ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 663/3287/18
Номер провадження :11-кп/819/42/19 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.389 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2019 року січня місяця 28 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_3

Суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0000567 від 19.05.2018року, за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 на вирок Скадовського районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року щодо:
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, українця, уродженця с. Скадовськ Херсонської області, неодруженого, непрацюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 01.03.2018 року за ч.2 ст.125 КК України до покарання у виді 160 годин громадських робіт,
в с т а н о в и л а :

Зазначеним вироком ОСОБА_8 визнано винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 389 КК України, та призначено йому покарання у виді двох місяців арешту. На підставі ч.1 ст.71, п.4 ч.1 ст.72 КК України за сукупністю вироків до покарання призначеного за цим вироком повністю приєднано невідбуту частину покарання за вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 01.03.2018 і остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді двох місяців вісімнадцяти днів арешту.
Строк відбуття покарання ОСОБА_8 рахувати з моменту звернення вироку до виконання.
Вироком суду ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за те, що вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 01.03.2018 року ОСОБА_8 засуджено за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.125 КК України та призначено покарання у виді 160 годин громадських робіт. 27.04.2018 працівником Скадовського районного відділу уповноваженого органу з питань пробації південного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України засуджений ОСОБА_8 був ознайомлений з порядком та умовами відбування покарання у виді громадських робіт та наслідками у виді притягнення до кримінальної відповідальності за ч.2 ст.389 КК України, в разі ухилення від відбування вказаного покарання, про що останній надав відповідну підписку. Однак, засуджений ОСОБА_8 допустив порушення порядку та умов відбування покарання у виді громадських робіт, а саме з 02.05.2018 по 15.05.2018 та з 19.05.2018 по теперішній час без поважних причин не відпрацював 148 годин громадських робіт та від подальшого їх відпрацювання взагалі відмовився, чим умисно ухилився від призначеного судом покарання за вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 01.03.2018.
Не погоджуючись з вироком суду перший заступник прокурора Херсонської області ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій вважає вирок суду незаконним та таким, що підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
В обґрунтування своєї апеляції посилається на те, що ОСОБА_8 раніше судимий 01.03.2018 року Скадовським районним судом Херсонської області за ч.2 ст.125 КК України до 160 годин громадських робіт. Станом на 14.11.2018 року залишок невідбутої обвинуваченим частини покарання складає 148 годин громадських робіт, що з урахуванням вимог ст.72 КК України складає 18,5 днів арешту.
В порушення вимог ст.71 КК України, призначаючи обвинуваченому покарання за сукупністю вироків та приєднуючи повністю невідбуту частину покарання за попереднім вироком шляхом перерахування 148 годин громадських робіт на 18 днів арешту, суд остаточно призначив обвинуваченому ОСОБА_8 покарання у виді 2 місяців 18 днів арешту, фактично застосувавши принцип часткового складання покарань, чим допустив неправильне застосування кримінального закону при призначенні остаточного покарання.
Просить резолютивну частину вироку Скадовського районного суду Херсонської області від 14.11.2018 року стосовно ОСОБА_8 змінити. Вважати ОСОБА_8 засудженим за ст.71, ст.72 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 01.03.2018 року у виді 18 днів арешту до остаточного покарання у виді 2 місяців 18 днів арешту. В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляції, думку прокурора, який підтримав апеляцію, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за яким його засуджено за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.389 КК України обґрунтовано доказами, які досліджено судом при розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції в порядку ч.3 ст.349 КПК України та ніким не оспорюються, тому суд апеляційної інстанції, відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги прокурора.
Так, згідно ч.1 ст.71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_8 раніше був засуджений вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 01.03.2018 року за ч.2 ст.125 КК України до 160 годин громадських робіт. Станом на 14.11.2018 року залишок невідбутої частини покарання обвинуваченим складає 148 годин громадських робіт, що відповідно до вимог ст.72 КК України складає 18,5 днів арешту.
Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_8 покарання за сукупністю вироків та приєднуючи повністю невідбуту частину покарання за попереднім вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 01.03.2018 року шляхом перерахування 148 годин громадських робіт у виді 18 днів арешту, суд, призначивши ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 2 місяців 18 днів арешту, фактично застосував принцип часткового складання покарань.
Таким чином, суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до вимог ст.409 КПК України є однією з підстав для зміни судового рішення.
За таких обставин, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 є обґрунтованою та підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції зміні в частині призначення покарання.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 419 КПК України, колегія суддів,
п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 - задовольнити.
Вирок Скадовського районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року відносно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання(резолютивна частина) - змінити.
Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.389 КК України до 2 місяців арешту. На підставі ч.1 ст.71, п.4 ч.1 ст.72 КК України за сукупністю вироків до покарання за цим вироком частково приєднати невідбуту частину покарання, яка складає 18,5 днів арешту, за попереднім вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 01.03.2018 у виді 18 днів арешту та остаточно визначити покарання у виді двох місяців вісімнадцяти днів арешту.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції, протягом трьох місяців з дня її проголошення.
Копію судового рішення не пізніше наступного дня після постановлення надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні.

Судді: ОСОБА_3 /підпис/ ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/

З оригіналом згідно:
Суддя: ОСОБА_3