ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи : 663/211/21
Номер провадження : 11-кп/819/534/21 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія : ч.2 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2021 року травня місяця 18 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі: Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора : ОСОБА_6

Захисника : ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду в режимі відеоконференції кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0001026 від 15.07.2017, за апеляційною скаргою з доповненнями прокурора на вирок Скадовського районного суду Херсонської області від 12 березня 2021 року стосовно ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України,

в с т а н о в и л а:

Вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 12 березня 2021 року ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Берислав Херсонської області, українця, громадянина України, неодруженого, утриманців не має, працював по найму, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 13.05.2014 року Каховським міськрайонним судом Херсонської області за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки; 30.10.2014 року Каховським міськрайонним судом Херсонської області за ч.2 ст.185, ч.1 ст.71 КК України на 3 роки 2 місяці позбавлення волі, звільнений 22.05.2017 року умовно-достроково з невідбутим строком 7 місяців 18 днів,визнано винуватим та засуджено за ч.2 ст.185 КК України на 1 рік позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України шляхом часткового складання покарань за даним вироком та за вироком Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 30.10.2014 року, призначено остаточне покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу. Запобіжний захід відносно ОСОБА_8 у виді тримання під вартою продовжено до набрання вироком законної сили. Строк відбування покарання обчислювати з 16 січня 2021 року.Вирішено питання щодо судових витрат та речових доказів.
За вироком суду ОСОБА_8 15.07.2017 року близько 03.30 години, діючи умисно, повторно, з метою викрадення чужого майна, знаходячись у АДРЕСА_2 , таємно викрав мобільний телефон PrestigioMuze PSP5502 DUO imei НОМЕР_1 imei НОМЕР_2 вартістю 1800 грн., який знаходився в чохлі-книжці зі шкірозамінника вартістю 50 грн. та вміщав в себе карту пам`яті HC MicroSD 8 GB вартістю 70 грн., що належать потерпілій ОСОБА_9 , після чого зник з місця вчинення злочину та звернув викрадене майно на свою користь, спричинивши ОСОБА_9 матеріальну шкоду на загальну суму 1920 грн.
На вказаний вирок суду прокурор подав апеляційну скаргу з доповненнями, в якій не оспорюючи кваліфікацію дій обвинуваченого, вважає вирок суду таким, який підлягає зміні у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що суд, призначаючи обвинуваченому ОСОБА_8 покарання на підставі ст.71 КК України шляхом часткового складання покарань за даним вироком та за вироком Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 30.10.2014 року, фактично застосував принцип призначення покарання за ч.4 ст.70 КК України, що відповідно до вимог п.4 ст.1 ст.409, ст.413 КПК України є підставою для зміни вироку.Крім того, призначаючи обвинуваченому покарання у виді позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу, суд прийняв рішення, яке не належить до його повноважень, а саме: визначивши тип установи виконання покарань, чим істотно порушим вимоги кримінального процесуального закону.Просить резолютивну частину вироку Скадовського районного суду Херсонської області від 12 березня 2021 року стосовно ОСОБА_8 змінити, уточнити принцип призначення покарання ОСОБА_8 на підставі ст.71 КК України, вказавши наступне: на підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 30.04.2014 року та остаточно призначити покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі. Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 обчислювати з 15.01.2021 року. Виключити вказівку суду на відбування покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу. В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
На апеляційну скаргу прокурора захисник подав заперечення.
Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляції, думку прокурора, який підтримав апеляцію, захисника про часткове не підтримання апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за якими його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.185 КК України, обґрунтовано доказами, які досліджено судом при розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, в порядку ч.3 ст.349 КПК України, та ніким не оспорюються, тому суд апеляційної інстанції, відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги прокурора.
Вимогами ч.1 ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_8 фактично затримано 15.01.2021 року (а.п.13, 69 т.2).
Вимогами ч.1 ст.71 КК України передбачено,якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_8 30.10.2014 року був засуджений вироком Каховського міськрайонного суду Херсонської області за ч.2 ст.185, ч.1 ст.71 КК України на 3 роки 2 місяці позбавлення волі та звільнений 22.05.2017 року умовно-достроково з невідбутим строком 7 місяців 18 днів. Нове кримінальне правопорушення по даному кримінальному провадженню ОСОБА_8 вчинив 15.07.2017 року, тобто до повного відбуття покарання, тому суд, призначаючи ОСОБА_8 остаточне покарання, повинен був застосувати принцип призначення покарання, передбачений ч.1 ст.71 КК України, тобто за сукупністю вироків, та призначити остаточне покарання шляхом повного або часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком.
Крім того, згідно п.2 ч.4 ст.374 КПК України у резолютивній частині обвинувального вироку суд, серед іншого, зазначає покарання, призначене по кожному з обвинувачень, що визнані судом доведеними, та обрану остаточну міру покарання ним.

Згідно з приписом ч.1 ст.65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті Особливої частини цього Кодексу, та відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу, яким не передбачено визначення місця відбування покарання за його типом.

Положення ч.3 ст.11 КВК України передбачають, що кримінально-виконавчі установи поділяються на кримінально-виконавчі установи відкритого типу (виправні центри) і кримінально-виконавчі установи закритого типу (виправні колонії), при цьому вид колонії визначається центральним органом виконавчої влади.

При постановлені вироку вищевказані вимоги судом першої інстанції не були враховані, тому колегія суддів вважає апеляційну скаргу прокурора обґрунтованою та такою, що підлягаю задоволенню, а вирок суду таким, що підлягає зміні в частині призначення покарання, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст.404, 405, 407, 409, 412, 413, 419 КПК України, колегія суддів,
п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу з доповненнями прокурора - задовольнити.
Вирок Скадовського районного суду Херсонської області від 12 березня 2021 року стосовно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання змінити.
Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.185 КК України на 1 рік позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 30.04.2014 року,де остаточно призначено покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі у кримінально-виконавчій установі.
Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 обчислювати з 15.01.2021 року часу затримання. Виключити з резолютивної частини вироку вказівку суду на відбування покарання обвинуваченим ОСОБА_10 у кримінально- виконавчій установі закритого типу.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції, протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Копію судового рішення не пізніше наступного дня після постановлення надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні.

Судді: ОСОБА_2 (підпис) ОСОБА_3 (підпис) ОСОБА_4 (підпис)