ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №639/9044/19 Головуючий 1-ої інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/1619/20 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.5 ст.72 КК України
УХВАЛА
Іменем України
16 червня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

засудженого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого на ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 22.01.2020 стосовно ОСОБА_7 , -
ВСТАНОВИЛА:
Вищевказаною ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, за період з 09.09.2016р. по 30.08.2018р. та з 06.09.2018р. по 26.02.2019р., на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015року).
Приймаючи вказане рішення районний суд послався на те, що за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 11.03.2019 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.185, ч.2 ст.289, ч.1 ст.70, ст.71 КК України до 5 років 7 місяців позбавлення волі без конфіскації майна, за злочини, що були вчинені 06.09.2018 року, у зв`язку з чим не має правових підстав для зарахування засудженому строку попереднього ув`язнення в строк покарання за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015року).
В апеляційній скарзі засуджений просить вищевказану ухвалу змінити та зарахувати строк попереднього ув`язнення за правилами ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) за період з 09.09.2016 року по 30.08.2018 року та з 06.09.2018 року по 26.02.2019 року, зазначає, що він утримувався під вартою в Харківському слідчому ізоляторі як попередньо ув`язнена особа по кримінальному провадженню, за яким було винесено вирок Комінтернівським районним судом м. Харкова від 11.03.2019 року.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення засудженого, який підтримав апеляційну скаргу та просив суд зарахувати увесь строк попереднього ув`язнення, з`ясувавши позицію прокурора, який вважав, що апеляція задоволенню не підлягає, а рішення районного суду є законним та справедливим, перевіривши апеляційні доводи та матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню виходячи з наступних підстав.
Так, згідно ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.
24 грудня 2015 року набрала чинності нова редакція ч.5 ст.72 КК України, викладена Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №838-VIII. Зазначеною нормою передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищевказаним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання до співвідношення, визначеного ч.1 ст.72 КК України.
Як свідчать матеріали кримінального провадження та випливає з ухвали суду (т.1 а.с.18-19) ОСОБА_7 засуджений вирокомКомінтернівського районного суду м. Харкова від 11.03.2019р. за ч.2 ст.185, ч.2 ст.289, ч.1 ст.70, ст.71 КК України до 5 років 7 місяців позбавлення волі без конфіскації майна, а ухвалою Харківського апеляційного суду від 19.12.2019 року вказаний вирок залишено без змін.
Початок строку відбуття покарання обчислюється з 06.09.2018 року, тобто з моменту застосування стосовно ОСОБА_7 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою відповідно до ухвали Комінтернівського районного суду м. Харкова від 07.09.2018 року.
Як вбачається з матеріалів справи вказаним вироком ОСОБА_7 був засуджений за злочини, що були вчинені 06.09.2018 року.
Колегія суддів зазначає, що 21.06.2017 року набрав чинності Закон України №2046-УІІІ від 18.07.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого ч.5 ст.72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».
Відповідно до п.107 постанови Верховного суду України від 29.08.2018 року, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21.06.2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_7 до призначеного покарання вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 11.03.2019 року було частково приєднано не відбуте покарання за попереднім вироком. Тобто, ті часові значення, протягом яких засуджений утримувався під вартою при приєднанні частки не відбутого покарання не повинні враховуватись, оскільки вони були вже відбуті і приєднано було частину того покарання, яке на момент ухвалення останнього вироку не відбуте.
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зарахуванню підлягає строк попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, в зв`язку з чим, колегія суддів погоджується з висновком районного суду, що період тримання під вартою за вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 11.03.2019 року не підлягає зарахуванню.
Окрім того, зарахування строку попереднього ув`язнення за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 27.08.2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі може потягти за собою зміну невідбутої частини покарання, яка була приєднана на підставі ст.71 КК України вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 11.03.2019 року, а втручання в порядок призначення та розмір покарання за вироком, який набрав чинності, суд апеляційної інстанції вважає неприпустимим.
Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-УІІІ від 18.05.2017 року, тобто з 21.06.2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, на думку колегії суддів, суд першої інстанції законно та обґрунтовано не задовольнив клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у період з моменту фактичного затримання по день набрання вироком законної сили, оскільки злочини, за які останній засуджений, були вчинені після скасування вищевказаного Закону.
Таким чином, висновки суду першої інстанції, за переконанням колегії суддів, повністю підтверджуються доказами, дослідженими під час судового розгляду, а тому немає підстав для зміни чи скасування судового рішення.
Керуючись ст.ст.405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 22.01.2020 стосовно ОСОБА_7 - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий

Судді