20.09.23 Справа №469/132/23
1-кс/469/112/23
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 вересня 2023 року смт.Березанка

Березанський районний суд Миколаївської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання - ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву про самовідвід судді Березанського районного суду Миколаївської області ОСОБА_3 у кримінальному провадженні №0000209 від 25 серпня 2022 року за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3, ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.190 КК України,

В С Т А Н О В И В:

В провадженні Березанського районного суду Миколаївської області перебувало кримінальне провадження №0000209 від 25 серпня 2022 року за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3, ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.190 КК України; ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, та ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.01.2022 року головуючою суддею у вказаному кримінальному провадженні визначено ОСОБА_3 (Т.1, а.п.72).

Ухвалою Березанського районного суду Миколаївської області від 24 липня 2023 року матеріали кримінального провадження № 0000209 від 25 серпня 2022 року у частині обвинувачення ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, та ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, виділено в окреме провадження (Т.2, а.п.229-230).

28 липня 2023 року у справі № 469/1053/23, провадження 1-кп/469/221/23 Вироком Березанського районного суду Миколаївської області під головуванням судді ОСОБА_3 затверджено угоди про визнання винуватості, укладені прокурором та обвинуваченими ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , яким вказаних осіб визнано винуватими у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України (Т.3, а.п.13-23).

13 липня 2023 року суддею Березанського районного суду Миколаївської області ОСОБА_3 подано заяву про самовідвід обґрунтовану тим, що під її головуванням слухається судова справа щодо розгляду кримінального провадження № 0000209 від 25 серпня 2022 року (справа № 469/132/23, провадження 1-кп/469/187/23) за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3, ч.4 ст.190 КК України та ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.190 КК України.

Ухвалою суду від 24 липня 2023 року з первинної судової справи № 469/132/23, провадження 1-кп/469/187/23, яка слухалась у кримінальному провадженні № 0000209 від 25 серпня 2022 року за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3, ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.190 КК України; ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, та ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, виділено в окреме провадження матеріали кримінального провадження № 0000209 від 25 серпня 2022 року у частині обвинувачення ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, та ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України (справа № 469/1053/23, провадження 1-кп/469/221/23).

28 липня 2023 року у справі № 469/1053/23, провадження 1-кп/469/221/23 судом під її головуванням затверджено угоди про визнання винуватості, укладені прокурором та обвинуваченими ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , та постановлено вирок, яким вказаних осіб визнано винуватими у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, тобто заволодіння чужим майном шляхом обману (шахрайство), вчинене у великих розмірах, організованою групою.

Умовами угод, укладених ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 є, зокрема, беззастережне визнання обвинуваченими своєї винуватості у вчиненні кримінального правопорушення, обов`язки обвинувачених щодо сприяння у судовому провадженні викриттю злочинних дій інших учасників організованої групи, обвинувальний акт щодо яких у кримінальному провадженні № 0000209 від 25 серпня 2022 року направлено на розгляд Березанського районного суду Миколаївської області.

Посилаючись на наведені обставини та положення п.4 ч.1 ст.75 КПК України згідно яких слідчий суддя, суддя або присяжний не може брати участь у кримінальному провадженні за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості, практику Європейського суду з прав людини, викладену в рішенні у справі «Муча проти Словаччини» (скарга № 63703/19) від 25 листопада 2021 року яким встановлено порушення частини 1?статті 6 (право на справедливий суд) Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, оскільки суд, який схвалив угоди спільників про визнання винуватості, що заподіюють шкоду презумпції невинуватості основного обвинуваченого, є упередженим у процесі над ним, приписи ч.1 ст.80 КПК України за змістом яких за наявності підстав, передбачених статтями 75-79 цього Кодексу, суддя зобов`язана заявити самовідвід, зазначила, що подальший розгляд справи про обвинувачення ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, тим же суддею, що ухвалив вирок за угодою про визнання винуватості щодо співучасників за тим же кримінальним правопорушенням, з зафіксованими угодою обов`язками цих співучасників щодо співпраці у викритті дій інших співучасників цього ж кримінального правопорушення у суді, на її думку, може викликати у учасників справи сумніви у неупередженості судді.

У зв`язку з викладеним, заявляє самовідвід та просить його задовольнити (Т.2, а.п.232).

За змістом положень ч.1 ст.81 КПК України у разі заявлення відводу слідчому судді або судді, який здійснює судове провадження одноособово, його розглядає інший суддя цього ж суду, визначений у порядку, встановленому частиною третьою статті 35 цього Кодексу.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15 серпня 2023 року головуючим суддею для вирішення заяви про самовідвід судді Березанського суду Миколаївської області ОСОБА_3 у вказаному кримінальному провадженні визначено суддю Березанського суду Миколаївської області ОСОБА_1 (Т.2, а.п.246).

Прокурор відділу Миколаївської обласної прокуратури ОСОБА_9 просив суд розгляд вказаної заяви провести без його участі та відмовити у її задоволенні (Т.3, а.п.10).

Захисник обвинуваченого ОСОБА_4 ОСОБА_10 просив суд розглянути заяву про самовідвід судді ОСОБА_3 без його участі та участі обвинуваченого ОСОБА_4 (Т.3, а.п.5).

Захисник обвинуваченого ОСОБА_5 ОСОБА_11 та обвинувачений ОСОБА_5 просили суд розглянути заяву про самовідвід судді ОСОБА_3 без їх участі (Т.3, а.п.6, 8).

Представник потерпілого ПАТ «БАНК ВОСТОК» про дату, місце і час судового засідання повідомлений шляхом направлення електронного листа (Т.3, а.п.4).

Суддя ОСОБА_3 у письмовій формі повідомила суд про розгляд її заяви про самовідвід без її участі, подавши письмову заяву (Т.2, а.п.246).

Оскільки чинний КПК України не передбачає обов`язкової участі зазначених осіб при розгляді заяви про відвід, суд розглянув заяву про відвід судді ОСОБА_3 за відсутності судді та учасників судового провадження.

Ознайомившись з заявою про самовідвід судді та матеріалами кримінального провадження, суд дійшов наступних висновків.

Згідно з п.п.4, 5 ч.1 ст.75 КПК України, слідчий суддя, суддя або присяжний не може брати участь у кримінальному провадженні за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості; у випадку порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи.

Під головуванням судді ОСОБА_3 слухається судова справа щодо розгляду кримінального провадження № 0000209 від 25 серпня 2022 року (справа № 469/132/23, провадження 1-кп/469/187/23) за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3, ч.4 ст.190 КК України та ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.190 КК України.

Відповідно до обвинувального акта, ОСОБА_4 обвинувачується, зокрема, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, тобто заволодіння чужим майном шляхом обману (шахрайство), вчинене у великих розмірах, організованою групою, а саме у тому, що він, ОСОБА_8 , ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , організувавшись у стійке злочинне об`єднання, для спільного досягнення єдиної мети, заволодіння чужим майном шляхом обману та подальшої реалізації злочинного плану під час вчинення злочинів, діючи в складі організованої групи, в період 05.08.2022 по 06.08.2022, з корисливих мотивів, з метою власного незаконного збагачення, скориставшись несанкціонованим втручанням невстановленою особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, у невстановлений спосіб, в роботу міжнародної платіжної системи "MasterCard" - підробкою транзакцій «refund» в ПАТ «Банк Восток», заволоділи грошовими коштами, які акумулювались на банківських рахунках ПАТ «БАНК ВОСТОК» на суму 1 509 681, 01 грн., в результаті чого спричинили ПАТ «БАНК ВОСТОК» матеріальні збитки, що більше ніж в 600 разів перевищують неоподаткований мінімум доходів громадян на момент вчинення кримінального правопорушення і є особливо великим розміром, розпорядившись ними на власний розсуд; при цьому ОСОБА_4 визначив предмет та спосіб злочинних посягань, розробив план вчинення злочинів та безпосередній механізм шахрайства, залучив до спільної злочинної діяльності інших учасників, розподіливши цим особам певні функції в здійсненні організованих ним злочинів, об`єднавши таким чином зусилля всіх учасників, для досягнення єдиного злочинного результату.

Ухвалою суду від 24 липня 2023 року з первинної судової справи № 469/132/23, провадження 1-кп/469/187/23, яка слухалась у кримінальному провадженні № 0000209 від 25 серпня 2022 року за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3, ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.190 КК України; ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, та ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, виділено в окреме провадженням матеріали кримінального провадження № 0000209 від 25 серпня 2022 року у частині обвинувачення ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, та ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України (справа № 469/1053/23, провадження 1-кп/469/221/23).

28 липня 2023 року у справі № 469/1053/23, провадження 1-кп/469/221/23 Березанським районним судом Миколаївької області під головуванням судді ОСОБА_3 затверджено угоди про визнання винуватості, укладені прокурором та обвинуваченими ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , та постановлено вирок, яким вказаних осіб визнано винуватими у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, тобто заволодіння чужим майном шляхом обману (шахрайство), вчинене у великих розмірах, організованою групою.

Умовами угод, укладених ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 є, зокрема, беззастережне визнання обвинуваченими своєї винуватості у вчиненні кримінального правопорушення, обов`язки обвинувачених щодо сприяння у судовому провадженні викриттю злочинних дій інших учасників організованої групи, обвинувальний акт щодо яких у кримінальному провадженні № 0000209 від 25 серпня 2022 року направлено на розгляд Березанського районного суду Миколаївської області.

Таким чином, кримінальне провадження №0000209 від 25 серпня 2022 року за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3, ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.190 КК України є первісним кримінальним провадженням з якого виділенні в окреме провадження матеріали за обвинуваченням ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , і у якому вказані особи були обвинуваченими.

За вказаних обставин суд вважає, що розгляд справи про обвинувачення ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3, ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.190 КК України тим же суддею, що ухвалив вирок за угодою про визнання винуватості щодо співучасників ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за тим же кримінальним правопорушенням, з зафіксованими угодою обов`язками цього співучасника щодо співпраці у розкритті цього ж кримінального правопорушення, може викликати у учасників справи сумніви у неупередженості судді, а тому заява захисника про відвід судді у даному кримінальному провадженні підлягає задоволенню на підставі п.4 ч.1 ст.75 КПК України.

Суд враховує також практику Європейського суду з прав людини, який 25 листопада 2021 року в рішенні у справі «Муча проти Словаччини» (скарга № 63703/19 постановив, що мало місце порушення частини 1?статті 6 (право на справедливий суд) Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, оскільки суд, який схвалив угоди спільників про визнання винуватості, що заподіюють шкоду презумпції невинуватості основного обвинуваченого, є упередженим у процесі над ним.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.75, 80, 81, 370, 372 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в:

Заяву про самовідвід судді Березанського районного суду Миколаївської області ОСОБА_3 у кримінальному провадженні №0000209 від 25 серпня 2022 року за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3, ч.4 ст.190 КК України; ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.190 КК України, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.146 КК України у справі №469/132/23 (провадження 1-кс/469/112/23), задовольнити.

Відвести суддю Березанського районного суду Миколаївської області ОСОБА_3 від розгляду зазначеного кримінального провадження.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя: