перешкоджає законному розпорядженню земельною ділянкою.

Крім того, потерпілим у кримінальному провадженні долучено висновок експерта за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи №05-22 від 24.03.2023, згідно з яким фактичне розташування тимчасових споруд, що належать ФОП ОСОБА_5 , ФОП ОСОБА_6 , ФОП ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_8 знаходяться на земельній ділянці, яка виділена ТОВ «Фірма «С.М.К.» під будівництво торгового центру, відповідно до містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки по АДРЕСА_1 , порушує вимоги п.п. 4.2, 4.3, 6.2, 7.3, 7.7 ДБН А.3.1-5-2016 «Організація будівельного виробництва».

Відповідно до вимог п.2.6 містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки АДРЕСА_1 від 28.12.2011, тимчасові споруди, що належать ФОП ОСОБА_5 , ФОП ОСОБА_6 , ФОП ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_8 підлягають знесенню.

Обставини кримінального провадження свідчать про факти того, що з метою попередження перешкоджання кримінальному провадженню, шляхом будь-яких дій на земельній ділянці, яка має статус речового доказу у даному кримінальному провадженні доцільно одночасно з накладенням арешту на речовий доказ, встановити заборону на розпорядження з метою недопущення її відчуження третім особам, що буде свідчити про перешкоджання встановленню істину у кримінальному провадженні та запобігання спробам відчужити об`єкт кримінально-протиправних дій.

Органом досудового розслідування встановлено, що неправомірні дії були спрямовані саме на заволодіння земельною ділянкою, право власності на яку набуто в результаті вчинення ряду кримінальних правопорушень, в тому числі яке є майном, що було об`єктом кримінально протиправних дій, набуте кримінально протиправним шляхом та отримане ФОП ОСОБА_6 внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

За таких обставин необхідно взяти до уваги факт захисту державних інтересів та унеможливлення подальшого припинення незаконних дій групи осіб, в тому числі посадових осіб Корсунь-Шевченківської міської ради, відділу житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації та фізичної особи-підприємця ОСОБА_6 , які причетні до її заволодіння у незаконний спосіб.

На думку прокурора, враховуючи викладене, з метою забезпечення збереження як речового доказу та відшкодування шкоди, завданої внаслідок вчинення кримінального правопорушення, необхідно накласти арешт на нежитлове приміщення, загальною площею 18 м.кв., що за адресою: АДРЕСА_1 , розташоване на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068, яке відповідно до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 20.09.2023 належить ОСОБА_6 , ІПН НОМЕР_1 .

В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 підтримав клопотання в повному обсязі та просив накласти арешт на нежитлове приміщення, загальною площею 18 м.кв., що за адресою: АДРЕСА_1 , із встановленням заборони її відчуження.

На підставі клопотання прокурора, враховуючи положення ч.2 ст.172 КПК України, розгляд клопотання про арешт майна проводився без повідомлення власника майна.

Заслухавши доводи прокурора ОСОБА_3 , дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до наступних висновків.

В судовому засіданні встановлено, що слідчими СУ ГУНП в Черкаській області здійснюється досудове розслідування по кримінальному провадженню №0000215, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02.06.2023 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України.

Досудове розслідування розпочато за зверненням директора ТОВ «Фірма «С.М.К.» ОСОБА_4 щодо зловживання службовими особами Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області, які спільно та за попередньою змовою з ФОП ОСОБА_5 , ФОП ОСОБА_6 , ФОП ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_8 , незаконно здійснили відведення земельної ділянки із кадастровим номером :04:006:0068, площею 0,0167 га, за адресою: АДРЕСА_1 , яка є частиною земельної ділянки, власником якої є ТОВ «Фірма «С.М.К.» (Черкаська область, м. Корсунь-Шевченківський, вул. Ярослава Мудрого, (Леніна), 28, загальною площею 0,1170 га, кадастровий номер: :04:023:0030).

Органом досудового розслідування установлено, що директор ТОВ Фірма «С.М.К.» ОСОБА_9 , є власником земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 0,1170 га, кадастровий номер: :04:023:0030.

З метою здійснення будівництва двоповерхового торгівельного центру на вказаній земельній ділянці Фірмою було отримано містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки від 28.12.2011, надані відділом регіонального розвитку, містобудування та архітектури Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації Черкаської області.

03 жовтня 2013 року Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Черкаській області зареєстровано Декларацію про початок виконання будівельних робіт №4327/01-12 ТОВ «Фірма «С.М.К.».

Відповідно до проектної документації «Будівництво торгівельного комплексу АДРЕСА_2 », складеної ФОП ОСОБА_10 10.2020 р. об`єктом будівництва є двоповерховий торгівельний центр з підвальними приміщеннями, клас наслідків СС2, загальною площею 2274,0 кв.м. (експертна оцінка щодо розгляду проектної документації на будівництво за проектом №24-0578-20, складена філією ДП Укрдержбудекспертиза у Черкаській області від 17.05.2021).

На початку 2021 року Фірма розпочала підготовчі роботи з будівництва, під час яких було виявлено, що на земельній ділянці із кадастровим номером: :04:023:0030 з боку АДРЕСА_1 , розташовані чотири споруди для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами.

Вказані споруди належать:

- споруда для торгівлі електронно-цифровою продукцією «Цифро-Тех», розташована за адресою АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_8 , на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №76-27 від 20.10.2020, паспорту прив`язки тимчасової споруди від 28.05.2020, договору про встановлення особистого сервітуту №352/05-02 від 13.11.2020;

- споруда для торгівлі продовольчою продукцією « ІНФОРМАЦІЯ_1 », розташована за адресою АДРЕСА_3 ФОП ОСОБА_5 , на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №75-63 від 24.09.2020, паспорту прив`язки тимчасової споруди від 16.06.2020, договору про встановлення особистого сервітуту №361/05-02 від 23.11.2020;

- споруда для торгівлі продовольчою продукцією « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташована за адресою АДРЕСА_4 ФОП ОСОБА_11 , на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №75-62 від 24.09.2020, паспорту прив`язки тимчасової споруди від 16.06.2020, Договору про встановлення особистого сервітуту №362/05-02 від 23.11.2020;

- споруда для торгівлі мобільними телефонами та комплектуючими « ІНФОРМАЦІЯ_3 », розташована за адресою АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_6 , на підставі договору про встановлення особистого сервітуту №18/05-02 від 12.08.2019 (інші підстави невідомі).

Відповідно до відомостей з державного реєстру речових прав на нерухоме майно, на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №17-44/VIII, від 27.10.2021 за Корсунь-Шевченківською міською радою було зареєстровано право власності від 03.11.2021 на земельну ділянку із кадастровим номером :04:006:0068, площею 0,0167 га, яка знаходиться на земельній ділянці Фірми (площею 0,1170 га, кадастровий номер: :04:023:0030) з боку АДРЕСА_5 .

Вказане вище свідчить про вчинення незаконних дій службовими особами Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області, які діючи в інтересах ФОП ОСОБА_5 , ФОП ОСОБА_6 , ФОП ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_8 незаконно здійснили відведення земельної ділянки із кадастровим номером :04:006:0068 площею 0,0167 га, за адресою: АДРЕСА_1 .

У подальшому, фізична особа-підприємець ОСОБА_6 звернувся до відділу житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації із заявою про видачу містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки кадастровий номер :04:006:0068, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 та належить на праві комунальної власності Корсунь-Шевченківській територіальній громаді, в особі Корсунь-Шевченківської міської ради.

18.10.2021 відділом житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації надано фізичній особі-підприємцю ОСОБА_6 містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки кадастровий номер :04:006:0068, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , яка належить на праві комунальної власності Корсунь-Шевченківській територіальній громаді, в особі Корсунь-Шевченківської міської ради, під будівництво нежитлового приміщення.

13.11.2022 зареєстровано декларацію про готовність до експлуатації об`єкта: нежитлове приміщення, що розташоване на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 .

Рішенням виконавчого комітету Корсунь-Шевченківської міської ради від 01.12.2022 №322 «Про присвоєння адреси нежитловому приміщенню, що належить ОСОБА_6 » вирішено присвоїти адресу нежитловому приміщенню, загальною площею 18 кв.м. по АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_6 : АДРЕСА_8 .

На підставі рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 65771766 від 14.12.2021, здійснено державну реєстрацію права власності на нежитлове приміщення, загальною площею 18 кв.м, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068.

Рішенням Корсунь-Шевченківської міської ради від 21.03.2023 №43-46/VIII «Про продаж земельної ділянки комунальної власності ФОП ОСОБА_6 по АДРЕСА_1 площею 0,0167 га» вирішено дати дозвіл на продаж земельної ділянки комунальної власності ФОП ОСОБА_6 , загальною площею 0,0167 га з кадастровим номером :04:006:0068, цільове призначення 03.07 для будівництва та обслуговування будівель торгівлі по АДРЕСА_1 .

До матеріалів кримінального провадження долучено висновок експерта за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи №05-22 від 24.03.2023, згідно з яким фактичне розташування тимчасових споруд, що належать ФОП ОСОБА_5 , ФОП ОСОБА_6 , ФОП ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_8 знаходяться на земельній ділянці, яка виділена ТОВ «Фірма «С.М.К.» під будівництво торгового центру, відповідно до містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки по АДРЕСА_1 , порушує вимоги п.п. 4.2, 4.3, 6.2, 7.3, 7.7 ДБН А.3.1-5-2016 «Організація будівельного виробництва».

Відповідно до вимог п.2.6 містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки АДРЕСА_1 від 28.12.2011, тимчасові споруди, що належать ФОП ОСОБА_5 , ФОП ОСОБА_6 , ФОП ОСОБА_7 та ФОП ОСОБА_8 підлягають знесенню.

Постановою старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Черкаській області ОСОБА_13 від 20.09.2023, нежитлове приміщення, загальною площею 18 м.кв., що за адресою: АДРЕСА_1 , розташоване на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068, та яке відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 20.09.2023 належить ОСОБА_6 , визнано речовим доказом у даному кримінальному провадженні.

За змістом ст.131 КПК України арешт майна є заходом забезпечення кримінального провадження і застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Згідно з вимогами ст.132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що:

1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;

2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора;

3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням.

Відповідно до положень ст.170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом кримінального правопорушення, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

Арешт майна допускається з метою забезпечення:

1) збереження речових доказів;

2) спеціальної конфіскації;

3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;

4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

У випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

Відповідно до ч.10 ст.170 КПК України, арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, віртуальні активи, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

Норми ст.98 КПК України передбачають, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Положеннями статті 91 КПК України визначено, що у кримінальному провадженні підлягають доказуванню, зокрема: 1) подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення); 3) вид і розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, а також розмір процесуальних витрат; 6) обставини, які підтверджують, що гроші, цінності та інше майно, одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від такого майна, або є предметом кримінального правопорушення.

Доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.

Відповідно до ч.1 ст.92 КПК України, обовязок доказування обставин, передбачених статтею 91 цього Кодексу, за винятком випадків, передбачених частиною другою цієї статті, покладається на слідчого, прокурора та, в установлених цим Кодексом випадках - на потерпілого.

Згідно з вимогами ч.11 ст.170 КПК України, заборона або обмеження користування, розпорядження майном можуть бути застосовані лише у разі, коли існують обставини, які підтверджують, що їх незастосування призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна.

Відповідно до статей 94, 132, 173 КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя повинен врахувати правову підставу для арешту майна, можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні або застосування щодо нього спеціальної конфіскації, конфіскації майна як виду покарання, відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення, наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для підозрюваного, третіх осіб.

Разом з цим, слідчий суддя на стадії досудового розслідування не оцінює докази з точки зору їх допустимості чи достатності, оскільки це прерогатива безпосередньо судового розгляду кримінального провадження.

Слідчий суддя вважає, що майно, яке зазначене в клопотанні прокурора, а саме нежитлове приміщення, загальною площею 18 м.кв., що за адресою: АДРЕСА_1 , із зазначенням розташування на земельній ділянці з кадастровим номером :04:006:0068, відповідає вимогам ст.98 КПК України.

Враховуючи те, що прокурором наведено достатньо доводів та підстав, про те, що нежитлове приміщення, загальною площею 18 м.кв., що за адресою: АДРЕСА_1 , із зазначенням розташування на земельній ділянці з кадастровим номером :04:006:0068, є речовим доказом у кримінальному провадженні №0000215, з метою збереження цього речового доказу, забезпечення повного, всебічного досудового розслідування та досягнення дієвості кримінального провадження, на думку слідчого судді, на вказане нежитлове приміщення необхідно накласти арешт із встановленням заборони розпоряджатися ним, оскільки на переконання слідчого судді з урахуванням обставин і характеру розслідуваного кримінального правопорушення, не застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження може призвести до подальшого незаконного відчуження цього майна на користь третіх осіб добросовісних набувачів, а потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи осіб, про який ідеться в клопотанні прокурора.

Відповідно до вимог ст. 175 КПК України, ухвала про арешт майна виконується негайно слідчим, прокурором.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст. 91, 92, 98, 131, 132, 170, 175 КПК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И В:

Клопотання прокурора відділу Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_3 про накладення арешту на майно задовольнити.

Накласти арешт на нежитлове приміщення, загальною площею 18 м.кв., що за адресою: АДРЕСА_1 , із зазначенням розташування на земельній ділянці з кадастровим номером :04:006:0068, та яке відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 20.09.2023 належить ОСОБА_6 , встановивши заборону розпоряджатися вказаним майном.

Ухвала підлягає до негайного виконання, та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Черкаського апеляційного суду протягом 5 днів з дня її проголошення.

Слідчий суддя: ОСОБА_1