ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2256/22 Справа № 214/1696/19 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2022 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря ОСОБА_5 __

прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції)

захисника ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції)

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження а №0507, 0001775) за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 09 грудня 2021 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, громадянина України, який не працює, не одружений, неповнолітніх дітей на утриманні не має, із середньо-спеціальною освітою, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимий, останній раз:

- 13.07.2021 року Дзержинським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.4 ст.70 КК України до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 4 місяці,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних проступків, передбачених ч.1 ст.309 КК України та злочину, передбаченого ч.1 ст.317 КК України,

В с т а н о в и л а:

Вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 09 грудня 2021 року ОСОБА_7 визнано винуватим у пред`явленому обвинуваченні за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.309, ч.1 ст.317 КК України та призначено покарання:

- за ч.1 ст.309 КК України, у виді обмеження волі строком на 2 (два) роки;

- за ч.1 ст.317 КК України, у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, із попереднім переведенням покарання у виді обмеження волі в покарання у виді позбавлення волі (із розрахунку одному дню позбавлення волі відповідає два дні обмеження волі) призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, покарання призначене за даним вироком ухвалено поглинути покаранням призначеним за вироком Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 13.07.2021 року та визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років 4 (чотири) місяці.

Строк покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з моменту затримання, тобто з 15.04.2020 року.

Вирішено долю речових доказів та судових витрат.

Вказаним вироком ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні наступного.

ОСОБА_7 , на початку січня 2019 року, точної дати судом не встановлено, перебуваючи в лісосмузі поблизу водойми, яка розташована на житловому масиві ПЗГК в Інгулецькому районі м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, знайшов медичний шприц зі стертим маркуванням, в якому містилось не менше 1,4545 г рідини, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований. Після чого, ОСОБА_7 , усвідомлюючи, що у вказаному шприці знаходиться наркотичний засіб, реалізуючи свій раптово виниклий умисел на незаконне придбання, зберігання та перевезення наркотичного засобу без мети збуту, підібрав його, тим самим придбав наркотичний засіб та громадським транспортом перевіз до місця свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , де незаконно зберігав його до 18.01.2019 року.

18.01.2019 року, в період часу з 10-14 год. по 11-10 год., в ході обшуку, проведеного за місцем мешкання ОСОБА_7 , працівниками поліції було виявлено та вилучено в кімнаті №2 в серванті серед паперів медичний шприц зі стертим градуюванням, частково заповнений рідиною, масою 1,4545 г, що містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 0,2058 г.

Окрім того, 15.03.2019 року, приблизно о 15-30 годині, ОСОБА_7 , перебуваючи біля будинку №3 по вул. Курчатова м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, знайшов на землі пластикову колбу, в якій знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований, масою не менше 0,4944 г. Після чого, ОСОБА_7 , усвідомлюючи, що у вказаній колбі знаходиться наркотичний засіб, реалізуючи свій раптово виниклий умисел на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу без мети збуту, підібрав її та поклав до правої кишені спортивних штанів, одягнених на нього, тим самим незаконно придбав наркотичний засіб. Незаконно зберігаючи вказаний наркотичний засіб при собі, ОСОБА_7 направився до третього під`їзду будинку №3 по вул. Курчатова м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, для його вживання. В цей же день, в період часу з 16-25 год. до 16-29 год., між першим та другим поверхами вказаного під`їзду, під час проведення поверхневої перевірки співробітниками поліції у ОСОБА_7 було виявлено та вилучено пластикову колбу, в якій знаходилась рідина масою 0,4944 г, що містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 0,0719 г.

Крім того, 02.10.2019 року приблизно о 14-00 годині, знаходячись біля будівлі архівного відділу по вул. Співдружності, буд.107-А м. Кривого Рогу Дніпропетровській області, ОСОБА_7 знайшов на землі в кущах особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, який знаходився у 86 пакетиках із прозорого полімерного матеріалу з фіксуючою стрічкою загальною масою 63,9503г. Після чого, ОСОБА_7 , усвідомлюючи, що у вказаних пакетиках знаходиться наркотичний засіб, реалізуючи свій раптово виниклий умисел на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу без мети збуту, підібрав їх та поклав до своєї сумочки чорного кольору, яка знаходилась при ньому, тим самим незаконно придбав наркотичний засіб. Після цього, ОСОБА_7 продовжив незаконно зберігати вказаний наркотичний засіб для власного вживання без мети збуту.

В той же день, о 15.27 годині, знаходячись за гаражами, які розташовані поблизу Криворізької загальноосвітньої школи №74, по вул. Спаська м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, під час поверхневої перевірки співробітниками поліції у ОСОБА_7 було виявлено та вилучено 86 пакетиків із прозорого полімерного матеріалу з фіксуючою стрічкою, скріплені металевими скобами, в кожному із яких міститься верхівкові частини речовини рослинного походження зелено-коричневого кольору масами 0,5782г, 1,1134г, 0,6211г, 1,1021г, 1,1203г, 1,1127г, 1,1210г, 1,1303г, 1,0690г, 1,1602г, 1,1238г, 1,1065г, 1,1652г, 1,0819г, 1,1005г, 1,1415г, 1,1090г, 1,1475г, 1,0969г, 0,6163г, 0,5576г, 0,5711г, 0,5709г, 0,5853г, 0,5956г, 0,6033г, 0,5614г, 0,5860г, 0,6166г, 0,6183г, 0,5720г, 0,5731г, 0,5784г, 0,6082г, 0,6263г, 0,6165г, 0,6040г, 0,5565г, 0,5596г, 0,5758г, 0,6134г, 0,5582г, 0,5624г, 0,5854г, 0,5959г, 0,5850г, 0,5875г, 0,5942г, 0,6085г, 0,5630г, 0,6023г, 0,5682г, 0,5727г, 0,5794г, 0,5918г, 0,5661г, 0,5813г, 0,5789г, 0,5900г, 0,6021г, 0,6023г, 0,6047г, 0,6058г, 0,5959г, 0,5867г, 0,5805г, 0,5754г, 1,1097г, 1,1177г, 1,1317г, 1,1020г, 1,1030г, 1,0714г, 1,1049г, 1,1043г, 1,1122г, 1,1224г, 1,1323г, 1,1158г, 1,1048г, 1,1356г, 1,1572г, 1,0836г, 1,1260г, 1,0911г, 1,1242г, які є канабісом, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) становить 0,5319г, 1,0243г, 0,5714г, 1,0139г, 1,0307г, 1,0237г, 1,0313г, 1,0399г, 0,9835г, 1,0674г, 1,0339г, 1,0180г, 1,0720г, 0,9953г, 1,0125г, 1,0502г, 1,0203г, 1,0557г, 1,0091г, 0,5670г, 0,5130г, 0,5254г, 0,5252г, 0,5385г, 0,5480г, 0,5550г, 0,5165г, 0,5391г, 0,5673г, 0,5688г, 0,5262г, 0,5273г, 0,5321г, 0,5595г, 0,5762г, 0,5672г, 0,5557г, 0,5120г, 0,5148г, 0,5297г, 0,5643г, 0,5135г, 0,5174г, 0,5386г, 0,5482г, 0,5382г, 0,5405г, 0,5467г, 0,5598г, 0,5180г, 0,5541г, 0,5227г, 0,5269г, 0,5330г, 0,5445г, 0,5208г, 0,5348г, 0,5326г, 0,5428г, 0,5539г, 0,5541г, 0,5563г, 0,5573г, 0,5206г, 0,5398г, 0,5341г, 0,5294г, 1,0209г, 1,0283г, 1,0412г, 1,0138г, 1,0148г, 0,9857г, 1,0165г, 1,0160г, 1,0232г, 1,0326г, 1,0417г, 1,0265г, 1,0164г, 1,0448г, 1,0646г, 0,9969г, 1,0359г, 1,0038г, 1,0343г.

Загальна маса вилученого у ОСОБА_7 особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу складає 63,9503г, який останній незаконно придбав та зберігав без мети збуту для особистого вживання.

Окрім того, ОСОБА_7 , 18.01.2019 року, приблизно о 10-00 годині, перебував за місцем свого мешкання у квартирі АДРЕСА_2 . В цей час, переслідуючи злочинний умисел, направлений на забезпечення можливості вжити наркотичний засіб шляхом внутрішньовенної ін`єкції раніше знайомим йому громадянам ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , які спеціально з цією метою прийшли до нього, надав їм приміщення кухні даної квартири для незаконного вживання наркотичного засобу опію ацетильованого.

Після цього, ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , в період часу з 10-00 год. до 10-10 год. 18.01.2019 року, перебуваючи у приміщенні кухні квартири АДРЕСА_2 , користуючись наданими їм таким чином ОСОБА_7 сприятливими умовами для незаконного вживання наркотичного засобу, вжили раніше придбаний ними у невстановленої органом досудового розслідування особи наркотичний засіб опій ацетильований у невстановленій кількості, зробивши собі внутрішньовенну ін`єкцію вказаним наркотичним засобом з використанням одноразового медичного шприца ємністю 2,0 мл., залишивши використаний після ін`єкції медичні шприці в обрізаній пластиковій пляшці з-під води об`ємом 5 л, яка використовувалась як сміттєве відро.

Того ж дня, у період часу з 10-14 год. до 11-10 год. в ході проведеного обшуку у квартирі АДРЕСА_2 , де мешкає ОСОБА_7 , працівниками поліції було виявлено та вилучено:

- в кухонній кімнаті в обрізаній пластиковій пляшці з-під води об`ємом 5 л, яка використовувалась, як сміттєве відро, 4 (чотири) медичних шприца, з яких: 3 (три) градуйовані до позначки 2 мл. та 1 (один) градуйований до позначки 5 мл., з залишками рідини бурого кольору;

- в кухонній кімнаті на обідньому столі в лотку прямокутної форми, виготовленого з м`якого пластику прозорого кольору, 1 (один) медичний шприц, градуйований до позначки 2,5 мл. та 2 (два) медичних шприца, градуйованих до позначки, з залишками рідини бурого кольору.

На внутрішніх поверхнях 7 використаних медичних шприців, вилучених 18.01.2019 року в ході обшуку виявлено особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований, визначити масу якого неможливо в зв`язку з його недостатньою кількістю.

Згідно з висновком нарколога КЗ «Криворізький психоневрологічний диспансер», щодо результатів медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції №141 від 23.01.2019 року, ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , в момент огляду, тобто 18.01.2018 року о 11-25 годині перебував у стані гострої інтоксикації опіоїдами.

Відповідно до висновку нарколога КЗ «Криворізький психоневрологічний диспансер», щодо результатів медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції №142 від 23.01.2019 року, ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , в момент огляду, тобто 18.01.2019 року о 11-35 годині перебував у стані гострої інтоксикації опіоїдами.

Згідно з висновком нарколога КЗ «Криворізький психоневрологічний диспансер», щодо результатів медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції №143 від 23.01.2019 року, ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , в момент огляду, тобто 18.01.2019 року о 11-25 годині перебував у стані гострої поєднаної інтоксикації опіоїдами та алкоголем.

Обвинувачений ОСОБА_7 не погодився з даним вироком суду. В апеляційній скарзі просить вирок суду скасувати як необґрунтований через неповноту досудового розслідування та судового розгляду.

Під час апеляційного розгляду обвинувачений та його захисник підтримали вимоги апеляційної скарги сторони захисту, просили їх задовольнити в повному обсязі. Обвинувачений ОСОБА_7 зазначив, що він не зареєстрований в квартирі за адресою: АДРЕСА_1 , власником даного приміщення не є, тому не міг надавати його.

Прокурор заперечувала проти задоволення апеляційних вимог обвинуваченого, просила залишити їх без задоволення, а вирок суду без змін.

В судових дебатах учасники кримінального провадження підтримали свої позиції.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до наступних висновків.

Згідно зі ст. 2 КК України, підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбаченого цим Кодексом.

Відповідно до ст. 2 КПК України, завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Згідно зі ст. 6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Судове рішення, відповідно до ст. 370 КПК України, повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Перевіркою наявних матеріалів встановлено, що суд першої інстанції вказаних вимог дотримався у повному обсязі.

Згідно з вимогами ст. 404 КПК в апеляційному порядку вирок суду першої інстанції перевіряється в межах поданої апеляційної скарги.

Згідно з ч. 3 ст. 349 КПК України суд має право, якщо проти цього не заперечують учасники судового провадження, визнати недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оскаржуються. При цьому суд з`ясовує, чи правильно розуміють зазначені особи зміст цих обставин, чи немає сумнівів у добровільності їх позиції, а також роз`яснює їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити ці обставини в апеляційному порядку.

Таким чином, прийняття рішення про недоцільність дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оскаржуються є правом суду першої інстанції, яке може бути використане судом на власний розсуд у разі переконання, що учасники судового провадження правильно розуміють зміст обставин. Крім того, суд першої інстанції повинен не тільки переконатись в тому, що учасники судового провадження правильно розуміють зміст цих обставин, а також і роз`яснити їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити ці обставини в апеляційному порядку.

З журналу судового засідання та носія, на якому зафіксовано судове засідання технічними засобами вбачається, що судом першої інстанції після відкриття судового засідання 31 серпня 2021 року (а.с. 152 т.1) належним чином роз`яснено обвинуваченому ОСОБА_7 суть та наслідки розгляду кримінального провадження в порядку ч. 3 ст. 349 КПК України, перевірено добровільність позиції останнього, внаслідок чого, з урахуванням думки обвинуваченого, його захисника та прокурора, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про можливість не досліджувати докази щодо тих обставин, які ніким не оскаржуються.

В мотивувальній частині вироку судом першої інстанції було зазначено, що допитаний в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_7 свою вину у скоєному кримінальному правопорушенні визнав у повному обсязі та підтвердив фактичні обставини щодо вчиненого ним діяння та викладених у обвинувальному акті, зокрема щодо часу, місця, способу та інші обставини вчинення кримінальних правопорушень.

Видно, що в судовому засіданні було досліджено письмові матеріали, які характеризують особу обвинуваченого.

Таким чином, порушення вимог закону при розгляді в суді першої інстанції справи щодо ОСОБА_7 під час апеляційного перегляду справи, не встановлено.

Дії обвинуваченого ОСОБА_7 які виразилися у незаконному придбанні, перевезенні та зберіганні наркотичних засобів без змети збуту, а також у надання приміщення для незаконного вживання наркотичних засобів, вірно кваліфіковані за ч.1 ст. 309, ч.1 ст. 317 КК України.

Доводи апеляційної скарги обвинуваченого про неповноту досудового розслідування та судового розгляду, не знайшли свого підтвердження під час апеляційного перегляду.

Крім того, колегія суддів зазначає, що відповідно до положень кримінального процесуального закону, які регулюють особливості апеляційного оскарження окремих судових рішень, а саме вимог ч.2 ст. 394 КПК України, судове рішення суду першої інстанції не може бути оскаржене в апеляційному порядку з підстав заперечення обставин, які ніким не оспорювалися під час судового розгляду і дослідження яких було визнано судом недоцільним відповідно до положень частини третьої статті 349 цього Кодексу.

Отже, твердження обвинуваченого про те, що він не є власником квартири, а тому не міг надавати її для незаконного вживання наркотичних засобів, не заслуговує на увагу.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає вирок законним та обґрунтованим, порушення вимог процесуального закону, які б давали підстави для скасування чи зміни судового рішення, колегія не вбачає.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 - залишити без задоволення.

Вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 09 грудня 2021 року щодо ОСОБА_7 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.309, ч.1 ст.317 КК України залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку відповідно до ст. 426 КПК України до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який перебуває під вартою, - у той же строк, з моменту отримання ним копії судового рішення.

Судді:

____________________ ____________________ ____________________

ОСОБА_2 Н ОСОБА_11 С ОСОБА_12