УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 грудня 2022 року м. Хмельницький

Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Хмельницькому клопотання старшого слідчого відділення розслідування злочинів в сфері господарської та службової діяльності слідчого відділу Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області лейтенанта поліції ОСОБА_3 , погодженого з прокурором, про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні № 0000017 від 04 серпня 2022 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України,

ВСТАНОВИВ:

12.12.2022 року старший слідчий відділення розслідування злочинів в сфері господарської та службової діяльності слідчого відділу Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області лейтенант поліції ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області із клопотанням, погодженим прокурором Хмельницької окружної прокуратури ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , ( АДРЕСА_1 ).

В обґрунтування даного клопотання слідчим зазначено, що що управлінням Держаудитслужби у Хмельницькій області впродовж квітня-травня 2021 року проведено перевірку фінансово-господарської діяльності ІНФОРМАЦІЯ_2 з питань дотримання вимог законодавства під час проведення процедур закупівлі, про що складений відповідний акт від 28.05.2021 за № 20-09/17.

В ході вивчення та аналізу зазначеного вище акту встановлено, що за результатами проведення процедури закупівлі UA-2020-04-01-001373-b, 01.04.2020 між ІНФОРМАЦІЯ_3 та ФОП ОСОБА_5 укладено договір № 170 на виконання робіт по об`єкту «Капітальний ремонт (утеплення фасаду) ДНЗ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » по АДРЕСА_2 за кодом CPV та ДК 021:2015-45000000-7 (будівельні роботи та поточний ремонт)». Ціна договору становить 943 868,00 гривень. Строк виконання робіт до 31.12.2021.

В процесі виконання договору № 170, до нього вносилися зміни, зокрема: додатковими угодами № 1 від 06.04.2020, № 2 від 16.06.2020, № 4 від 09.09.2020 та № 5 від 06.04.2021 внесені зміни у розподіл бюджетних асигнувань у 2020 та 2021 роках, без зміни загальної суми договору.

Додатковою угодою № 3 від 09.09.2020 до договору № 170, внесені зміни щодо збільшення ціни договору у зв`язку із коригуванням проектно-кошторисної документації, а саме, п. 3.1. викладено в наступній редакції: Загальна сума цього Договору становить 1 378 785,00 гривень, без ПДВ, згідно договірної ціни до даного договору. Тобто, ціну договору збільшено на 47%.

За виконані ФОП ОСОБА_5 роботи, ІНФОРМАЦІЯ_3 у 2020-2021 роках проведено оплату у повному обсязі на загальну суму 1 378 785,00 гривень.

Згідно п. 3.1 Договору № 170 визначено, що договірна ціна може змінюватися у порядку та у випадках, встановлених ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015.

Відповідно до ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції станом на 01.04.2020), такої підстави для збільшення суми договору як коригування проектно-кошторисної документації, зазначеної Додатковій угоді № 3 від 09.09.2020 до Договору № 170, не визначено.

Крім того, в ході вивчення акту перевірки встановлено, що за результатами проведення процедури закупівлі UA-2019-10-22-004032-b, 22.10.2019 між ІНФОРМАЦІЯ_3 та ФОП ОСОБА_5 укладено договір

№ 353 на виконання робіт по об`єкту «Капітальний ремонт санвузлів ІНФОРМАЦІЯ_5 по АДРЕСА_3 за кодом CPV та ДК 021:2015-45000000-7 (будівельні роботи та поточний ремонт)». Ціна договору становить 291 705 гривень. Строк виконання робіт до 31.12.2019.

За виконання ФОП ОСОБА_5 роботи, ІНФОРМАЦІЯ_3 у 2019 році проведено оплату у повному обсязі на загальну суму 291 705 гривень.

В ході проведення обмірів встановлено невідповідність обсягів фактично виконаних робіт з обсягами та вартістю, які враховано в довідках про вартість виконаних будівельних робіт та витрати Кб-3, актах приймання виконаних будівельних робіт Кб-2В.

Зокрема обміром встановлено невідповідність фактично виконаних робіт з установлення сантехнічних виробів та поручнів з нержавіючої сталі, що є порушенням п. 6.4.3 ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», затвердженого наказом ІНФОРМАЦІЯ_6 від 05.07.2013 № 293. Як наслідок, завищено вартість виконаних робіт на загальну суму 16 719,24 гривень.

З метою встановлення всіх обставин кримінального правопорушення та осіб, які його вчинили, для забезпечення проведення повного, всебічного та неупередженого досудового розслідування виникла необхідність у тимчасовому доступі до документів, з метою їх вилучення, а саме акту перевірки фінансово-господарської діяльності ІНФОРМАЦІЯ_2 з питань дотримання вимог законодавства під час проведення процедур закупівлі від 28.05.2021 за № 20-09/17 в частині, що стосується виконання робіт по об`єкту «Капітальний ремонт санвузлів ІНФОРМАЦІЯ_5 по АДРЕСА_3 », згідно договору № 353 від 22.10.2019 та виконання робіт по об`єкту «Капітальний ремонт (утеплення фасаду) ДНЗ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » по АДРЕСА_2 », згідно договору № 170 від 01.04.2020, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , що розташоване за адресою:

АДРЕСА_1 .

Відповідно до ч.1 ст.159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи можливості ознайомлення з ними, зробити їх копії та вилучити їх.

Враховуючи, що дана інформація, що міститься в документації ІНФОРМАЦІЯ_1 , має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, будуть доказом у кримінальному проваджені та буде сприяти повноті і об`єктивності прийняття процесуальних рішень, також вищеописані документи можуть надати можливість встановити та перевірити участь посадових осіб у вчинені кримінального правопорушення, а тому, в найкоротший строк для забезпечення своєчасного проведення розслідування даного кримінального правопорушення, необхідно отримати тимчасовий доступ до документації ІНФОРМАЦІЯ_1 , з можливістю вилучити вказані документи.

При цьому, належним чином завірені копії таких документів будуть використані, як об`єкти дослідження при проведенні, будівельно-технічної та судово-економічної експертиз.

Слідчий в судове засідання не з`явився, в матеріалах справи міститься заява про проведення розгляду клопотання без його участі та зазначено, що вимоги клопотання підтримує в повному обсязі.

Дослідивши матеріали клопотання, приходжу до висновку, що воно не підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до положень ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором ч.1 ст.160 КПК України.

Відповідно до пунктів 5 та 6 ч.2 ст.160 КПК України у клопотанні повинно бути зазначено зокрема значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Разом із цим, тимчасовий доступ до речей та документів не є інструментом збору доказів.

Тому його застосування можливе виключно за умови, коли сторона кримінального провадження зіткнулася з труднощами в зборі доказів, які, зокрема, можуть убачатись в існуванні певних заборон для розголошення даних, або володільці речей та документів відмовляються добровільно надати необхідні докази.

Водночас тимчасовий доступ можливий лише в рамках наявного кримінального провадження, його застосування має відповідати його інтересам, а використання такого інструменту доступне виключно стороні кримінального провадження.

Отже, належними способами отримання речей і документів крім тимчасового доступу до них на підставі ухвали слідчого судді є визначені ст..93 КПК України способи збирання доказів, серед яких витребування інформації від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей.

Верховний Суд у своєму рішенні від 17.02.2022 р. у справі № 243/7977/18 сформував правовий висновок, згідно з яким, враховуючи зміст положень ч.1 ст.86 (щодо допустимості доказу), ч.ч.2,3 ст.93 КПК України (щодо збирання доказів сторонами), застосування стороною кримінального провадження такого способу збирання доказів як вилучення речей чи документів (ч.7 ст.163 КПК України) під час отримання доступу до речей і документів може здійснюватися у випадках, якщо:

особа, у володінні якої знаходяться речі або документи, не бажає добровільно передати їх стороні кримінального провадження або є підстави вважати, що вона не здійснить таку передачу добровільно після отримання відповідного запиту чи намагатиметься змінити або знищити відповідні речі або документи;

речі та документи згідно зі ст. 162 КПК України містять охоронювану законом таємницю і таке вилучення необхідне для досягнення мети застосування цього заходу забезпечення.

В інших випадках сторона кримінального провадження може витребувати та отримати речі або документи за умови їх добровільного надання володільцем без застосування процедури, передбаченої главою 15 КПК України.

Слідчий суддя звертає свою увагу на те, що слідчий не довів неможливість здобуття доказів іншим способом, окрім як за допомогою тимчасового доступу до речей та документів.

За таких обставин, відсутні підстави для задоволення клопотання.

Керуючись ст.ст.159- 164 КПК України, слідчий суддя,

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні клопотання старшого слідчого відділення розслідування злочинів в сфері господарської та службової діяльності слідчого відділу Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області лейтенанта поліції ОСОБА_3 , погодженого з прокурором, про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні № 0000017 від 04 серпня 2022 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України, - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя