Провадження №11-кп/801/1247/2020
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 грудня 2020 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 ,

ОСОБА_4 ,

з секретарем судового засідання ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 28.09.2020, якою приведено вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2018 щодо ОСОБА_7 у відповідність до Кримінального кодексу України в редакції від 01.07.2020,

в с т а н о в и в:

Інспектор Вінницького міського відділу філії Державної установи «Центр пробації» у Вінницькій області ОСОБА_9 звернулась до Вінницького міського суду з поданням про приведення вироку Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2018 про засудження ОСОБА_7 у відповідність до вимог чинного закону про кримінальну відповідальність.
Оскаржуваною ухвалою подання задоволено, приведено вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2018 щодо ОСОБА_7 у відповідність до Кримінального кодексу України в редакції від 01.07.2020. Знижено призначене ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 309 КК України покарання у виді двох років позбавлення волі до трьох років обмеження волі. Постановлено вважати ОСОБА_7 засудженим вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2018 за ч. 1 ст. 309 КК України на три роки обмеження волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з іспитовим строком два роки. Відповідно до п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_7 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.
В апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу суду першої інстанції скасувати, винести нову ухвалу, якою привести вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2018 у відповідність до вимог Закону України № 2617-VII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст. 309 Кримінального кодексу України (у редакції Закону № 2617-VIII) у виді 4 років обмеження волі. В решті покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2018 залишити без змін. Прокурор вказує, що судом не застосував закон, який підлягає застосуванню, а саме ч. 3 ст. 74 та ч. 2 ст. 72 КК України та не правильно визначив строк покарання.
Заслухавши доповідь судді, виступ прокурора на підтримку апеляційної скарги, засудженого, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.
З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 22.02.2018 засуджений вироком Вінницького міського суду Вінницької області за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням із призначенням іспитового строку 2 роки та покладено ряд обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.
01.07.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIIІ від 22.11.2018 (далі - Закон № 2617-VIII).
Зі змісту пункту 188 вказаного Закону випливає, що до статті 309 КК України внесені зміни: в абзаці другому частини першої слова "від п`ятдесяти до ста" замінити словами "від однієї тисячі до трьох тисяч", а слова "трьох років, або позбавленням волі на той самий строк" замінити словами "п`яти років". Тобто з набранням чинності Законом № 2617-VIII змінено санкцію статті кримінального закону.
Частиною першою статті 74 КК регламентовано, що звільнення засудженого від покарання або подальшого його відбування, заміна більш м`яким, а також пом`якшення призначеного покарання, крім звільнення від покарання або пом`якшення покарання на підставі закону України про амністію чи акта про помилування, може застосовуватися тільки судом у випадках, передбачених цим Кодексом. При цьому, частиною третьою зазначеної статті визначено, що призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Із сукупного аналізу зазначених норм випливає, що згідно із змінами внесеними Законом № 2617-VIII у санкцію частини першої статті 309 КК України, максимальним покаранням за вчинення даного кримінального правопорушення є покарання у виді обмеженням волі на строк до п`яти років.
Зі змісту частини першої статті 72 КК України слідує, що одному дню позбавленню волі відповідають два дні обмеження волі.
Тлумачення наведеної норми права дає можливість дійти висновку про те, що призначене ОСОБА_7 покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, у виді 2 років позбавлення волі відповідає покаранню у виді 4 років обмеження волі.
Призначення ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі поліпшує його становище, в той час як призначення більшого строку покарання - погіршує становище засудженого.
Покарання призначене ОСОБА_7 вироком суду від 22.02.2018 підлягає приведенню у відповідність до Закону № 2617-VIII шляхом заміни виду призначеного ОСОБА_7 покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, у виді позбавлення волі строком на 2 роки на покарання у виді обмеження волі строком на 4 роки.
Однак, ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 28.09.2020 покарання призначене ОСОБА_7 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, у виді позбавлення волі строком на 2 роки замінено на покарання у виді обмеження волі строком на 3 роки.
При винесені оскаржуваної ухвали від 28.09.2020 Вінницьким міським судом не застосовано закон, який підлягає застосуванню, а саме ч. 3 ст. 74 та ч. 2 ст. 72 КК України, відповідно до якої одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.
Відповідно до п.п. 3, 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, зокрема, є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
З огляд на зазначене, ухвала Вінницького міського суду про пом`якшення ОСОБА_7 покарання підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність з постановлення нової ухвали.
Керуючись ст. 405, 407 КПК України, суд

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 28.09.2020, якою задоволено подання інспектора Вінницького міського відділу філії Державної установи «Центр пробації» у Вінницькій області про приведення вироку Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2018 відносно ОСОБА_7 у відповідність до вимог чинного закону про кримінальну відповідальність, скасувати.
Подання уповноваженого органу з питань пробації задовольнити.

Привести вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2018 у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень».
Призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст. 309 Кримінального кодексу України (у редакції Закону № 2617-VIII) у виді 4 років обмеження волі.
В решті покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2018 залишити без змін.
Ухвала набуває законної сили з моменту проголошення, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4