Справа № 462/7927/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/485/23 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 червня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові справу за апеляційною скаргою прокурора Франківської окружної прокуратури м. Львова Львівської області ОСОБА_6 на вирок Залізничного районного суду м. Львова від 05 квітня 2023 року відносно обвинуваченого ОСОБА_7 ,

з участю прокурора ОСОБА_8 ,

захисника обвинуваченого ОСОБА_7

адвоката ОСОБА_9 ,

встановила:

цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 ,

засуджено за ч.1 ст. 125 КК України до тридцяти годин громадських робіт; за ч.1 ст. 189 КК України до одного року позбавлення волі; за ч.1 ст. 185 КК України до тридцяти годин громадських робіт; за ч.2 ст. 185 КК України до одного року позбавлення волі; за ч.2 ст. 296 КК України до двох років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено остаточне покарання ОСОБА_7 у виді двох років позбавлення волі.

На підставі ст.ст. 75, 104 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання із випробуванням з іспитовим строком один рік.

Зобов`язано ОСОБА_7 відповідно до положень ст. 76 КК України періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.

У задоволенні цивільного позову Товариства з обмеженою відповідальністю Торгівельно-Виробнича Компанія «Львівхолод» - відмовлено.

Вирішено питання з речовими доказами.

Згідно вироку суду, ОСОБА_7 , який є неповнолітнім, 28 вересня 2021 року близько 22 год. 00 хв. діючи з метою незаконного заволодіння чужим майном та власного збагачення, під приводом створення конфліктної ситуації, перебуваючи за адресою: м. Львів, вул. Городоцька, неподалік будинку №207, погрожуючи застосуванням фізичного насильства, а також тим, що витягне та застосує до потерпілого ніж, вимагав у ОСОБА_10 наявні у нього грошові кошти, який у свою чергу, усвідомлюючи агресивний стан ОСОБА_7 вийняв із кишені своєї куртки 150 грн., які на вимогу ОСОБА_7 надав останньому. Однак, наданих ОСОБА_10 грошових коштів виявилось ОСОБА_7 замало та він сказав, щоб ОСОБА_10 віддав йому свій телефон, що ОСОБА_10 відмовився робити. Після цього, ОСОБА_7 з метою реалізації свого злочинного задуму, направленого на незаконне збагачення, продовжуючи висловлювати словесні погрози в бік ОСОБА_10 , діючи з метою подолання психологічного опору потерпілого, умисно наніс йому три удари кулаком руки в обличчя. Подолавши в такий спосіб опір потерпілого та створивши умови, за яких у ОСОБА_10 склалось враження, що в разі невиконання ним вимог ОСОБА_7 погрози останнього будуть виконані негайно, ОСОБА_7 висунув вимогу ОСОБА_10 зняти грошові кошти з банківської карточки в сумі 1000 грн. На вказану вимогу потерпілий погодився та вони разом з ОСОБА_7 направилися до найближчого банкомату на вул. Городоцькій, де ОСОБА_10 зняв грошові кошти з своєї банківської картки в сумі 1000 грн. та передав їх ОСОБА_7 , який після отримання вказаної суми грошових коштів пішов у невідомому напрямку.

Своїми протиправними діями ОСОБА_7 заподіяв ОСОБА_10 матеріальну шкоду у сумі 1150 грн.

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив вимогу передачі чужого майна з погрозою насильства, тобто вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 189 КК України.

Крім цього, ОСОБА_7 28 вересня 2021 року близько 22 год. 00 хв., перебуваючи за адресою: м. Львів, вул. Городоцька, неподалік будинку №207, з метою заподіяння тілесних ушкоджень ОСОБА_10 наніс останньому три удари кулаком руки в обличчя, чим завдав потерпілому тілесні ушкодження у вигляді садна та синця на обличчі, що відносяться до легких тілесних ушкоджень.

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив заподіяння умисного легкого тілесного ушкодження, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 125 КК України.

Крім цього, 01 жовтня 2021 року близько 16 год. 00 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка», в якому здійснює свою діяльність ТзОВ ТВК «Львівхолод», що на вул. Патона, 2/4А у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв з торгової полиці магазину одну пляшку віскі марки «JAMESON», ємністю 0,7 л, вартістю 461,96 грн. (без ПДВ), поклав собі під куртку та вийшов з приміщення магазину повз касову зону, не оплативши за вказаний товар.

Викраденим майном ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТзОВ ТВК «Львівхолод» матеріальної шкоди на загальну суму 461,96 грн. (без ПДВ).

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжка), тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 185 КК України.

Крім цього, 01 жовтня 2021 року близько 20 год. 50 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка», в якому здійснює свою діяльність ТзОВ ТВК «Львівхолод», що на вул. Патона, 2/4А у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв з торгових полиць магазину одну пляшку віскі марки «JAMESON», ємністю 0,7 л, вартістю 461,96 грн. (без ПДВ), молочний шоколад Lacmi «Смак полунична панакота» в кількості 4 штуки, загальною вартістю 64,28 грн. (без ПДВ); молочний шоколад Lacmi з цілим мигдалем в кількості 2 штуки, загальною вартістю 46,70 грн. (без ПДВ); молочний шоколад «Смак полуничний йогурт» в кількості 2 штуки, загальною вартістю 37,50 грн. (без ГІДВ); шоколадне печиво «Шматочки орео» в кількості 2 штуки, загальною вартістю 61,50 грн. (без ПДВ); молочний шоколад Max Fun в кількості 2 штуки, загальною вартістю 83,98 грн. (без ГІДВ); молочний шоколад Мілка «Пористий кокос» в кількості 2 штуки, загальною вартістю 55,34 грн. (без ГІДВ); шоколад Мілка «Шматочки печива «Орео» в кількості 1 штука, вартістю 59,92 грн. (без ПДВ); шоколадні батончики «Кіт Кат» в кількості 2 штуки, загальною вартістю 31,84 грн. (без ГІДВ), шоколадні батончики «Лайн Кінг» в кількості 2 штуки, загальною вартістю 36,38 грн. (без ПДВ), шоколадні батончики «Кіт Кат» в кількості 6 штук, загальною вартістю 82,27 грн. (без ГІДВ), поклав собі під куртку та вийшов з приміщення магазину повз касову зону, не оплативши за вказаний товар.

Викраденим майном ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТзОВ ТВК «Львівхолод» матеріальної шкоди на загальну суму 1021,67 грн. (без ПДВ).

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 185 КК України.

Крім цього, 05 жовтня 2021 року близько 19 год. 55 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка», в якому здійснює свою діяльність ТзОВ ТВК «Львівхолод», що на вул. Патона, 2/4А у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв з торгової полиці магазину одну пляшку віскі VAT 69, ємністю 0,7 л вартістю 264,99 грн. (без ПДВ), поклав собі під куртку та вийшов з приміщення магазину повз касову зону, не оплативши за вказаний товар.

Викраденим майном ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТзОВ ТВК «Львівхолод» матеріальної шкоди на загальну суму 264,99 грн. (без ПДВ).

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 185 КК України.

Крім цього, ОСОБА_7 24 січня 2022 року близько 22 год. 08 хв. ОСОБА_7 перебуваючи у приміщенні магазину «СІМ 23», в якому здійснює свою діяльність ТзОВ «КЛЕВЕР СТОРС», що на вул. Виговського, 47 у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв з торгових полиць магазину, шоколад Корона «Мах Fun" молоко з мармеладом» в кількості 2 штуки, загальною вартістю 96,66 гри. (без ПДВ); шоколад Корона «Мах Fun пряна вишня» в кількості 1 штука, вартістю 48,33 грн. (без ПДВ); шоколад «Мілка» молочний з печивом Орео в кількості 1 штука, вартістю 37,50 грн. (без ПДВ); шоколад «Мілка» зі шматочками печива «Орео», в кількості 1 штука, вартістю 37,50 грн. (без ІІДВ); шоколад Мілка «Баблз» в кількості 1 шт., вартістю 27,50 грн. (без ПДВ), шоколад Мілка «Полуниця» в кількості 1 шт., вартістю 27,50 грн. (без ПДВ), які поклав собі під куртку та вийшов з приміщення магазину повз касову зону, не оплативши за вказаний товар.

Викраденим майном ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТзОВ «КЛЕВЕР СТОРС» шкоди на загальну суму 274,99 грн. (без ПДВ).

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 185 КК України.

Крім цього, 03 лютого 2022 року близько 21 год. 16 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка», в якому здійснює свою діяльність ТзОВ ТВК «Львівхолод», що на вул. Патона, 2/4а у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв з торгової полиці магазину одну пляшку віскі марки «BALLANTINЕS», ємністю 0,7 л, вартістю 411 грн. (без ПДВ), поклав собі під куртку та вийшов з приміщення магазину повз касову зону, не оплативши за вказаний товар.

Викраденим майном ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТзОВ ТВК «Львівхолод» матеріальної шкоди на загальну суму 411 грн. (без ПДВ).

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 185 КК України.

Крім цього, 08 лютого 2022 року, близько 21 год. 04 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину «СІМ 23», в якому здійснює свою діяльність ТзОВ «КЛЕВЕР СТОРС», що на вул. Виговського, 47 у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв з торгових полиць магазину шоколад «Мілка» зі шматочками печива Орео, вагою 100 г, в кількості 1 штука, вартістю 37,50 грн. (без ПДВ); шоколад «Мілка» полуниця, в кількісні 2 штуки, загальною вартістю 55 грн. (без ПДВ); шоколад «Мілка» з шматочками печива «ОРЕО», вагою 300 г, в кількості 1 штука, вартістю 85,83 грн. (без ПДВ); шоколад «Мілка» без додатків, вагою 90 г, в кількості 2 штуки, загальною вартістю 55 грн. (без ПДВ); ставридку сушену солону «Морские», в кількісні 2 шт., загальною вартістю 55 грн. (без ПДВ), кільця кальмара «Морские», в кількості 2 шт., загальною вартістю 55 грн. (без ПДВ), які поклав собі під куртку та вийшов з приміщення магазину повз касову зону, не оплативши за вказаний товар.

Викраденим майном ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ТзОВ «КЛЕВЕР СТОРС» шкоди на загальну суму 370 грн. 83 коп. (без ПДВ).

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 185 КК України.

Крім цього, ОСОБА_7 05 листопада 2021 року в період часу з 21 год. 30 хв. по 22 год. 30 хв., перебуваючи між будинком АДРЕСА_2 , в групі із невстановленими досудовим розслідуванням особами, діючи з мотивів явної неповаги до суспільства із хуліганських спонукань, грубо порушуючи громадський порядок та виражаючи явну неповагу до існуючих правил та норм поведінки в суспільстві, що супроводжувалося особливою зухвалістю, вчинив хуліганські дії по відношенню до ОСОБА_11 . Так, ОСОБА_11 прямуючи по своїх справах, проходячи за вищезазначеною адресою побачив як між двома незнайомими йому дівчатами виник конфлікт, одна з яких безпідставно тягне іншу за волосся і шарпає за одяг, вирішив заступитися за останню та припинити протиправні дії, у зв`язку з чим зробив зауваження, внаслідок чого між ними почався словесний конфлікт. В цей час до ОСОБА_11 підбігла група невстановлених осіб, відомості відносно яких виділені в окреме провадження, спільно із ОСОБА_7 , які безпричинно, з хуліганських спонукань, бажаючи протиставити себе суспільству та загальноприйнятим нормам моралі, вчинили хуліганські дії. Зокрема, невстановлена досудовим розслідуванням особа безпідставно нанесла удар рукою в обличчя ОСОБА_11 , а в подальшому ОСОБА_7 , спільно з іншими невстановленими досудовим розслідуванням особами, почали безпричинно наносити ОСОБА_11 множинні удари по всьому тілу руками та ногами, що також супроводжувалося нецензурними висловлюваннями стосовно потерпілого. На прохання потерпілого зупинитися та припинити вчинювані відносно нього протиправні дії останні не реагували та продовжували наносити удари. Вказані протиправні дії ОСОБА_7 та невстановлені досудовим розслідуванням особи припинили лише на вимогу сторонньої особи, яка повідомила, що у разі продовження хуліганських дій викличе працівників поліції.

Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 спільно із невстановленими досудовим розслідуванням особами, відомості відносно яких виділені в окреме провадження, заподіяв потерпілому ОСОБА_11 тілесні ушкодження у вигляді забійної гематоми обох плечей, забійного садна чола і обох колінних суглобів, садно чола справа, забійного садна обох колін, точкового садна обох китиць, садна лівого ліктя, підшкірної гематоми діаметром біля 1 см, нижньої третини лівого плеча, підшкірної гематоми в проекції правої нирки, що відносяться до легкого ступеня тяжкості.

Таким чином, ОСОБА_7 вчинив своїми умисними діями хуліганство, тобто грубе порушення громадського порядку з мотивів явної неповаги до суспільства, що супроводжується особливою зухвалістю, вчинене групою осіб, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 296 КК України.

В апеляційній скарзі прокурор Франківської окружної прокуратури м. Львова Львівської області ОСОБА_6 не оспорюючи фактичних обставин кримінального провадження, вважає, що вирок суду підлягає зміні, оскільки згідно обвинувального акта у кримінальному провадженні №0000131 від 04 лютого 2022 року, ОСОБА_7 обвинувачується у вчиненні 24 січня 2022 року таємного викрадення чужого майна, тобто у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 185 КК України, однак судом дії ОСОБА_7 за вказаним епізодом кваліфіковано за ч.2 ст. 185 КК України, що погіршує становище особи, відносно якої здійснюється кримінальне провадження.

Просить змінити вирок Залізничного районного суду м. Львова від 05 квітня 2023 року відносно обвинуваченого ОСОБА_7 , виключивши з мотивувальної частини вказівку на кваліфікацію його дій за епізодом від 24 січня 2022 року як «повторно» і вважати його засудженим за цим епізодом за ч.1 ст. 185 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора та виступ захисника обвинуваченого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_9 , які підтримали апеляційну скаргу сторони обвинувачення, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Так, згідно ст. 337 КПК України судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуто обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акта, крім як у випадках зміни судом правової кваліфікації кримінального правопорушення, якщо це покращує становище особи, стосовно якої здійснюється кримінальне провадження.

Як вбачається із оскаржуваного судового рішення, місцевим судом за епізодом вчинення 24 січня 2022 року таємного викрадення чужого майна дії обвинуваченого ОСОБА_7 перекваліфіковано на ч.2 ст. 185 КК України, разом з тим, органом досудового розслідування при формулюванні пред`явленого за ч.1 ст. 185 КК України ОСОБА_7 обвинувачення у кримінальному провадженні №0000131 від 04 лютого 2022 року (т.5 а.с. 163), не інкримінувалось повторності, як кваліфікуючої ознаки, про що слушно зазначено прокурором в апеляційній скарзі.

Наведене, на думку колегії суддів, свідчить про те, що суд першої інстанції вийшов за межі пред`явленого ОСОБА_7 за цим епізодом обвинувачення, погіршивши його становище, у зв`язку з чим, вирок суду у відповідності до положень ст. 408 КПК України підлягає зміні.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону при розгляді справи, які були б підставою для скасування постановленого судового рішення, колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів,

постановила:

апеляційну скаргу прокурора Франківської окружної прокуратури м. Львова Львівської області ОСОБА_6 задоволити.

Вирок Залізничного районного суду м. Львова від 05 квітня 2023 року відносно ОСОБА_7 змінити.

Виключити з мотивувальної частини покликання на кваліфікуючу ознаку вчинення кримінального правопорушення за епізодом від 24 січня 2022 року «повторно» та вважати ОСОБА_7 засудженим за цим епізодом за ч.1 ст. 185 КК України.

В решті вирок залишити без зміни.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4