Справа № 750/3084/22 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/458/22
Категорія - ч.3 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 листопада 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5

з участю: прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0000348 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 27 липня 2022 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, уродженець та житель АДРЕСА_1 , не одружений, освіта середня, не працює, раніше судимий 16.07.2020 Менським районним судом Чернігівської області за ч.2 ст.289 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі ст.75 КК України, звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки; на підставі ухвали Менського районного суду Чернігівської області від 21.02.2022 скасовано іспитовий строк з направленням ОСОБА_8 для відбування призначеного вироком суду покарання,

засуджений за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

Відповідно до ст.71 КК України, до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Менського районного суду від 16.07.2020 та остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 4 (чотири) місяці.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з часу фактичного затримання з 17 травня 2022 року, на виконання ухвали Менського районного суду від 21.02.2022, зарахувавши у строк відбування покарання частково відбуте ним покарання за вироком Менського районного суду від 16.07.2020.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави 755,08 грн. процесуальних витрат. Долю речових доказів вирішено відповідно до ст.100 КПК України.

Вироком місцевого суду встановлено, що у період з 25.08.2021 по 05.09.2021 у денний час, ОСОБА_8 переліз через паркан на територію домогосподарства АДРЕСА_2 , де проник до сараю, звідки таємно викрав металевий мангал, вартістю 880 грн., що належить ОСОБА_9 .

22.01.2022 у денний час, ОСОБА_8 переліз через паркан на територію домогосподарства за вищевказаною адресою, де проник до сараю, звідки повторно, таємно викрав металеве дишло причепу, вартістю 1300 грн., що належить ОСОБА_9 .

Не погодившись із рішенням суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій, не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, доведеність вини ОСОБА_8 та кваліфікацію його дій, просив скасувати вирок місцевого суду та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити за ч.3 ст.185 КК України покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ст.71 КК України, до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Менського районного суду від 16.07.2020 й остаточно визначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 4 місяці. Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 рахувати з 27 липня 2022 року. Послався на те, що місцевий суд безпідставно ухвалив рішення про початок строку відбування покарання обвинуваченого з дня його затримання на виконання попереднього вироку суду, чим фактично повторно зарахував у строк відбування покарання ОСОБА_8 частину відбутого покарання у виді позбавлення волі за попереднім вироком Менського районного суду від 16.07.2020.

Заслухавши доповідь судді; прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити; перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, з огляду на таке.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено, кваліфікація його дій та розмір призначеного покарання в апеляційній скарзі прокурором не оспорюються.

Разом з тим, доводи прокурора щодо неправильного застосування місцевим судом закону України про кримінальну відповідальність заслуговують на увагу, з огляду на таке.

Відповідно до ч.1 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

За змістом п.26 Постанови Пленуму ВСУ №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», при визначенні покарання за правилами ст.71 КК України, до покарання за новим вироком повністю або частково приєднується невідбута частина покарання за попереднім вироком, суди повинні точно встановлювати невідбуту частину основного й додаткового покарань і зазначати їх вид та розмір у новому вироку.

Невідбутою частиною покарання за попереднім вироком треба вважати, зокрема, невідбуту засудженим частину будь-якого основного покарання.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили та згідно з ч.5 ст.72 КК України, зараховується судом у строк покарання.

Як слідує з матеріалів справи, вироком Менського районного суду від 16.07.2020 ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України, та йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років. На підставі ст.75 КК України, ОСОБА_8 звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки (а.к.п.65-67).

Відповідно до ухвали Менського районного суду від 21.02.2022, було задоволено клопотання органу пробації, скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлено ОСОБА_8 для відбування покарання, призначеного вироком Менського районного суду від 16.07.2020 (а.к.п.75-77).

Згідно з протоколом про затримання особи, засудженої до позбавлення волі, ОСОБА_8 був затриманий 17 травня 2022 року о 08.10 годині на виконання вищезазначеної ухвали Менського районного суду від 21.02.2022 (а.к.п.78).

Нове кримінальне правопорушення, передбачене ч.3 ст.185 КК України, за цим кримінальним провадженням обвинувачений ОСОБА_8 скоїв у період з 25.08.2021 по 05.09.2021, тобто під час іспитового строку, визначеного вироком Менського районного суду від 16.07.2020 року.

Запобіжний захід у рамках цього кримінального провадження відносно ОСОБА_8 не застосовувався.

Однак, у порушення вказаних вимог Закону, місцевий суд, призначивши покарання ОСОБА_8 за ч.3 ст.185 КК України, на підставі ст.71 КК України (за сукупністю вироків), необґрунтовано зарахував у строк відбування покарання відбуте частково покарання у місцях позбавлення волі з 17 травня 2022 року по 26 липня 2022 року включно, чим зменшив покарання за сукупністю вироків та допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що є підставою для зміни судового рішення.

Відтак, апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а вирок суду першої інстанції зміні, у частині початку строку відбування покарання ОСОБА_8 .

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 27 липня 2022 року щодо ОСОБА_8 змінити.

Визначити початок строку відбування покарання обвинуваченого ОСОБА_8 - з 27 липня 2022 року.

У решті цей же вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4