ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №644/1117/20 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/898/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.5 ст.72 КК України

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 березня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

захисника - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду м.Харкова матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 11 вересня 2020 року,-

УСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) у строк відбування покарання за вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 24 липня 2019 року строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Суд мотивував своє рішення тим, що вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 24 липня 2019 року ОСОБА_8 засуджено за злочини, які були вчинені 30.01.2018 року, 15.03.2018 року, 29.09.2018 року і попереднє ув`язнення до нього застосовувалось в межах саме цього кримінального провадження, а тому до нього не можуть бути застосовані положення ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), який втратив чинність 21.06.2017 року.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_8 посилаючись на невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, просить зарахувати йому у строк відбування покарання за вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 24 липня 2019 року строк попереднього ув`язнення з 25 жовтня 2018 року по 25 серпня 2019 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Зазначив, що відповідно до ст.58 Конституції України та ст.5 КК України, закони, які погіршують становище особи, не мають зворотної дії в часі, а згідно ст.4 КК України, кримінально правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Указав, що до покарання призначеного за вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 24 липня 2019 року на підставі ст.71 КК України частково було приєднано покарання за вироком Харківського районного суду Харківської області від 22 квітня 2016 року, тобто, на думку засудженого, провадження були об`єднані і наразі він відбуває призначене за цими провадженнями покарання.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення захисника ОСОБА_7 , який просив задовольнити апеляційну скаргу, думку прокурора про законність та обґрунтованість ухвали суду, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого задоволенню не підлягає.

Згідно положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Відповідно до п.п. «а», «б», «в», «г», «ґ» ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, у строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатрічної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Законом №2046-VIII від 18 травня 2017 року внесені зміни до ч.5 ст.72 КК України, згідно яким попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Цей Закон №2046-VIII набув чинності 20 червня 2017 року.

Відповідно до ч.2 ст.4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), тобто один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до матеріалів судового провадження, ОСОБА_8 було засуджено вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 24 липня 2019 року за злочини, які він вчинив починаючи з 30.01.2018 року, тобто після втрати чинності Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року.

Крім того, вимогами п.2 Розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

У строк попереднього ув`язнення включається зокрема, строк тримання осіб під вартою як запобіжний захід, обраний на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів провадження вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 24 липня 2019 року ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст.185, ч.1 ст.185 КК України та на підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднана невідбута частина покарання, призначеного за вироком Харківського районного суду Харківської області від 22 квітня 2016 року, і призначено остаточне покарання 4 роки 1 місяць позбавлення волі.

Кримінальне провадження, в межах якого ухвалено вирок Чугуївського міського суду Харківської області від 24 липня 2019 року щодо ОСОБА_8 , не було об`єднано з кримінальним провадженням, в межах якого був ухвалений вирок Харківського районного суду Харківської області від 22 квітня 2016 року.

Тобто ці кримінальні провадження є різними.

Остаточне покарання ОСОБА_8 призначене вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 24 липня 2019 року за правилами ч.1 ст.71 КК України, шляхом часткового приєднання саме невідбутої ОСОБА_8 частини покарання, призначеного вироком Харківського районного суду Харківської області від 22 квітня 2016 року.

Таким чином, доводи засудженого ОСОБА_8 про необхідність зарахування йому попереднього ув`язнення у строк відбування покарання із співвідношення один день тримання під вартою відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 року), є необґрунтованими.

Посилання засудженого на положення ст.58 Конституції України та ст.5 КК України, є безпідставними, оскільки ч.5 ст.72 КК України, не є нормою, яка має відношення до встановлення злочинності діяння або посилення кримінальної відповідальності, а тому зміни, внесені до цієї норми, не можуть розцінюватись як такі, що погіршують становище засудженого ОСОБА_8 .

Таким чином, рішення суду ухвалено відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, а тому підстави для скасування чи зміни ухвали суду - відсутні.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:
Ухвалу Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 11 вересня 2020 року щодо ОСОБА_8 залишити без змін, а апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий:

Судді: