Номер провадження: 11-кп/813/806/21
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.02.2021 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря с/з ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора Одеської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_8 на вирок Суворовського районного суду м. Одеси від 31 липня 2020 року у об`єднаному кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0001536, 0001658, , 0003531, 0004417, 0000706, 0004539, відносно

ОСОБА_7 , що народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Кілія Одеської області, українця, громадянина України, не працює, який має середню освіту, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

- 24.12.2015 Комінтернівським районним судом Одеської області за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до позбавлення волі на строк 2 роки, на підставі ст.75; п. 3,4 ст.76 КК України від відбування призначеного покарання звільнений з іспитовим строком 2 роки;

обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185; ч.2 ст.15, ч.2 ст.185; ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Зміст оскарженого судового рішення та фактичні обставини,
встановлені судом першої інстанції.

Вироком Суворовського районного суду м. Одеси від 31 липня 2020 року ОСОБА_7 визнаний винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185; ч.2 ст.15, ч.2 ст.185; ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України та йому призначено покарання:

- за ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки.

- за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки 6 (шість) місяців.

- за ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.

На підставі ч.1 ст.70 КК України ОСОБА_7 визначено остаточне покарання, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням - у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.

На підставі ч.1 ст.71 КК України до призначеного покарання за цим вироком частково приєднано не відбуте покарання за вироком Комінтернівського районного суду Одеської області від 24 грудня 2015 року та визначено ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю вироків у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки 1 (один) місяць.

Міру запобіжного заходу у виді тримання під вартою відносно ОСОБА_7 залишено без змін.

Строк відбування призначеного покарання ОСОБА_7 визначено обчислювати з моменту фактичного затримання, тобто з 27.09.2019 року до набрання вироком законної сили.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення в даному кримінальному провадженні в період з 28.09.2018 року по 26.03.2019 року, та з 27.09.2019 року до моменту набрання вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирішено питання з речовими доказами та цивільними позовами у кримінальному провадженні.

Оскаржуваним вироком встановлено, що 08.08.2017 року близько 12 год. 35 хв. годин ОСОБА_7 , вступивши в злочинну змову з невстановленими слідством особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, знаходячись в парадній №6 будинку АДРЕСА_3 , заволоділи металевим сейфом вартістю 10000 гривень, який належить ОСОБА_9 , після чого ОСОБА_7 разом з ОСОБА_10 та іншими невстановленими слідством особами з місця скоєння злочину зникли, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд.

Крім того, 28.08.2017 о 12 год. 30 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні магазину «Сільпо», який розташований по вулиці Кримська, 71 в м. Одесі, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, переконавшись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає, помістив за пояс одягнених на ньому штанів свинину-корейку, вагою 2,026 кг., загальною вартістю 209 гривень 08 коп. Однак, довести свій умисел до кінця та розпорядитись викраденим майном на свій власний розсуд не зміг з причин, які не залежали від його волі, у зв`язку з тим, що був затриманий на виході з магазину «Сільпо» охоронцем магазину, яким в подальшому було викликано працівників поліції.

Крім того, 15.01.2018 о 13 год. 55 хв. годині ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні торгового центру «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна», який розташований по вулиці Миколаївська дорога, 307/1 в м. Одесі, з метою заволодіння чужим майном, помістив під одягнений на ньому светр шматки свинячої шийної частини загальною вагою 6 кілограмів 294 грамів, вартістю 99 гривень 92 копійки за 1 кілограм та вийшов з приміщення торгового центру «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна», не розрахувавшись за вищевказаний товар, викраденим розпорядився на власний розсуд, завдавши ТОВ «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна» матеріальну шкоду на загальну суму 628 гривень 89 копійок.

Крім того, 23.01.2018 о 13 год. 30 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні торгового центру «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна», який розташований по вулиці Миколаївська дорога 307/1 в м. Одесі, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, помістив під одягнений на ньому светр шматки свинячої шийної частини загальною вагою 6 кілограмів 094 грамів, загальною вартістю 608 гривень 91 копійка. Після чого ОСОБА_7 , з метою утримання вказаної м`ясної продукції, вийшов з приміщення торгового центру «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна», не розрахувавшись за вищевказаний товар, викраденим розпорядився на власний розсуд, завдавши ТОВ «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна» матеріальну шкоду на загальну суму 608 гривень 91 копійка.

Крім того, 29.01.2018 о 13 год 55 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні торгового центру «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна», який розташований по вулиці Миколаївська дорога 307/1 в м. Одесі, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, помістив під одягнений на ньому светр шматки свинячої шийної частини загальною вагою 6 кілограмів 350 грамів, загальною вартістю 634 гривні 49 копійок. Після чого ОСОБА_7 , з метою утримання вказаної м`ясної продукції, вийшов з приміщення торгового центру «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна», який розташований по вулиці Миколаївська дорога 307/1 в м. Одеса, не розрахувавшись за вищевказаний товар, викраденим розпорядився на власний розсуд, завдавши ТОВ «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна» матеріальну шкоду на загальну суму 634 гривень 49 копійок.

Крім того, 06.02.2018 о 13 год. 15 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні торгового центру «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна», який розташований по вулиці Миколаївська дорога, 307/1 в м. Одесі, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, помістив під одягнений на ньому светр шматки свинячої шийної частини загальною вагою 11 кілограмів 454 грамів, загальною вартістю 1144 гривні 48 копійок. Після чого, ОСОБА_7 направився до виходу з торгового центру «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна», пройшовши через касову зону та не розрахувавшись за вищевказаний товар. Однак, довести свій злочинний умисел до кінця та розпорядитись викраденим майном на свій власний розсуд не зміг з причин, які не залежали від його волі та свідомості, у зв`язку з тим, що був затриманий на виході з торгового центру «МЕТРО Кеш енд Керрі Україна» охоронцем, яким в подальшому було викликано працівників поліції.

Крім того, 25.09.2018 о 14 год. 15 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні магазину «Таврія В», який розташований по проспекту Добровольського, 123 в м. Одесі, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, помістив під одягнену на нього куртку свинину-биток, вагою 2,246 кг., загальною вартістю 314 гривень 68 коп. Після чого, ОСОБА_7 направився в бік каси магазина «Таврія В», пройшовши яку не розрахувався за вищевказаний товар. Вийшовши за двері магазину «Таврия В» був затриманий працівниками магазину «Таврія В», у зв`язку із чим довести свій злочинний умисел до кінця та розпорядитись викраденим майном на свій власний розсуд не зміг з причин, які не залежали від його волі.

Крім того, 09.04.2018 о 13 год. 53 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні магазину «Сільпо», який розташований по вулиці Кримська, 71 в м. Одесі, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, помістив під одягнену на нього куртку свинину-окіст, вагою 2,524 кг., загальною вартістю 254 гривень 45 коп.. Після чого, ОСОБА_7 направився в бік каси магазина «Сільпо», пройшовши яку, не розрахувався за вищевказаний товар. Однак, довести свій умисел до кінця та розпорядитись викраденим майном на свій власний розсуд не зміг з причин, які не залежали від його волі, у зв`язку з тим, що був затриманий на виході з магазину «Сільпо» охоронцем магазину.

Крім того, 04.04.2018 о 11 год. 46 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні магазину «Сільпо», який розташований по вулиці Генерала Бочарова, 13-А в м. Одесі, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, помістив під одягнену на нього куртку свиний биток без кістки, вагою 2,266 кг., загальною вартістю 261 гривень 93 коп. Після чого, ОСОБА_7 направився в бік каси магазина «Сільпо», пройшовши яку не розрахувався за вищевказаний товар. Однак, довести свій умисел до кінця та розпорядитись викраденим майном на свій власний розсуд не зміг з причин, які не залежали від його волі, у зв`язку з тим, що був затриманий на виході з магазину «Сільпо» охоронцем магазину, яким в подальшому було викликано працівників поліції.

Крім того, 16.09.2019 о 14 годин 30 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні магазину «Сільпо», розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Семена Палія, 93-А, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, помістив під одягнену на нього сорочку свинину-ошийок, вагою 2,630 кг., загальною вартістю 272 гривень 86 коп. Далі, ОСОБА_7 направився в бік каси магазина «Сільпо», пройшовши яку не розрахувався за вищевказаний товар. Вийшовши за двері магазину «Сільпо» та проходячи біля кафе «Сканді», ОСОБА_7 був затриманий працівниками магазину «Сільпо», у зв`язку із чим довести свій злочинний умисел до кінця та розпорядитись викраденим майном на свій власний розсуд не зміг з причин, які не залежали від його волі.

Крім того, 20.09.2019 о 16 годин 40 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого за адресою: м. Одеса, проспект Добровольського, 147/11, маючи злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, помістив ковбасу Московську «Алан» вагою 1,906 кг., вартістю 617 гривень 54 копійки під сорочку та під ремінь одягнених на нього штанів. Після чого, ОСОБА_7 , не розрахувавшись за взятий ним товар, вийшов з приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » тим самим покинувши місце вчинення злочину та, у подальшому викраденим майном розпорядився на власний розсуд, чим завдав ТОВ «Копійка-центр» матеріального збитку на суму 617 гривень 54 копійки.

Крім того, 21.09.2019 о 10 годин 23 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні магазину «Копійка», розташованого за адресою: м. Одеса, проспект Добровольського, 147/11, маючи злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна, помістив під куртку та під ремінь, одягнених на нього штанів ковбасу «Московську «Алан» вагою 3, 042 кг., вартістю 985 гривень 61 копійки та ковбасу «Multiko» брауншвейгська» вагою 0, 384 кг., вартістю 85 гривень 44 копійки. Після чого, ОСОБА_7 , не розрахувавшись за взятий ним товар, вийшов з приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » тим самим покинувши місце вчинення злочину та, у подальшому викраденим майном розпорядився на власний розсуд, чим завдав ТОВ «Копійка-центр» матеріального збитку на суму 1071 гривень 05 копійок.

Крім того, 22.09.2019 о 15 годин 30 хв. ОСОБА_7 повторно, перебуваючи в приміщенні магазину «Копійка», розташованого за адресою: м. Одеса, проспект Добровольського, 147/11 в м. Одесі, маючи злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, помістив під сорочку та під ремінь, одягнених на нього штанів сир «Старокозаче», копчений, ковбасний з шинкою вагою 1, 15 кг., вартістю 133 гривні 58 копійок, грудинку без ребер «Глобіно» вагою 2, 03 кг., вартістю 307 гривень 14 копійок, ковбасу салямі «Міланська» 195 гривень 39 копійок, вартістю, пиво «Гараж» лимон, 1 пляшка, вартістю 14 гривень 49 копійок, ковбасу «Фарро» салямі вагою 0, 132 кг., вартістю 32 гривні 12 копійок, свинину «Колос» вагою 0, 418, вартістю 39 гривень 98 копійок, ковбасу «Muitiko» Московська» вагою 0, 72 вартістю 190 гривень 05 копійок, ковбасу «брауншвейзька «Алан» вагою 0, 374 кг., вартістю 78 гривень 02 копійок, ковбасу «Московська «Алан» вагою 0, 364 кг., вартістю 117 гривень 97 копійок, пляшку пива «Гараж» лимон тримав в руках. Після чого, ОСОБА_7 направився в бік каси магазина «Копійка», пройшовши повз яку не розрахувався за вищевказаний товар. Однак, ОСОБА_7 , не пройшовши рамки магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 » був затриманий охороною магазину «Сільпо» у зв`язку із чим довести свій злочинний умисел до кінця та розпорядитись викраденим майном на свій власний розсуд не зміг з причин, які не залежали від його волі.

Вимоги апеляційної скарги та узагальненні доводи особи, яка її подала.

Не погодившись із зазначеним вироком суду першої інстанції прокурор Одеської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого у вчиненні інкримінованого йому злочину та кваліфікації його дій, просила вирок скасувати частково, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Ухвалити новий вирок, яким зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 28.09.2018 по 26.03.2019 та з 27.09.2019 до дати набрання вироком законної сили з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Крім того, в мотивувальній частині вироку викласти фактичні обставини вчинення ОСОБА_11 злочину з іншими особами таким чином: « ОСОБА_7 разом з ОСОБА_10 » замінити на « ОСОБА_7 разом з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження».
Доводи апеляційної скарги обґрунтувала тим, що суд першої інстанції неправильно зарахував строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки ОСОБА_7 вчинив інкриміновані йому злочини коли вже набрав чинності Закон України №2046-VІІІ, від 18 травня 2017 року, «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» і відповідно до якого попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Також прокурор вважає незаконним посилання суду у мотивувальній частині вироку на прізвище ОСОБА_10 , оскільки матеріали відносно нього виділені в окреме проводження та його вину не встановлено обвинувальним вироком суду, який набрав законної сили.

Правові позиції інших учасників апеляційного розгляду

Під час апеляційного розгляду обвинувачений ОСОБА_7 заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора.

Прокурор ОСОБА_6 підтримав апеляційну скаргу прокурора Одеської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_8 та просив її задовольнити.

Мотиви апеляційного суду

Заслухавши доповідь головуючого судді, пояснення учасників апеляційного провадження, дослідивши доводи, наведені в апеляційній скарзі, апеляційний суд дійшов висновку про таке.

Відповідно до положень статей 7, 9 КПК України зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження. Під час кримінального провадження суд зобов`язаний неухильно додержуватися вимог Конституції України, КПК України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства, практики Європейського суду з прав людини.

Згідно з вимогами ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Згідно з ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог діючого кримінального процесуального закону у випадках, коли апеляційний суд відповідно до ст. 420 КПК України, ухвалює свій вирок лише до частини обвинувачення, яке має окрему кримінально-правову кваліфікацію, він цим вироком частково скасовує вирок суду першої інстанції з погіршенням становища засудженого, а іншим процесуальним документом ухвалою той же вирок змінює.

Вимоги апеляційної скарги прокурора Одеської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_8 щодо виключення з мотивувальної частини вироку прізвища ОСОБА_10 , матеріали відносно якого виділені в окреме проводження, вирішені шляхом постановлення апеляційним судом окремого судового рішення у виді ухвали.

За результатами апеляційного розгляду апеляційний суд визнає обґрунтованими доводи апеляційної скарги прокурора про те, що суд першої інстанції неправильно зарахував строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Так, згідно з ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» № 3352-XII від 30.06.1993 року - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК України включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Законом України № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, внесені зміни до ч.5 ст.72КК України та передбачено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України №2046-VІІІ від 18 травня 2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав законної сили 21.06.2017 року, частину п`яту статті 72 КК України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє увезення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Велика Палата Верховного Суду 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання).

У висновку Верховного Суду зазначено, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII від 18.05.2017 року, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.

Частиною 6 ст.368 КК України встановлено, що обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Відповідно до частин 5 та 6 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Зі змісту вироку Суворовського районного суду м. Одеси від 31 липня 2020 року вбачається, що ОСОБА_7 вчинив перший епізод злочинів, 08.08.2017 року, коли вже набрав чинності Закон України №2046-VІІІ, від 18 травня 2017 року, «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» і відповідно до якого попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Оскільки перший епізод злочинів, за вчинення яких засуджений ОСОБА_7 був вчинений після 20 червня 2017 року, беручи до уваги висновки Великої Палати Верховного Суду 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції неправильно застосував кримінальний закон України, зарахувавши у строк відбуття покарання ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення з 28.09.2018 року по 26.03.2019 року, та з 27.09.2019 року до моменту набрання вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

За таких обставин, апеляційний суд вважає необхідним зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання за даним вироком строк його попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Положеннями ч.1 ст.409 КПК України передбачені підстави для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, в тому числі і неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність.

Згідно з положеннями ст.413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є зокрема застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Положеннями пункту 2 ч.1 ст. 420 КПК України, встановлено, що суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.

Враховуючи викладене, апеляційний суд дійшов висновку про те, що зазначені обставини, відповідно до положень п.1) ч.1 ст.409; п.2) ч.1 ст.413; п.2) ч.1 ст.420 КПК України, є підставами для часткового задоволення апеляційної скарги прокурора, скасування оскарженого вироку в частині зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 у строк відбуття покарання та ухвалення в цій частині нового вироку.

Керуючись статтями 376, 404, 405, 407, 408, 409, 413, 418, 420, 532 КПК України, апеляційний суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу прокурора Одеської місцевої прокуратури №4 ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Суворовського районного суду м. Одеси від 31 липня 2020 року, яким ОСОБА_7 визнаний винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185; ч.2 ст.15, ч.2 ст.185; ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України скасувати в частині зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 .

Ухвалити в цій частині новий вирок, яким зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання за даним вироком строк його попереднього ув`язнення з 28.09.2018 року по 26.03.2019 року та з 27.09.2019 року до дати набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, тобто до 08.02.2021 року.
В іншій частині оскаржений вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Засудженого ОСОБА_7 повернути до ДУ «Одеський слідчий ізолятор» для виконання цього вироку.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Копію вироку після його проголошення негайно вручити засудженому та прокурору, інші учасники судового провадження мають право отримати копію вироку в суді.

Копія вироку не пізніше наступного дня після ухвалення надсилається учасникам судового провадження, які не були присутні в судовому засіданні.

Судді Одеського апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3