ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
06 лютого 2020 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:

Головуючого ОСОБА_1

Суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
При секретарі ОСОБА_4
За участю сторін судового провадження:
прокурора ОСОБА_5
розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 , на ухвалу Сокирянського районного суду Чернівецької області від 27 грудня 2019 року,-
В С Т А Н О В И Л А:
Ухвалою Сокирянського районного суду Чернівецької області від 27 грудня 2019 року в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання відмовлено.

На вказану ухвалу суду першої інстанції засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просив ухвалу районного суду змінити та зарахувати йому строк покарання з 31.01.2017 р. по 21.09.2017 р. включно, відповідно до ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавленні волі

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який просив суд залишити ухвалу районного суд без змін, а апеляційну скаргу засудженого як необґрунтовану - без задоволення, надавши учасникам судового провадження слово в судових дебатах, розглянувши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку.
У відповідності до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Статтею 537 КПК України передбачено, що під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.
Як встановлено апеляційним судом при перевірці матеріалів судового провадження та вірно зазначено в ухвалі місцевого суду, що ОСОБА_6 18.05.2016 р. був засуджений вироком Герцаївського районного суду Чернівецької області за скоєння кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст. 187, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді 7-ми років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, за виключенням житла.
Провадження №11-кп/822/104/20 Головуючий в І інстанції: ОСОБА_7
Категорія: ст.537 КПК України Суддя - доповідач: ОСОБА_8 .
На підставі ч.5 ст.72 КК України, ОСОБА_6 було зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні з моменту затримання 04.02.2016 р. до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою апеляційного суду Чернівецької області від 10.10.2016 року вирок Герцаївського районного суду Чернівецької області від 18.05.2016 року залишено без змін.
Постановою Верховного Суду від 07.06.2018 року ухвалу апеляційного суду Чернівецької області від 10.10.2016 року скасовано та призначено новий розгляд кримінального провадження в суді апеляційної інстанції.
Ухвалою Чернівецького апеляційного суду від 23.11.2018 року вирок Герцаївського районного суду Чернівецької області від 18.05.2016 року залишено без змін. Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_6 у строк відбування покарання у виді позбавлення волі період попереднього ув`язнення з 04.02.2016 року по 10.10.2016 року включно та з 23.09.2018 року по 23.11.2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Сокирянського районного суду Чернівецької області від 17.04.2019 року засудженому ОСОБА_6 зараховано у строк відбування покарання період його попереднього ув`язнення з 21.09.2017 року по 07.06.2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_6 з 15.12.2018 р. по даний час відбуває покарання у виді позбавлення волі в ДУ «Сокирянська виправна колонія № 67 ».
На думку колегії суддів, суд першої інстанції прийняв законне та належним чином мотивоване рішення.
Так, відповідно до ч.5 ст. 72 КПК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року встановлено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З 21.06.2017 року набрав чинності Закон України від 18.05.2017 року №2046-VIII, згідно якого ч.5 ст.72 КК України викладено в новій редакції, а саме попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
Згідно правової позиції Великої Палати Верховного Суду, викладеній у постанові від 29.08.2018 року (справа №663/537/17), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. У такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.
Як вбачається з матеріалів справи, що засудженому ОСОБА_6 , відповідно до рішень судів першої та апеляційної інстанцій було зараховано у строк покарання, строк його попереднього ув`язнення, а саме: період з 04.02.2016 р. (моменту затримання) до 10.10.2016 р.(день набрання вироку законної сили, відповідно до ст. 532 КПК України) включно, з 23.09.2018 р. ( період перебування засудженого в СІЗО м. Чернівці для участі у апеляційному розгляді) по 23.11.2018 р. (день набрання вироку законної сили), а також з 21.09.2017 р. (період перебування засудженого в СІЗО м. Києва для участі у касаційному розгляді) по 07.06.2018 р. (день винесення судом касаційної інстанції постанови) включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, згідно ч.5 ст.72 КК України ( в редакції Закону України від 26.11.2015 р. № 838-VIII).
Період з 31.01.2017 р. по 21.09.2017 р. перебування під вартою ОСОБА_6 , за який останній просить йому зарахувати у строк покарання, як строк попереднього ув`язнення є необгрунтованим.
Оскільки, у вказаний період ухвалою Вищого спеціалізованого суду України від 31.01.2017 р. було відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_6 на вирок суду 1-ї інстанції від 18.05.2016 року та ухвалу суду апеляційної інстанції від 10.10.2016 року, а також ухвалою цього ж суду від 14.06.2017 р. ОСОБА_6 було етаповано з ДУ «Сокирянська виправна колонія (№67)» до Київського слідчого ізолятора для розгляду його касаційної скарги .

Тому, зарахування у строк покарання періоду з дня відкриття касаційного провадження та слідування засудженого під вартою до СІЗО не передбачено положеннями ч.5 ст.72 КК України ( в редакції Закону України від 26.11.2015 р. № 838-VIII).

Таким чином, колегія суддів прийшла до висновку, що питання про зарахування засудженому ОСОБА_6 строку попереднього ув`язнення у строк покарання на час звернення з даним клопотанням вже вирішено судами першої та апеляційної інстанцій при розгляді його справи та виконанні вироку, а інших строків для зарахування строку попереднього ув`язнення апеляційним судом не встановлено.
Тому, апеляційний суд не знаходить підстав для скасування вказаної ухвали суду першої інстанції з мотивів, викладених в апеляційній скарзі засудженого.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст.404, 407, 418, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду, -
У Х В А Л И Л А:
Апеляційні скаргу засудженого ОСОБА_6 - залишити без задоволення.

Ухвалу Сокирянського районного суду Чернівецької області від 27 грудня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий підпис ОСОБА_8

Судді підпис ОСОБА_2

підпис ОСОБА_3 .

Згідно з оригіналом: суддя ОСОБА_8