справа № 274/6511/18
провадження № 1-кс/0274/808/22
У Х В А Л А

Іменем України

13.07.2022 року м. Бердичів

Слідчий суддя Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчої ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Бердичеві Житомирської області клопотання старшого слідчого СВ Бердичівського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Житомирській області капітана поліції ОСОБА_3 , погоджене прокурором Бердичівської окружної прокуратури ОСОБА_4 , по кримінальному провадженню № 0000002 від 04.01.2018 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, про проведення обшуку -

в с т а н о в и в :

13.07.2022 р. слідча СВ Бердичівського РВП ОСОБА_3 повторно за погодженням з прокурором звернулася до суду з клопотанням, згідно якого просить надати дозвіл на проведення обшуку у нежитловому приміщенні, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , яке відповідно до витягу з Єдиного реєстру речових прав на нерухоме майно зареєстровано за: нежиле приміщення площею 291 кв.м. 1/2 ч.в. на підставі свідоцтва про право на спадщину - за ОСОБА_5 ; нежиле приміщення загальною площею 70,8 кв. м. 1/2 ч.в. - за ОСОБА_6 ; нежиле приміщення загальною площею 220,2 кв. м. 1/2 ч.в. на підставі договору купівлі-продажу - за ОСОБА_7 ; нежиле приміщення загальною площею 66,5 кв.м. 1/1 ч.в. на підставі договору дарування - за ОСОБА_8 , з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, а також відшукання майна та вилучення знаряддя кримінального правопорушення та майна, а саме: комп`ютерної техніки, носіїв інформації, мобільних телефонів, сім-карт операторів мобільного зв`язку, банківських карток, блокнотів, зошитів, журналів, грошових коштів, а також інших предметів та документів, що забезпечують роботу грального закладу або отримані в наслідок його злочинної діяльності (злочинним шляхом).

Клопотання мотивує тим, що невідомі особи організували діяльність гральних закладів на території м. Андрушівка, м. Бердичева та їх районів всупереч вимог ЗУ «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор», у яких під виглядом продажу лотерейних білетів та внесення електронних платежів, надається доступ до азартних ігор, в тому числі із використанням комп`ютерної техніки та доступу до мережі Інтернет.

Зазначені відомості були внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000002 від 04.01.2018 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.

16.05.2022 р. ухвалою Житомирського апеляційного суду надано доступ до проведення негласної слідчої дії, пов`язаної з тимчасовим обмеженням прав людини, а саме втручання у приватне спілкування, що проводиться без відома осіб, які використовують засоби електронних комунікацій для передавання інформації шляхом зняття інформації з електронних комунікаційних мереж (комплекс технічних засобів електронних комунікацій та споруд, призначених для надання електронних комунікаційних послуг), відбору та фіксації змісту інформації, яка передається особою каналами зв`язку та має значення для досудового розслідування стосовно гр. ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючої за адресою: АДРЕСА_2 , яка має в особистому користуванні мобільний термінал з карткою № НОМЕР_1 в телекомунікаційній мережі оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар».

04.07.2022 р. в період часу з 09.00 год. до 20.00 год. відібрано матеріали телефонних розмов, здійсненних гр. ОСОБА_9 , під час яких остання неодноразово спілкувалась з гр. ОСОБА_10 з приводу клієнтів, які відвідували заклад ігрових автоматів, виручки, отриманої в результаті роботи закладу, а також щодо пропуску певного кола клієнтів в приміщення закладу.

Відповідно до рапорту ст. о/у СКП Бердичівського ПВ ОСОБА_11 оперативним шляхом було встановлено, що за адресою: АДРЕСА_1 , розташоване нежиле приміщення, в якому організовано всупереч Закону України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» заняття гральним бізнесом.

Згідно витягу з Єдиного реєстру речових прав на нерухоме майно право власності на нежиле приміщення за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстровано за: нежиле приміщення площею 291 кв.м. 1/2 ч.в. на підставі свідоцтва про право на спадщину - за ОСОБА_5 ; нежиле приміщення загальною площею 70,8 кв. м. 1/2 ч.в. - за ОСОБА_6 ; нежиле приміщення загальною площею 220,2 кв. м. 1/2 ч.в. на підставі договору купівлі-продажу - за ОСОБА_7 ; нежиле приміщення загальною площею 66,5 кв.м. 1/1 ч.в. на підставі договору дарування - за ОСОБА_8 .

Допитаний в якості свідка ОСОБА_12 повідомив, що на даний час в м. Бердичеві функціонує два заклади азартних ігор, що розташовані за адресами: АДРЕСА_1 , та АДРЕСА_3 . Так, 05.07.2022 р. він відвідував зал азартних ігор, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , адміністратором якого була ОСОБА_9 . Він дав для неї 500 грн та на дану суму йому було підключено гру, яку він програв. Коли він заходив у приміщення, то зробив фото, яке додає до протоколу допиту.

Таким чином, є достатні підстави вважати, що в нежитловому приміщенні за адресою: АДРЕСА_1 , невідомі особи, використовуючи комп`ютерну техніку, носії інформації, мобільні телефони та інші речі та документи, що забезпечують роботу грального закладу, організували діяльність грального закладу, у якому під виглядом продажу лотерейних білетів та внесення електронних платежів, надається доступ до азартних ігор.

В судовому засіданні слідча ОСОБА_3 клопотання підтримала з підстав, зазначених в ньому, просила суд його задовольнити.

Слідчий суддя, дослідивши надані матеріали клопотання, заслухавши пояснення слідчої, прийшов до висновку про відмову у його задоволенні, виходячи з наступного.

У відповідності до ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ним володіє або на підставі ухвали слідчого суді.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Частиною третьою зазначеної статті визначені вимоги, які має містити клопотання про обшук, у разі звернення слідчого або прокурора з таким до слідчого судді, серед яких: підстави для обшуку.

До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання (ч. 3 ст. 234 КПК України).

Слідчим суддею встановлено, що СВ Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області проводилося досудове розслідування в межах кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000002 від 04.01.2018 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.

Встановлено, що суддя Бердичівського міськрайонного суду ОСОБА_1 приймала участь в якості слідчого судді в кримінальному провадженні № 0000002 від 04.01.2018 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.

Так, ухвалою слідчого судді Бердичівського міськрайонного суду ОСОБА_1 від 15.04.2022 р. у задоволенні клопотання прокурора Бердичівської окружної прокуратури ОСОБА_4 про продовження строку досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000002 від 04.01.2018 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, було відмовлено у зв`язку із закінченням строків досудового розслідування (які у такому кримінальному провадженні закінчився ще 04.07.2019 р.). Зазначена ухвала оскарженню не підлягає.

При цьому, як вже було встановлено в судовому засіданні 12.07.2022 р. під час розгляду аналогічних клопотань слідчої про надання дозволу на проведення обшуку житла чи іншого володіння особи, слідчою СВ Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області, ігноруючи приписи ухвали слідчого судді від 15.04.2022 р., без будь-яких правових засад було повторно подане аналогічне клопотання до слідчого судді про продовження строку досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000002 від 04.01.2018 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України. Ухвалою слідчого судді Бердичівського міськрайонного суду від 04.05.2022 р. подане клопотання було задоволено.

Разом з тим, слідчим суддею в судовому засіданні з витребуваних матеріалів кримінального провадження № 0000002, а також матеріалів клопотання слідчого про продовження строку досудового розслідування (справа № 274/6511/2022, провадження № 1-кс/0274/546/22) було виявлено, що як до матеріалів кримінального провадження № 0000002, так і до матеріалів клопотання не було долучено ухвали слідчого судді Бердичівського міськрайонного суду від 15.04.2022 р. про відмову у задоволенні клопотання прокурора про продовження строку досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000002.

Також з досліджених матеріалів клопотання слідчого про продовження строку досудового розслідування (справа № 274/6511/2022, провадження № 1-кс/0274/546/22) встановлено, що до нього долучені документи на обгрунтування зазначеного клопотання в рамках кримінального провадження № 0000133 від 27.11.2018 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України (зокрема, ухвали слідчого судді Бердичівського міськрайонного суду про про надання дозволу на проведення обшуку, протоколи обшуку).

12.07.2022 р. старша слідча СВ Бердичівського РВП ГУНП в Житомирській області капітан поліції ОСОБА_3 за погодженням з прокурором Бердичівської окружної прокуратури ОСОБА_4 , в порушення чинних норм кримінального процесуального законодавства, звернулася до Бердичівського міськрайоного суду з клопотаннями про проведення обшуку у нежитловому приміщенні, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , в рамках кримінального провадження № 0000002 від 04.01.2018 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.

Резолютивною частиною ухвали слідчого судді Бердичівського міськрайонного суду від 12.07.2022 р. у задоволенні зазначеного клопотання слідчої було відмовлено з тим підстав, що клопотання є безпідставним, протиправним та необґрунтованим. Повний текст ухвали учасникам судового провадження мав оголошуватися о 14:40 год 15.07.2022 р.

Однак, в порушення вимог резолютивної частини ухвали слідчого судді від 12.07.2022 р., вимог кримінального процесуального закону 13.07.2022 р. стороною обвинувачення знову було подано слідчому судді аналогічне клопотання про проведення обшуку.

Таким чином, слідчий суддя приходить до переконання, що зазначені дії слідчої та прокурора є неправомірними. Такими діями введено суд, в тому числі, слідчих суддів Бердичівського міськрайонного суду, в оману.

Отже, слідчий суддя зазначає, що дії слідчої та прокурора щодо подання клопотання про проведення обшуку у нежитловому приміщенні, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , є незаконними, які суперечать вимогам чинного кримінально-процесуального законодавства.

Окрім того, докази, які долучені до матеріалів клопотання, якими слідча обгрунтовує доводи клопотання, є неналежними та недопустимими в силу статті 85 КПК України, оскільки вони отримані після закінчення строків досудового розслідування в кримінальному провадженні № 0000002, в тому числі, після постановлення ухвали слідчого судді від 15.04.2022 р. про відмову у задоволенні клопотання прокурора про продовження строку досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000002.

Відповідно до п. 5 ч. 4 ст. 234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Обшук житла особи у даному випадку не буде пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя - досягненням цілей досудового розслідування.

Отже, аналізуючи вищевикладене, слідчий суддя дослідивши клопотання, долучені до нього матеріали, за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, керуючись законом, оцінюючи сукупність зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку, прийшов до висновку, що слідчою у клопотанні не доведено підстав для обшуку у нежитловому приміщенні, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , тому у його задоволенні слід відмовити.

Слідчий суддя звертає увагу слідчого та прокурора та вважає за необхідне повторно роз"яснити положення ч. 6 ст. 234 КПК України, відповідно до якого у разі відмови у задоволенні клопотання про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи слідчий, прокурор не має права повторно звертатися до слідчого судді з клопотанням про дозвіл на обшук того самого житла чи іншого володіння особи, якщо у клопотанні не зазначені нові обставини, які не розглядалися слідчим суддею.

На підставі викладеного, керуючись статтями 234-235 КПК України, слідчий суддя,-

п о с т а н о в и в:

У задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Бердичівського районного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Житомирській області капітана поліції ОСОБА_3 , погодженого прокурором Бердичівської окружної прокуратури ОСОБА_4 , по кримінальному провадженню № 0000002 від 04.01.2018 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, про проведення обшуку - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1