справа №176/2568/18
провадження №1-в/176/489/18
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 листопада 2018 року Жовтоводський міський суд Дніпропетровської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Жовті Води Дніпропетровської області, клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Марганець Дніпропетровської області, громадянина України, раніше судимого, засудженого 19.04.2018 року Нікопольським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ч. 1 ст. 289, ч. 4 ст. 70 КК України до позбавлення волі 5 років без конфіскації майна, який відбуває покарання в державній установі Жовтоводській виправній колонії в Дніпропетровській області (№26), про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання,
В С Т А Н О В И В:

В зверненому клопотанні ОСОБА_3 в порядку виконання вирокупросить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення під час розгляду справи, в якій постановлений вирок, в порядку ч. 5 ст. 72 КК України, період з 20.06.2017 року по 19.05.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У відповідності до ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання учасників процесу, які є належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання, не перешкоджає розгляду справи.
Дослідив матеріали клопотання та наведені в ньому підстави, матеріали особової справи на засудженого, суд приходить до наступного.
Відповідно до положень абз. 1 ч. 5 ст. 72 КПК України, зі змінами, що діяли в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було зараховано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого на судово-медичній чи судово-психіатричній експертизі; перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
При розгляді кримінальної справи у порядку КПК 1960 року до строку попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи органом дізнання за підозрою у вчиненні злочину; б) затримання особи слідчим за підозрою у вчиненні злочину; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизі.
Незалежно від процесуального порядку (КПК чи КПК 1960 року) попереднє ув`язнення у розумінні та виходячи з положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Як вбачається та підтверджується матеріалами особової справ на засудженого, вироком Орджонікідзевського міським судом Дніпропетровської області від 26.10.2017 року ОСОБА_3 визнаний винним та засуджений за ч. 3 ст. 187 КК України до позбавлення волі 5 років без конфіскації майна. Попереднє ув`язнення в даному кримінальному провадженню застосовувалось з моменту його затримання з 27.05.2017 року, що підтверджується протоколом затримання особи (а .о/с 1). Під вартою перебував до набрання цим вироком законної сили по 28.11.2017 року, що підтверджується розпорядженням про виконання вироку, який набрав законної сили (а. о/с 19) тобто по цей день включно.
Після того, згідно вироку, за яким на даний час відбуває покарання, а саме Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 19.04.2018 року, оскільки ОСОБА_3 вчинив злочин до постановлення вироку зазначеного вище, з врахування положень ч. 4 ст. 70 КК України остаточне покарання за цим вироком було призначено 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.
Попереднє ув`язнення ОСОБА_3 в даному кримінальному провадженні, за яким засуджений та відбуває покарання, фактично застосовувалось з моменту його тимчасового залишення в порядку п. 12 ст. 537 КПК України у Дніпропетровському слідчому ізоляторі для забезпечення його безпосередньої участі в розгляді справи, в якій постановлений вирок, за яким відбуває покарання, тобто з 22.02.2018 року, що підтверджується ухвалою Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22.02.2018 року а. о/с 28 т. 1 ч.2.
З цього часу під вартою перебував безперервно до набрання цим вироком законної сили згідно розпорядження по 20.05.2018 року (а. о/с 27 т. 1 ч. 1 ) тобто по цей день включно.
Великою палатою Верховного суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Згідно положень ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
За таких обставин, суд вважає за необхідне врахувати попереднє ув`язнення, що застосовувалось до засудженого ОСОБА_3 у справі за попереднім вироком.
У зв`язку з цим суд знаходить підстави зарахувати засудженомустрок його попереднього ув`язнення за зазначені періоди у строк покарання, який відбуває за вироком у тому ж кримінальному провадженні, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, у період з 27.05.2017 року по 28.11.2017 року та з 22.02.2018 року по 20.05.2018 року включно.
Однак, суд не вбачає підстав зарахування інших періодів строку попереднього ув`язнення засудженому ОСОБА_3 в тому числі після набрання вироком законної сили, на чому останній наполягав в справжньому клопотанні, а саме його перебування в слідчому ізоляторі для вирішення питань стосовно його розподілення до установи виконання покарань, часу слідування до установи виконання покарань, оскільки попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком чинності.
Керуючись ст.ст. 5, 72 ч. 5 Кримінального кодексу України, Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», ст.ст. 537, 539 Кримінального процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В :

Клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_3 у строк відбування покарання, призначеного 19.04.2018 року Нікопольським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ч. 1 ст. 289, ч. 4 ст. 70 КК України у вигляді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна, строк його попереднього ув`язнення за періоди з 27.05.2017 року по 28.11.2017 року та з 22.02.2018 року по 20.05.2018 року включноз розрахунку один день попереднього ув`язнення за вказаний період як за два дні позбавлення волі.

В іншій частині вимог відмовити в зв`язку з їх необгрунтованістю.

На ухвалу протягом семи днів з дня її оголошення учасники процесу можуть подати апеляційну скаргу до Дніпровського апеляційного суду, шляхом її подачі через даний міський суд. Оскарження прокурором ухвали суду зупиняє її виконання.

Суддя: ОСОБА_1