КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 вересня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
за участю секретаря ОСОБА_4
прокурора ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Київського апеляційного суду кримінальне провадження №0003803 стосовно

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 18.09.2003 року Оболонським районним судом м. Києва за ч.5 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі;
- 31.01.2007 року Подільським районним судом м. Києва за ч.2 ст. 296, ч.2 ст. 121, ст. 70 КК України до покарання у виді 7 років позбавлення волі;
- 03.04.2015 року Подільським районним судом м. Києва за ч.3 ст. 186 України до 5 років 6 місяців позбавлення волі;
- 14.12.2017 року Солом`янським районним судом м. Києва за ч.3 ст. 185 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі;
- 12.12.2019 року Подільським районним судом м. Києва за ч.3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі;
- 11.08.2020 року Оболонським районним судом м. Києва за ч.3 ст. 185, ч.ч. 1, 4 ст. 70 КК України до покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі;
- 14.09.2020 року Подільським районним судом м. Києва за ч.1 ст. 259, ч.2 ст. 259, ч.1,ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі;
- 10.11.2020 року Шевченківським районним судом м. Києва за ч.3 ст. 185, ст. 71 КК України до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі;

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України за апеляційною скаргою прокурора Деснянської окружної прокуратури прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 на вирок Деснянського районного суду м. Києва від 25 травня 2021 року, -

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Деснянського районного суду м. Києва від 25.05.2021 року, зокрема ОСОБА_6 визнаний винуватими у пред`явленому обвинуваченні за ч.3 ст. 185 КК України та йому призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки.

На підставі ч.1, ч.4 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного ОСОБА_6 вироком Подільського районного суду м. Києва від 12.12.2019 року, вироком Оболонського районного суду м. Києва від 11.08.2020 року, вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 10.11.2020 року, а також покарання за цим вироком, більш суворим покаранням призначеним вироком Подільського районного суду м. Києва від 14.09.2020 року та призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) років 6 (шість) місяців.

Цим же вироком засуджено ОСОБА_8 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України, вирок стосовно якого в апеляційному порядку не оскаржується.

Згідно вироку, 21.05.2019 року приблизно у період часу з 12 години 20 хвилин до 15 години 20 хвилин, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_8 , реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на повторне, таємне викрадення чужого майна, за попередньою змовою групою осіб, поєднаного із проникненням до житла, прибули до одного із під`їздів будинку АДРЕСА_2 . Після цього, скориставшись відсутністю мешканців у квартирі АДРЕСА_3 , діючи узгоджено, за допомогою гайкового універсального розсувного ключа, зламали замки вхідних дверей вказаної квартири та проникли до даного житлового приміщення, де зібрали речі, що знаходились всередині, а саме: грошові кошти в сумі 10 000 грн., 1 000 доларів США, що за курсом НБУ станом на 21.05.2019 року складало 26 202,80 грн.; чоловічий наручний годинник марки «Thomas Sabo», вартістю 4 250 грн., жіночий наручний годинник марки «Romanson», вартістю 110 грн., наручний годинник марки «Breitling», вартістю 766,67 грн., та кобуру чорного кольору, вартістю 116,33 грн.
Після цього, ОСОБА_6 та ОСОБА_8 , утримуючи при собі викрадене майно, вийшли з приміщення вищевказаної квартири та зникли з місця вчинення кримінального правопорушення, розпорядившись викраденими речами на власний розсуд, чим завдали потерпілій ОСОБА_9 матеріальну шкоду на загальну суму 41 445,80 грн.

В апеляційній скарзі прокурор Деснянської окружної прокуратури прокурор у провадженні ОСОБА_7 , не оспорюючи висновків суду першої інстанції про доведеність винуватості обвинуваченого ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення, просить змінити оскаржуваний вирок Деснянського районного суду м. Києва від 25.05.2021 року стосовно ОСОБА_6 в частині призначеного йому покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та виключити з резолютивної частини оскаржуваного вироку посилання на вирок Подільського районного суду м. Києва від 12.12.2019 року при призначенні обвинуваченому ОСОБА_6 покарання на підставі ч.1 та ч.4 ст. 70 КК України.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги апелянт зазначає, що призначаючи ОСОБА_6 остаточне покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України, суд зарахував покарання призначене йому вироком Подільського районного суду м. Києва від 12.12.2019 року, вироком Оболонського районного суду м. Києва від 11.08.2020 року, вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 10.11.2020 року, а також покарання за цим вироком, які є менш суворими та які поглинуто більш суворим покаранням, призначеним вироком Подільського районного суду м. Києва від 14.09.2020 року.
Проте, при призначенні ОСОБА_6 остаточного покарання суд першої інстанції не врахував ту обставину, що покарання за вироком Подільського районного суду м. Києва від 12.12.2019 року вже тричі було враховано у попередніх вироках при призначенні ОСОБА_6 покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України, зокрема у вироку Оболонського районного суду м. Києва від 11.08.2020 року та у вироку Подільського районного суду м. Києва від 14.09.2020 року, а також остаточного покарання з урахуванням положень ст. 71 КК України у вироку Шевченківського районного суду м. Києва від 10.11.2020 року.
Апелянт вважає, що повторно зарахувавши ОСОБА_6 покарання за вироком Подільського районного суду м. Києва від 12.12.2019 у покарання, остаточно призначене йому оскаржуваним вироком за сукупністю кримінальних правопорушень, суд порушив вимоги ст. 70 КК України, тобто неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, у зв`язку з чим оскаржуваний вирок Деснянського районного суду м. Києва від 25.05.2021 року стосовно ОСОБА_6 підлягає зміні на підставі п.4 ч.1 ст. 408, п.4 ч.1 ст. 409 та ст. 413 КПК України.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, на підтримку доводів апеляційної скарги прокурора у провадженні, перевіривши матеріали кримінального провадження №0003803та апеляційні доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, суд першої інстанції, за згодою учасників судового провадждення, керуючись вимогами ст. 349 КПК України, дійшов висновку про недоцільність дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким з учасників не оспорюються.

Враховуючи, що фактичні обставини кримінального провадження ніким не оспорювалися і докази щодо них, на підставі ч.3 ст. 349 КПК України не досліджувалися, висновки суду першої інстанції щодо цих фактичних обставин апеляційним судом не перевіряються.
Переглядаючи в порядку ч. 1 ст. 404 КПК України вирок суду першої інстанції стосовно ОСОБА_6 в межах апеляційної скарги прокурора, колегія судів вважає, що при призначенні обвинуваченому ОСОБА_6 покарання, суд, у відповідності з вимогами ст.ст. 50, 65 КК України, врахував ступінь тяжкості та суспільну небезпеку вчиненого ним кримінального правопорушення, дані про особу обвинуваченого, який раніше неодноразово судимий за вчинення корисливих злочинів, має незняту і непогашену у встановленому законом порядку судимість формально характеризується за місцем проживання, щиро покаявся у скоєному, що суд обґрунтовано визнав обставиною, що пом`якшує покарання та з урахуванням обставини, що обтяжує покарання рецидив злочину, призначив ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі в межах санкції ч.3 ст. 185 КК України і свої висновки в частині призначення ОСОБА_6 виду та строку покарання суд першої інстанції достатньо обґрунтував, і з цими висновками колегія суддів повністю погоджується.

При цьому, встановивши, що інкриміноване ОСОБА_6 кримінальне правопорушення, передбачене ч.3 ст. 185 КК України, за вчинення якого останнього засуджено цим вироком, було вчинено ним до постановлення попередніх вироків, суд першої інстанції правильно призначив обвинуваченому ОСОБА_6 остаточне покарання за сукупністю злочинів на підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим.

Проте, при призначенні обвинуваченому ОСОБА_6 остаточного покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України суд першої інстанції безпідставно зарахував покарання призначене ОСОБА_6 вироком Подільського районного суду м. Києва від 12.12.2019 року, оскільки покарання за вказаним вироком вже тричі зараховувалось судами у попередніх вироках, а саме у вироку Оболонського районного суду м. Києва від 11.08.2020 року, у вироку Подільського районного суду м. Києва від 14.09.2020 року та у вироку Шевченківського районного суду м. Києва від 10.11.2020 року, а тому колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність.

За викладеним, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок Деснянського районного суду м. Києва від 25.05.2021 року стосовно обвинуваченого ОСОБА_6 підлягає зміні в частині призначеного покарання, шляхом виключення з резолютивної частини цього вироку посилання суду на вирок Подільського районного суду м. Києва від 12.12.2019 року при призначенні ОСОБА_6 остаточного покарання за сукупністю злочинів на підставі ч.1, ч.4 ст. 70 КК України.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора Деснянської окружної прокуратури прокурора у кримінальному провадженні №0003803 ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Деснянського районного суду м. Києва від 25 травня 2021 року у кримінальному провадженні №0003803 стосовно ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України змінити, виключивши з резолютивної частини цього вироку посилання суду на вирок Подільського районного суду м. Києва від 12.12.2019 року при призначенні ОСОБА_6 остаточного покарання на підставі ч.1, ч.4 ст. 70 КК України.
В решті вирок залишити без зміни.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня оголошення, а обвинуваченим, який тримається під вартою, у той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: ________________ ________________ ________________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3