Справа № 128/2992/20
УХВАЛА
Іменем України

22 грудня 2020 року м. Вінниця

Вінницький районний суд Вінницької області у складі:

головуючої судді ОСОБА_1 , при секретарі - ОСОБА_2 ,

за участю: прокурора ОСОБА_3 ,

захисника- ОСОБА_4 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

розглянувши у підготовчому судовому засіданні в залі суду м. Вінниці Вінницької області кримінальне провадження, відомості про яке внесені в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №0000061 від 29.07.2020 за обвинуваченням:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Лука-Мелешківська Вінницького району, Вінницької області, українця, громадянина України, раніше не судимого, одруженого, маючого малолітню доньку, не є особою з інвалідністю, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 .

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України,-

ВСТАНОВИВ:
Органом досудового розслідування обвинуваченому ОСОБА_5 інкримінується вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, за те, що він у невстановлений час за невстановлених обставин у невстановлених слідством осіб незаконно придбав з метою збуту без належних документів, які посвідчують законність виробництва, якість та відповідність товару ДСТУ України, та зберігав з цією ж метою незаконно виготовлені алкогольні напої не марковані марками акцизного податку. Та у подальшому, у невстановлений досудовим розслідуванням час, вищевказані незаконно виготовлені алкогольні напої ОСОБА_6 помістив до житлового будинку, який не внесено до Єдиного реєстру місць зберігання алкогольних напоїв, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , де незаконно їх зберігав з метою збуту до 28.07.2020, коли працівниками правоохоронних органів проведено санкціонований обшук, під час якого були виявлені та вилучені вищевказані незаконно виготовлені алкогольні напої.

Даний обвинувальний акт та реєстр матеріалів досудового розслідування надійшли до Вінницького районного суду 02.11.2020 разом із угодою про визнання винуватості укладеної 29 жовтня 2020 року між прокурором Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_3 та обвинуваченим ОСОБА_5 .

22.12.2020 у підготовчому судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 , захисник ОСОБА_4 та обвинувачений ОСОБА_5 просили суд затвердити вищевказану угоду , призначивши обвинуваченому узгоджене сторонами кримінального провадження покарання.

Оглянувши обвинувальний акт та реєстр матеріалів досудового розслідування , вивчивши угоду про визнання винуватості та вислухавши міркування сторін кримінального провадження, суд вважає за необхідне відмовити у затверджені угоди та повернути кримінальне провадження прокурору для продовження досудового розслідування на підставі п. 1 ч. 3 ст. 314 КПК України, оскільки умови угоди суперечать вимогам закону , виходячи з такого.

Загальний зміст ст.204 КК України полягає у тому, що з ним пов`язане визначення злочином діянь, які описані в диспозиціях частин цієї статті. Основним безпосереднім об`єктом злочину є запроваджений з метою захисту системи оподаткування порядок виробництва та обігу підакцизних товарів.

При цьому ст. 204 КК України є бланкетною нормою права, яка лише називає або описує злочин, а для повного визначення його ознак відсилає до інших галузей права.

Конкретизований зміст бланкетної диспозиції передбачає певну деталізацію відповідних положень інших нормативно-правових актів, що наповнює норму більш конкретним змістом для встановлення саме ти ознак, які мають значення для кримінально-правової класифікації.

Виходячи з зазначеного, під час проведення кримінально-правової кваліфікації діяння необхідно обов`язково встановити, який саме нормативно-правовій акт та у якій редакції був чинним на момент вчинення конкретного злочину та які саме речі матеріального світу визнавалися підакцизними товарами .

Диспозиція ч.1 ст. 204 КК України, передбачає кримінальну відповідальність за незаконне придбання з метою збуту або зберігання з цією метою, а також збут чи транспортування з метою збуту незаконно виготовлених спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, пива, тютюнових виробів, тютюну, промислових замінників тютюну, пального або інших підакцизних товарів.

Обов`язковою ознакою суб`єктивної сторони злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК, є спеціальна мета - збут предметів такого злочину.

Придбання підакцизних товарів означає, що особа будь-яким способом (купівля, обмін, прийняття в рахунок сплати боргу або оплати за надані послуги чи виконану роботу і под.) отримує фактичну можливість володіти, користуватись і розпоряджатись відповідними предметами.

Незаконне придбання незаконно виготовлених підакцизних товарів - це набуття будь-яким способом права власності на них з порушенням вимог законодавства, що регулює порядок здійснення господарської діяльності з реалізації алкогольних напоїв, тютюнових виробів та інших підакцизних товарів, тобто вчинення таких дій особою, яка не має ліцензії на оптову чи роздрібну торгівлю підакцизними товарами, не для особистого некомерційного використання, а з метою збуту таких товарів, а також їх придбання з порушенням порядку, встановленого законодавством, для придбання окремих видів підакцизних товарів.

Зберіганням охоплюються дії, пов`язані з перебуванням підакцизних товарів у володінні винного (при собі, у будь-якому приміщенні, транспортному засобі, спеціальній схованці і т. ін.). Зберігання - триваючий злочин, який має визнаватись закінченим з моменту, коли особа за власною ініціативою (знищила, викинула чи збула товар) або всупереч своїй волі (наприклад, підакцизні товари вилучили працівники міліції) фактично припинила володіти відповідними предметами.

Незаконним зберіганням незаконно виготовлених підакцизних товарів слід вважати вчинення будь-яких дій, пов`язаних із фактичним володінням такими товарами, незалежно від місця їх фактичного знаходження: в приміщенні, будівлі, сховищі чи будь-якому іншому місці, вибраному особою чи відомому їй, за умови, що вони вчинюються з метою подальшого збуту незаконно виготовлених підакцизних товарів, що незаконно зберігаються особою, яка не має ліцензії на оптову чи роздрібну торгівлю ними, а також зберігання таких товарів з порушенням порядку, встановленого законодавством для зберігання окремих видів підакцизних товарів.

Придбання, зберігання, збут чи транспортування утворюють склад злочину за умови, коли вони вчинюються незаконно, тобто з порушенням вимог законодавства, що регулює питання обігу підакцизних товарів.

Згідно до роз`яснень, викладених у п.п.11,13 Постанови Пленуму Верховного суду України від 25.04.2003 N 3 « Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності», убачається, що предметом злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК , є незаконно виготовлені алкогольні напої, тютюнові вироби та інші підакцизні товари, тобто товари, до ціни яких згідно з чинним законодавством включається акцизний збір.

Придбання, зберігання, транспортування незаконно виготовлених алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з метою їх збуту та сам збут особою, яка не має ліцензії на оптову чи роздрібну торгівлю ними, належить кваліфікувати за ч. 1 ст. 204 КК .

Правові висновки з аналогічних питань викладені в: постанові ККС ВС від 14.11.2018 справа № 750/335/16-к: постанові ВСУ від 05.09.2013 ( № 5-15к13); ухвалі ВВСУ від 31.03.2016( №5-462км16).

Отже, визначальним поняттям при встановлені предмету злочину за ч.1 ст. 204 КК України є поняття « підакцизні товари».

Поняття «алкогольні напої» визначене у підпункті 14.1.5 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України та в абзаці сьомому статті 1 Закону України від 19 грудня 1995 року № 481/95-ВР (зі змінами, внесеними Законом України від № 2245-VIII від 07.12.2017) «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», згідно з яким алкогольні напої - продукти, одержані шляхом спиртового бродіння цукровмісних матеріалів або виготовлені на основі харчових спиртів з вмістом спирту етилового понад 0,5 відсотка об`ємних одиниць, які зазначені у товарних позиціях 2203, 2204, 2205, 2206 (крім квасу "живого" бродіння), 2208 згідно з УКТ ЗЕД, а також з вмістом спирту етилового 8,5 відсотка об`ємних одиниць та більше, які зазначені у товарних позиціях 2103 90 30 00, 2106 90 згідно з УКТ ЗЕД.

Спирт етиловий питний - це спирт етиловий ректифікований, розбавлений водою за спеціальною технологією.

Згідно з положеннями підпункту 14.1.145 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України підакцизні товари (продукція) - товари за кодами згідно з УКТ ЗЕД, на які цим Кодексом встановлено ставки акцизного податку.

Відповідно до пункту 215.1. статті 215 Податкового кодексу України до підакцизних товарів належать спирт етиловий та інші спиртові дистиляти, алкогольні напої, пиво (крім квасу "живого" бродіння).

Згідно до ст.20 Директиви Ради 92/83/ЄЕС "Про гармонізацію структур акцизних зборів на алкоголь та алкогольні напої" від 19 жовтня 1992 року , для цілей цієї Директиви термін "етиловий спирт" означає:

- усі продукти з фактичною алкогольною міцністю вищою за 1,2% об., які підпадають під товарні коди CN 2207 та 2208 навіть, якщо такі продукти є складовою частиною продукту, який підпадає під інші розділи товарних кодів CN,

- продукти товарних кодів CN 224, 2205 та 2206, з фактичною алкогольною міцністю, яка перевищує 22% об.;

- питні алкогольні напої, які містять спирт, незалежно від того, чи виготовлені вони у формі розчинів.

Отже виходячи з нормативного означенная поняття підакцизні товари, алкогольний напій може бути визнаний таким і бути предметом злочинів передбачених ч.1 ст. 204 КК України, лише за умови якщо він відповідає наступним ознакам, а саме:

1) одержання шляхом спиртового бродіння цукровмісних матеріалів або на основі харчових спиртів;

2) зазначені в Українській класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД), складеній на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів і Комбінованої номенклатури Європейського Союзу ( Додаток до Закону України «Про Митний тариф України» від 04.06.2020 № 674-IХ);

3) вміст спирту етилового має становити понад 0,5 відсотка об`ємних одиниць, які зазначені у товарних позиціях 2203, 2204, 2205, 2206, 2208 згідно з УКТ ЗЕД, а також з вмістом спирту етилового 8,5 відсотка об`ємних одиниць та більше, які зазначені у товарних позиціях 2103 90 30 00, 2106 90 згідно з УКТ ЗЕД;

4) віднесення законом до категорії підакцизних товарів згідно з положеннями ст. 215 Податкового кодексу України.

При чому, відсутність хоча б однієї з наведених ознак виключає можливість визнання алкогольного напою підакцизним товаром, відповідно і предметом злочину, передбаченого ст. 204 КК.

Згідно п. 1 ч. 3 ст. 314 КПК України, у підготовчому судовому засіданні суд має право затвердити угоду або відмовити в затвердженні угоди та повернути кримінальне провадження прокурору для продовження досудового розслідування в порядку, передбаченому статтями 468-475 цього Кодексу.

Відповідно до положень, викладених в п.1 ч.7 ст.474 КПК України, суд перевіряє угоду на відповідність вимогам цього Кодексу та/або закону. Суд відмовляє в затвердженні угоди, якщо умови угоди суперечать вимогам цього Кодексу та/або закону, в тому числі допущена неправильна правова кваліфікація кримінального правопорушення, яке є більш тяжким ніж те, щодо якого передбачена можливість укладення угоди.

Як убачається з обвинувального акту та угоди про визнання винуватості, обвинувачений ОСОБА_5 у невстановлений час за невстановлених обставин у невстановлених слідством осіб незаконно придбав з метою збуту без належних документів, які посвідчують законність виробництва, якість та відповідність товару ДСТУ України, та зберігав з цією ж метою незаконно виготовлені алкогольні напої не марковані марками акцизного податку. У подальшому, у невстановлений досудовим розслідуванням час, вищевказані незаконно виготовлені алкогольні напої ОСОБА_6 помістив до житлового будинку, який не внесено до Єдиного реєстру місць зберігання алкогольних напоїв, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , де незаконно їх зберігав з метою збуту до 28.07.2020, коли працівниками правоохоронних органів проведено санкціонований обшук, під час якого були виявлені та вилучені вищевказані незаконно виготовлені алкогольні напої.

Судом установлено, що на час скерування до суду вищевказаного обвинувального акту та угоди про визнання винуватості, що в ході досудового розслідування по даному проваджені були призначені та проведені три судово-хімічні експертизи, згідно до яких виявлені та вилучені у ОСОБА_6 в ході обшуку «алкогольні напої» за перевіреними органолептичним (зовнішній вигляд) та фізико-хімічним (міцність) показниками є спиртовмісними рідинами, водно-спиртовими сумішами, які можливо віднести до міцних алкогольних напоїв, які не відповідають вимогам ДСТУ 4256:2003 Горілки та горілки особливі. Технічні умови та інформації зазначеній на етикетці.

Суд переконаний, що обов`язковою ознакою інтелектуального моменту прямого умислу, який входить до суб`єктивної сторони складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК, є усвідомлення винною особою того факту, що раніше ці підакцизні товари були виготовлені незаконно.

При чому суд наголошує , що якщо факт усвідомлення обвинуваченим незаконного виготовлення таких товарів не встановлено, відповідальність за вчинення цього злочину не настає.

В свою чергу, обвинуваченому ОСОБА_5 органом досудового розслдіування інкримінується те, що він діючи умисно , з корисливих мотивів, не будучи зареєстрованим як суб`єкт підприємницької діяльності в органах державної влади, та не маючи відповідної ліцензії на право зберігання, виготовлення та торгівлі алкогольними напоями, тим самим грубо порушуючи порядок обігу підакцизних товарів установлений Законом України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», Податковим кодексом України, а саме: порядок придбання (у суб`єктів господарювання, які повинні мати ліцензію на здійснення оптової або роздрібної торгівлі алкогольними напоями), переміщення (обов`язкова наявність видаткової накладної, зареєстрованої товарно-транспортної накладної на переміщення алкогольних напоїв в Єдиному реєстрі товаро-транспортних накладних на переміщення спирту етилового та алкогольних напоїв, посвідчення про якість, сертифікат відповідності), зберігання (у місці внесеному до Єдиного реєстру місць зберігання), маркування (згідно п.п. 226.11 ст. 226 Податкового кодексу України ввезення на митну території України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих марками акцизного податку в установленому порядку алкогольних напоїв забороняється), усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, переслідуючи злочинний намір направлений на особисте збагачення, в порушення зазначених вище вимог, у невстановлений час за невстановлених обставин у невстановлених слідством осіб незаконно придбав з метою збуту без належних документів, які посвідчують законність виробництва, якість та відповідність товару ДСТУ України, та зберігав з цією ж метою незаконно виготовлені алкогольні напої не марковані марками акцизного податку.

А також те, що у подальшому, у невстановлений досудовим розслідуванням час, вищевказані незаконно виготовлені алкогольні напої ОСОБА_6 помістив до житлового будинку, який не внесено до Єдиного реєстру місць зберігання алкогольних напоїв, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , де незаконно їх зберігав з метою збуту до 28.07.2020, коли працівниками правоохоронних органів проведено санкціонований обшук.

Суд звертає увагу, що зазначені у ч.1 ст. 204 КК України дії з підакцизними товарами необхідно відрізняти від незаконних дій, вчинюваних із законно виготовленими підакцизними товарами.

Не підпадає під ст.204 КК України і не можуть кваліфікуватися за цією статтею дії, які полягають у порушені встановленого законом порядку придбання, зберігання, трансопортування та збут законно виготовлених підакціизних товарів у неналежних місцях або їх реалізація у забороненних місцях чи особами, яким реалізація заборонена.

Підсумовуючи вищевикладене, суд наголошує, що відповідальність за дії, передбачені ст. 204 КК, настає тоді, коли винна особа вчиняє певні дії щодо одного з видів продукції, яка за своїми товарними характеристиками підпадає під законодавче визначення підакцизного товару. Якщо ж продукт (товар) за якимись ознаками подібний до підакцизних товарів, але не містить усіх ознак цього товару, то він не може визнаватися предметом злочину, передбаченого ст. 204 КК.

Водночас , суд звертає увагу, що не можна ототожнювати поняття « алкогольні напої» та « підакцизні алкогольні напої», поняття яких суд привів вище по тексту.

Із наведеного випливає, що підакцизними предметами визнаються не будь-які спиртні напої, а лише ті вироби, яким присвоєно певний код УКТ ЗЕД, що у свою чергу потребує встановлення відповідності даної продукції державним стандартам.

Це означає, що питання про те, чи відповідає конкретний алкогольний напій певній товарній позиції УКТ ЗЕД, має встановлювати судово- товарознавча експертиза, яка в ході досудового розслідування по даному провадженню призначена та проведена не була.

Виходячи з наведеного , суд вважає , що орган досудового розслідування у порушення диспозиції ч.1 ст. 204 КК України, яка передбачає , що предметом передбаченого злочину можуть бути лише незаконно виготовлені підакцизні товари, не послався на належні та допустимі докази того, що обвинувачений ОСОБА_5 діяв с прямим умислом та усвідомлював, що виявлені та вилучені у нього в ході обшуку алкогольні напої є підакцизними товарами , які були виготовлені незаконно.

Керуючись п. 1 ч. 3 , ч. 4 ст. 314, ст. 372, ч.ч.1,2 ст. 376, п.1 ч.7 ст. 474 КПК України, суд,-

УХВАЛИВ:
Відмовити у затверджені угоди про визнання винуватості, укладеної 29 жовтня 2020 року між прокурором Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_3 та обвинуваченим ОСОБА_5 та повернути кримінальне провадження, відомості про яке внесені в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 0000061 від 29.07.2020 відносно ОСОБА_5 за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України прокурору Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_3 для продовження досудового розслідування.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали суду оголошений 29.12.2020 о 11.00 годин.

Суддя : ОСОБА_1