Придніпровський районний суд м.Черкаси
Номер провадження 1-кс/711/1421/22
Справа № 711/4482/22
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 вересня 2022 року м. Черкаси

Слідчий суддя Придніпровського районного суду м.Черкаси ОСОБА_1 , за участі секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Придніпровського районного суду м.Черкаси клопотання старшого слідчого СУ ГУНП в Черкаській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу управління Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні № 0000019 від 24.03.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.336 КК України, про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю,

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий СУ ГУНП в Черкаській області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Придніпровського районного суду м.Черкаси з клопотанням, погодженим прокурором відділу управління Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_4 , внесеним у кримінальному провадженні № 0000019 від 24.03.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 336 КК України, про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

В обґрунтування клопотання слідчим зазначено, що слідчим управлінням Головного управління Національної поліції в Черкаській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000019, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.03.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.336 КК України.

Установлено, що відповідно до Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» №64/2022 від 24.02.2022, в Україні введено воєнний стан, внаслідок чого, у відповідності до положення абзацу 5 статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», в Україні настав особливий період. У зв`язку з цим, командуванням військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 ) проведено оповіщення резервістів (стрілецької роти резервної) щодо їх виклику та прибуття до військової частини, проте, ряд резервістів станом на 21.03.2022 до військової частини не прибув, таким чином резервісти незаконно ухилилися від призову на військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.

Оповіщення резервістів, які проходять службу у військовому резерві військової частини, проходить через засоби зв`язку або в інший спосіб. Під час оповіщення доводиться інформація про місце та час прибуття резервістів (пункт постійної дислокації або інший район розташування військової частини, підрозділу). Відповідно до наказу командувача ІНФОРМАЦІЯ_1 термін оповіщення не повинен перевищувати 24 години, а прибуття до визначеного місця 48 годин.

Відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 в Україні було введено воєнний стан. У зв`язку з цим командиром стрілецької роти (резервної) капітаном ОСОБА_5 на підставі Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 та наказу командувача ІНФОРМАЦІЯ_1 від 29.12.2016 № 912 « Про затвердження Інструкції з комплектування підрозділів військового резерву резервістами, які проходять службу у військовому резерві ІНФОРМАЦІЯ_1 » 24 та 25 лютого 2022 року було проведено оповіщення резервістів стрілецької роти (резервної) щодо їх виклику та прибуття до військової частини. Під час здійснення оповіщення особового складу було доведено порядок прибуття їх за викликом до військової частини та про адміністративну та кримінальну відповідальність у разі їх несвоєчасного прибуття та не прибуття до військової частини взагалі. На зв`язок вийшло 96 осіб, 20 осіб під час оповіщення на зв`язок не вийшли.

Слід зазначити, що 22 та 23 лютого 2022 року капітаном ОСОБА_5 у додатку «Viber» в створеній ним групі « ІНФОРМАЦІЯ_2 », в яку було додано як учасників групи усіх резервістів стрілецької роти (резервної) в якій було повідомлено особовий склад, що у зв`язку з політичною обстановкою в державі проводиться оповіщення з метою з`ясування реального стану спроможності підрозділу на випадок уведення військового стану в державі. В той же час, резервістам, які знаходились за межами України було повідомлено, що необхідно повернутися до місць проживання в Україні та бути на постійному зв`язку та готовими прибути до військової частини. В той же час, дехто з резервістів видаляв свої повідомлення та видалявся з групи взагалі, однак хто видалявся з групи встановити неможливо.

Також, 21.03.2022 року командиром стрілецької роти (резервної) капітаном ОСОБА_5 було здійснено повторне оповіщення особового складу стрілецької роти (резервної), які не прибули до військової частини з метою з`ясувати їх місце перебування та причини не прибуття. Під час дзвінків стало відомо наступне, що 45 резервістів які не прибули до військової частини зовсім не вийшли на зв`язок, 13 військовослужбовців надали довідки про те, що зараховані до інших збройних формувань та 7 резервістів які вишли на зв`язок пообіцяли прибути в найкоротший термін.

Встановлено, що під час оповіщення особового складу стрілецької роти (резервної) командир ОСОБА_5 користувався абонентським номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_2 .

Приймаючи до уваги вищевикладене, з метою розкриття вказаного правопорушення, зібрання доказів причетності зазначених осіб та інших осіб до вчинення цього кримінального правопорушення, з метою перевірки місця їх перебування на момент вчинення кримінального правопорушення та встановлення зв`язків між ними, виникла необхідність в отримані роздруківок телефонних дзвінків по абонентському номеру оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_2 , з прив`язкою до базових станцій за період часу з 01 год. 00 хв. 23.02.2022 по 23 год. 59 хв. 26.02.2022; з 01 год. 00 хв. 20.03.2022 по 23 год. 59 хв. 22.03.2022; якими володіє ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 .

В судове засідання слідчий не з`явився. Надав суду заяву про розгляд клопотання без його участі та без фіксації судового процесу технічними засобами, підтримав клопотання та просив суд його задовольнити.

Представник ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » в судове засідання не з`явився, проте відповідно до ч.4 ст.163 КПК України його неявка не перешкоджає розгляду даного клопотання.

Вивчивши клопотання та надані слідчим матеріали з кримінального провадження №0000019 від 24.03.2022, слідчий суддя приходить до висновку про наявність правових підстав для задоволення клопотання слідчого.

Відповідно до ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.

Згідно п.7 ч.1 ст.39 Закону України «Про телекомунікації» оператор і провайдер телекомунікацій зобов`язаний зберігати записи про надані телекомунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом, та надавати інформацію про надані телекомунікаційні послуги в порядку, встановленому законом.

Відповідно до п.7 ч.1 ст.162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належить зокрема, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.

Згідно п.п.1.2 ч.5 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Разом з тим, відповідно до п.20-7 Розділу XІ «ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ» КПК України, під час дії надзвичайного або воєнного стану на території України тимчасовий доступ до речей і документів, визначених у пунктах 2, 5, 7, 8 частини першої статті 162 цього Кодексу, здійснюється на підставі постанови прокурора, погодженої з керівником прокуратури.

Так, Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-IX (зі змінами, внесеними Указом від 14.03.2022 № 133/2022, затвердженим Законом України від 15.03.2022 № 2119-IX, Указом від 18.04.2022 № 259/2022, затвердженим Законом України від 21.04.2022 № 2212-IX, Указом від 17.05.2022 № 341/2022, затвердженим Законом України № 2263-IX від 22.05.2022), введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022, строком на 30 діб та у подальшому продовжено строк його дії з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

Відповідно до ст.12-2 Закону України № 389-VIII від 12.05.2015 із змінами «Про правовий режим воєнного стану» в умовах режиму воєнного стану суди, органи та установи правосуддя діють виключно на підставі, в межах повноважень та в спосіб, визначені Конституцією України та законами України. Повноваження судів, органів та установ системи правосуддя, передбачені Конституцією України, в умовах правового режиму воєнного стану не можуть бути обмежені.

Статтею 124 Конституції України визначено, що правосуддя в Україні здійснюють виключно суди, делегування функцій судів, а також привласнення цих функцій іншими органами чи посадовими особами не допускаються. Згідно з статтею 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. За приписами статті 5 Закону України № 1402-VIII від 02.06.2016 «Про судоустрій і статус суддів», правосуддя в Україні здійснюється виключно судами та відповідно до визначених законом процедур судочинства.

Порядок кримінального провадження на території України визначається лише кримінальним процесуальним законодавством України. Кримінальне процесуальне законодавство України складається з відповідних положень Конституції України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, цього Кодексу та інших законів України (ст. 1 КПК України).

Система норм КПК України чітко визначає, що повноваження будь-якого суб`єкта кримінального процесу визначаються лише цим Кодексом.

Крім того, згідно ч.3 ст.7 КПК України зміст та форма кримінального провадження в умовах воєнного стану повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, зазначеним у частині першій цієї статті, з урахуванням особливостей здійснення кримінального провадження, визначених розділом IX-1 цього Кодексу.

Частиною першою статті 9 КПК України визначено, що під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, КПК України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

У свою чергу, пункт 18 частини першої статті 3 КПК України визначає: «слідчий суддя - суддя суду першої інстанції, до повноважень якого належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні…».

Таким чином, законодавець чітко визначив роль слідчого судді у системі кримінального судочинства: забезпечити, аби правоохоронні органи під час здійснення наданих їм повноважень не порушували права, свободи і інтереси особи.

Це завдання може виправдати різноманітні повноваження слідчого судді, спрямовані на забезпечення прав, свобод і інтересів осіб, навіть якщо вони недостатньо чітко передбачені законодавством. Приклад таких повноважень можна знайти у статті 206 КПК України, коли законодавство зобов`язує слідчого суддю «вжити необхідних заходів», не визначаючи перелік цих заходів.

Відповідно до вимог ч.3 ст.26 КПК України, слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом. Тобто, враховуючи сферу дії принципу диспозитивності, процесуальний закон чітко зазначає, у який спосіб суд, слідчий суддя вирішують питання. Таким чином, слідчий суддя має вирішувати питання, які віднесені до його повноважень процесуальним законом і саме у спосіб, передбачений процесуальними нормами.

Кримінальне процесуальне законодавство за своєю суттю складає корпус положень, які обмежують свободу дій держави при розслідувані кримінальних правопорушень. Сенс кримінального процесуального законодавства у демократичній країні полягає у тому, щоб збалансувати цей легітимний інтерес у розслідуванні кримінальних правопорушень з іншими - не менш важливими - цінностями і інтересами суспільства: захистом від надмірного втручання держави у приватну сферу, захистом від свавілля, цінністю особистої свободи, запобіганню приниженню гідності, цінністю сімейних зв`язків, свободою підприємницької діяльності тощо.

Слідчий суддя звертає увагу на те, що питання особливого режиму кримінального провадження в умовах воєнного стану визначені ст.615 КПК України. Відповідно до п. 2 ч. 1 вказаної норми, у редакції Закону України № 2201-IX від 14.04.2022, що набрав чинності 01.05.2022, повноваження, передбачені ст. 163 КПК України виконує керівник відповідного органу прокуратури за відсутності об`єктивної можливості виконання таких повноважень слідчим суддею без виокремлення речей і документів певних категорій. Відповідно, згідно з наведеними нормами законодавства, умовою виконання не слідчим суддею повноважень, передбачених ст. 163 КПК України загалом, є відсутність об`єктивної можливості виконання таких повноважень слідчим суддею.

Так, враховуючи ту обставину, що на території Черкаської області, зокрема безпосередньо у місті Черкаси, на момент розгляду даного клопотання не ведуться активні бойові дії, тому у слідчого судді Придніпровського районного суду м. Черкаси наявна об`єктивна можливість здійснювати свої повноваження.

Відповідно до ст.132 КПК України, - застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Так згідно витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань у кримінальному провадженні №0000019 від 24.03.2022 здійснюється досудове розслідування кримінального правопорушення, передбаченого ст.336 КК України.

За даними здобутими під час досудового розслідування встановлено, що деякі особи, які є резервістами та проходять службу у військовому резерві військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , під час воєнного стану в України, введеного ІНФОРМАЦІЯ_4 «Про введення воєнного стану в Україні» №64/2022 від 24.02.2022, проігнорували оповіщення резервістів (стрілецької роти резервної) щодо їх виклику та прибуття до військової частини, яке було проведено командуванням військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 ). Таким чином, резервісти незаконно ухилилися від призову на військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.

З рапорту командира стрілецької роти (резервної) капітана ОСОБА_6 від 25.02.2022 вбачається, що під час здійснення оповіщення особового складу стрілецької роти (резервної) на зв`язок вийшло 96 осіб, 20 осіб на зв`язок не вийшли.

З Висновку проведення службового розслідування по факту неприбуття особового складу стрілецької роти (резервної) після оповіщення від 06.04.2022 вбачається, що станом на 25.02.2022 капітаном ОСОБА_5 було проведено оповіщення телефонним зв`язком всього особового складу резервістів стрілецької роти (резервної). Під час здійснення оповіщення особового складу стрілецької роти (резервної) на зв`язок вийшло 96 осіб, 20 осіб під час оповіщення на зв`язок не вийшли. Крім того, 21.03.2022 року командиром стрілецької роти (резервної) капітаном ОСОБА_5 було здійснено повторне оповіщення особового складу стрілецької роти (резервної), які не прибули до військової частини з метою з`ясувати їх місце перебування та причини не прибуття. Під час дзвінків стало відомо наступне, що 45 резервістів які не прибули до військової частини зовсім не вийшли на зв`язок, 13 військовослужбовців надали довідки про те, що зараховані до інших збройних формувань та 7 резервістів які вишли на зв`язок пообіцяли прибути в найкоротший термін.

Встановлено, що під час оповіщення особового складу стрілецької роти (резервної) командир ОСОБА_5 користувався абонентським номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_2 .

Слідчий суддя погоджується, що з метою розкриття вказаного правопорушення, зібрання доказів причетності зазначених осіб та інших осіб до вчинення цього кримінального правопорушення, з метою перевірки місця їх перебування на момент вчинення кримінального правопорушення та встановлення зв`язків між ними, виникла необхідність в отримані роздруківок телефонних дзвінків по абонентському номеру оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_2 , з прив`язкою до базових станцій за період часу з 01 год. 00 хв. 23.02.2022 по 23 год. 59 хв. 26.02.2022; з 01 год. 00 хв. 20.03.2022 по 23 год. 59 хв. 22.03.2022; якими володіє ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 .

Слідчим доведено, що:

- зазначений період часу необхідний для розкриття вказаного кримінального правопорушення, збирання доказів причетності зазначених осіб до його вчинення, встановлення їх місцезнаходження на момент вчинення кримінального правопорушення;

- інформація про з`єднання споживачів телекомунікаційних послуг, перебуває у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », яке надає телекомунікаційні послуги;

- сама по собі та в сукупності з іншими документами кримінального провадження, інформація про зв`язок абонентів з вказаним вище номером має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

- відомості про зв`язок вказаних вище абонентів можуть бути використані, як доказ у кримінальному провадженні та іншим способом неможливо довести обставини, які передбачається довести за допомогою інформації ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 ».

На підставі викладеного, керуючись ст.159, 162-164 КПК України, -

УХВАЛИВ:

Клопотання слідчого задовольнити.

Надати старшим слідчим СУ ГУНП в Черкаській області ОСОБА_3 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , старшим слідчим в ОВС СУ ГУНП в Черкаській області ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , заступнику начальника відділу СУ ГУНП в Черкаській області ОСОБА_11 , дозвіл на тимчасовий доступ до інформації, яка містить охоронювану законом таємницю, з можливістю вилучення, а саме до роздруківок телефонних з`єднань з прив`язкою до базових станцій та визначенням азимуту із зазначенням типу, часу та тривалості з`єднань, СМС (без зазначенням змісту повідомлень) та ІМЕІ терміналів рухомого (мобільного) зв`язку, а також з`єднань нульової тривалості розмов, за період з 01 год. 00 хв. 23.02.2022 по 23 год. 59 хв. 26.02.2022; з 01 год. 00 хв. 20.03.2022 по 23 год. 59 хв. 22.03.2022, по абонентському номеру НОМЕР_2 , в письмовому та електронному вигляді, які перебувають у володінні оператора телекомунікації рухомого (мобільного) зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 .

Строк дії цієї ухвали один місяць з дня її постановлення.

Роз`яснити ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що відповідно до вимог ст.166 КПК України у разі невиконання ухвали суду, слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на отримання вказаної інформації, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку з метою відшукання та вилучення зазначених речей та документів.

Ухвала набирає законної сили з моменту її винесення та оскарженню в апеляційному порядку не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1