ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №644/1340/18 Головуючий 1-ої інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/790/245/19 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.185, ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України
УХВАЛА
Іменем України

14 травня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
обвинуваченого - ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурорів на вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 23.04.2018р. відносно ОСОБА_7 ,-

ВСТАНОВИЛА:
Вказаним вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Харкова, громадянин України, з середньо-спеціальною освітою, непрацюючий, одружений, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:
-15.11.2005р. Московським районним судом м. Харкова за ч.2 ст.140, ч.3 ст.185, ст.70 КК України до 3 років позбавлення волі,
засуджений за: - ч.2 ст.185 КК України до 3(трьох) років обмеження волі;
- ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до 2(двох) років обмеження волі.
Відповідно до ч.1 ст.70 КК України по сукупності злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_7 призначити покарання у вигляді 3(трьох) років обмеження волі.
Вирішена доля речових доказів та процесуальних витрат у порядку передбаченому ст.ст.100, 124 КПК України та розв`язані цивільні позови..
Згідно вироку, 16.02.2017р. о 23год. ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №59-а по пр-ту Індустріальному в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №627 від 12.02.2018р. - 1071грн, яка належить КП «Харківводоканал».
Після чого з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 спричинив матеріальну шкоду КП «Харківводоканал» на суму 1071грн.
Крім того, 18.02.2017р. приблизно о 00год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №65-А по вул. Ф.Крала у м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи м№627 від 12.02.2018р. 1071грн. Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 спричинив матеріальну шкоду КП «Харківводоканал» на суму 1071грн.
Крім того, 18.11.2017р. приблизно о 22год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №28 по вул. С.Грицевця в м. Харкові, переконавшись,що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на тачку, яку раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №626 від 09.02.208р. 1961грн., яка належить КП «Харківводоканал». Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 спричинив матеріальну шкоду КП «Харківводоканал» на суму 1961грн.
Крім того, 20.11.2017р. приблизно о 21год. ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №28 по вул. С.Грицевця, в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на тачку, яку раніше заготовив, тим самим викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №627 від 12.02,2018р. 1961грн., яка належить КП «Харківводоканал».
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 спричинив матеріальну шкоду КП «Харківодоканал» на суму 1961грн.
Крім того, 10.12.2017р. приблизно о 22год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №2 по вул. Л.Пастера в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на тачку, яку раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №627 від 12.02.2017р. -1961грн., яка належить КП «Харківводоканал».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 спричинив матеріальну шкоду КП «Харківодоканал» на суму 1961грн.
Крім того, 08.01.2018р. приблизно о 20год. ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №27 по пр-ту Індустріальному в м.Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №627 від 12.02.2018р. -1071грн., яка наледить КП «Харківводоканал».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 спричинив матеріальну шкоду КП «Харківодоканал» на суму 1071грн.
Крім того, 21.01.2018р. близько о 23год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №79-81 по пр-ту Олександрівському в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №626 від 09.02.2018р. 1662грн., яка належить КП «Харківські теплові мережі».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 спричинив матеріальну шкоду КП «Харківські теплові мережі» на суму 1662грн.
Крім того, 22.01.2018р. близько о 22год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №79-81 по пр-ту Олександрівському в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №626 від 09.02.2018р. 1662грн., яка належить КП «Харківські теплові мережі».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 спричинив матеріальну шкоду КП «Харківські теплові мережі» на суму 1662грн.
Крім того, 23.01.2018р. близько о 22год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №79-81 по пр-ту Олександрівському в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №626 від 09.02.2018р. 1662грн., яка належить КП «Харківські теплові мережі».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 спричинив матеріальну шкоду КП «Харківські теплові мережі» на суму 1662грн.
Крім того, 24.01.2018р. близько о 23год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №6 по вул. Душкіна в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №824 від 27.02.2018р. 2713грн., яка належить КП «Харківські теплові мережі».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Крім того, 25.01.2018р. близько о 22год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №3 по вул. Фр.Крала в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №753 від 27.02.2018р. 1070грн., яка належить КП «Харківські теплові мережі».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Крім того, 26.01.2018р. близько о 23год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №17по вул. Г.Момота в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №824 від 27.02.2018р. 2713грн., яка належить КП «Харківводоканал».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Крім того, 27.01.2018р. близько о 22год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №12 по пр. А.Альошина в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №753 від 27.02.2018р. 1070грн., яка належить КП «Харківські теплові мережі».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Крім того, 28.01.2018р. близько о 22год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №30 по вул. С.Потоцького в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №753 від 27.02.2018р. 1070грн., яка належить КП «Харківські теплові мережі».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Крім того, 29.01.2018р. близько о 23год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №24 по вул. С.Потоцького в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №872 від 27.02.2018р. 1133грн., яка належить КП «Харківводоканал».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Крім того, 30.01.2018р. близько о 22год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №4 по вул. Косарева в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №872 від 27.02.2018р. 2713грн., яка належить КП «Харківводоканал».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Крім того, 31.01.2018р. близько о 22год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №69-Б по пр-ту Олександрівському в м. Харкові, переконавшись, за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №872 від 27.02.2018р. 2713грн., яка належить КП «Харківводоканал».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Крім того, 01.02.2018р. близько о 23год., ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи біля будинку №200 по вул. Л.Пастера в м. Харкові, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну чавунну кришку каналізаційного люку, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №872 від 27.02.2018р. 2713грн., яка належить КП «Харківводоканал».
Після чого, з викраденим майном з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, а саме за допомогою кувалди розбив кришку люку на металеві фрагменти.
Крім того, 02.02.2018р. близько о 18год. 05хв., ОСОБА_7 , знаходячись за адресою: м.Харків, біля буд.34 по вул. 12-го Квітня в м. Харкові,маючи умисел направлений на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою металевої фомки, зняв кришку люку, після чого перекотив її на санки, які раніше заготовив, тим самим таємно викрав одну металеву кришку чавунного люку, важкого типу СВ 125, ГОСТ-3634-99 скидного колодязя теплових камер, вартістю згідно висновку судово-товарозначої експертизи №754 від 19.02.2018р. 1558грн., чим спричинив матеріальну шкоду КП «Харківські теплові мережі».
Заволодівши викраденим майном, ОСОБА_7 намагався втекти, однак довести свій злочинний намір до кінця не зміг, з причини, які не залежали від його волі, оскільки був затриманий ОСОБА_8 .
Прокурор провадження у поданій апеляційній скарзі просить вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити остаточне покарання 4 роки позбавлення волі. Так, цей апелянт звертає увагу на те, що суд не взяв до уваги попередні судимості обвинуваченого.

В апеляційній скарзі заступник прокурора області просить вирок суду скасувати та ухвалити новий , яким призначити остаточне покарання 4 роки позбавлення волі. Цей апеляньть звертає увагу на невідповідність призначеного покарання особі обвинуваченого в наслідок м`якості, оскільки обвинувачений скоїв 19 епізодів крадіжки.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора, який підтримав апеляційні вимоги частково, в частині скасування вироку суду, з`ясувавши позицію обвинуваченого, який просив вирок суду залишити без змін, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляції підлягають задоволенню частково виходячи з наступних підстав.

Так, згідно ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Згідно вироку (т.1 а.с.124-130) фактичні обставини справи встановлені у загальному порядку на підставі встановлених судом доказах.

Як свідчить журнал судового засідання від 20.04.2018р. (т.1 а.с.121) та технічний звукозапис цього ж судового засідання обвинувачений ОСОБА_7 дійсно визнав себе винним проте про вчинення 19 епізодів крадіжки він у судовому засіданні жодних показань не давав, крім обставин свого затримання.

Отже, встановлені фактичні дані судом, за переконанням колегії суддів не підтверджуються жодним доказом наведеним у вироку.

Крім того, в супереч прийнятого рішення дослідити докази у повному обсязі, суд першої інстанції фактично задовольнив клопотання прокурора про долучення їх до матеріалів провадження і не зазначив їх у вироку, обмежившись наведенням лише джерел доказів.

Згідно ст.91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення) та інші обставини, а сам процес доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.
Проте як, встановлено колегією суддів у судовому провадженні в суді першої інстанції цього процесу не відбувалось.
Поряд з цим, згідно п.2 ч.3 ст.374 КПК України у разі визнання особи винуватою у вироку повинні бути наведені докази на підтвердження встановлених судом обставин, а також мотиви неврахування окремих доказів, що судом першої інстанції не виконано.
Вищенаведені порушення за переконанням колегії суддів є істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, що тягнуть за собою скасування судового рішення.
Крім того, у матеріалах провадження відсутній технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції у повному обсязі. Так, є журнал судового засідання від 05.04.2018р. але не має технічного звукозапису цього судового засідання, а це згідно п.7 ч.2 ст.412 КПК України є безумовною підставою для скасування судового рішення.
Правові наслідки скасування судового рішення з підстави передбаченої п.7 ч.2 ст.412 КПК України прямо зазначені у п.1 ч.1 ст.415 КПК України.
Згідно ч.2 ст.415 КПК України призначаючи новий розгляд у суді першої інстанції, суд апеляційної інстанції не має права вирішувати наперед питання про доведеність чи недоведеність обвинувачення, достовірність або недостовірність доказів, переваги одних доказів над іншими, застосування судом першої інстанції того чи іншого закону України про кримінальну відповідальність та покарання, а тому колегія суддів приходить до висновку, що апеляції підлягають лише частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст.405, 407, п.3 ч.1 ст.409, п.7 ч.2 ст.412, п.1 ч.1 ст.415, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:
Апеляційні скарги задовольнити частково.

Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 23.04.2018р. відносно ОСОБА_7 скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий

Судді