Дата документу 28.01.2019 Справа № 314/2017/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/484/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 314/2017/18 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ч. 5 ст. 72 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 січня 2019 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі суддів:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, в режимі відеоконференції, матеріали провадження відносно

засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який відбуває покарання у державній установі «Кам`янська виправна колонія (№101)» за вироком від 25.01.2018 року Бердянського міськрайонного суду Запорізької області за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185,ч.4 ст.70 КК України до 2 років 2 місяців позбавлення волі,

за участю прокурора ОСОБА_7 ,

за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 28 серпня 2018 року,

в с т а н о в и л а:

в апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 , вказує на свою незгоду з ухвалою суду, вважає її незаконною. Вважає, що суд повинен застосувати до нього положення ч.5 ст. 72 КК України та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 21.06.2017 року по 05.10.2017 року та з 14.11.2017 року по 08.03.2018 року.

Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; прокурора, який не підтримав апеляційну скаргу; перевіривши матеріали провадження, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 підлягає задоволенню частково, з огляду на наступне.

Ухвалою Вільнянського районного суду Запорізької області від 28 серпня 2018 року в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у відповідності до редакції ч.5 ст.72 КК України від 26.11.2015 року №838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання"- відмовлено.
Згідно зі змістом судового рішення, до Вільнянського районного суду Запорізької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у відповідності до нової редакції ч.5 ст.72 КК України від 26.11.2015 року №838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", в якому він просив застосувати відносно нього положення вказаного закону.

За наслідками перевірки вказаного клопотання судом першої інстанції встановлено наступне.

ОСОБА_6 засуджено вироком від 25.01.2018 року Бердянського міськрайонного суду Запорізької області за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185,ч.4 ст.70 КК України до 2 років 2 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання за цим вироком рахується з 14.11.2017 року. Вирок набрав законної сили 08.03.2018 року.
З досліджених у судовому засіданні матеріалів особової справи встановлено, що ОСОБА_6 під час досудового розслідування, судового розгляду та при ухваленні вироку запобіжний захід у вигляді тримання під вартою не обирався, останній був затриманий в рамках іншого кримінального провадження, за результатами розгляду якого винесено вирок Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 04.12.2017 року, питання про залік попереднього ув`язнення вже вирішено вироком суду. З урахуванням положень ч.2 ст.4,ч.2 ст. 5 КК України суд не мав підстав зараховувати ОСОБА_6 у строк покарання попереднє ув`язнення після 20 червня 2017 року на підставі ч.5 ст. 72 КК України в попередній редакції закону. Таким чином, при вищевикладених обставинах, суд вважав за необхідне залишити без розгляду клопотання засудженого ОСОБА_6 , оскільки це питання вже було розглянуто судом та винесено відповідне рішення.

За наслідками розгляду апеляційної скарги колегією суддів встановлено наступне.

Доводи засудженого про застосування до останнього ч. 5 ст. 72 КК України, підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку: 1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;

2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.

При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно до п. 24 ч. 1 ст. 3 КПК України, судове провадження - кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, Верховним Судом України, а також за нововиявленими обставинами.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що:

1) вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 21.09.2017 року, ОСОБА_6 був засуджений за ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі. Початок строку відбуття покарання відраховувати з моменту фактичного затримання. Згідно протоколу затримання ОСОБА_6 затримано 14.11.2017 року (л.д. 6).
2) вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 04.12.2017 року, ОСОБА_6 був засуджений за ч.2 ст.309 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України йому було призначено остаточне покарання у виді 2 років 1 місяця позбавлення волі. Міру запобіжного заходу не обирати, строк відбуття покарання рахувати з 14.11.2017 року. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати у строк призначення покарання час попереднього ув`язнення з 14.02.2017 року до 20.06.2017 року один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року по 05.10.2017 року включно, один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 19.01.2018 року
3) вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 25.01.2018 року, ОСОБА_6 був засуджений за ч. 2 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України йому було призначено остаточне покарання у виді 2 років 2 місяців позбавлення волі. Міру запобіжного тримання під вартою залишити без змін, строк відбуття покарання рахувати з 14.11.2017 року. Вирок набрав законної сили 08.03.2018 року.
Враховуючи вимоги ч. 4 ст. 70 КК України про те, що в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу, колегія суддів зараховує останньому у строк покарання строк попереднього ув`язнення за періоди з 21.06.2017 року по 05.10.2017 року включно та з 14.11.2017 року по 19.01.2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Між тим, колегія суддів не може погодитися з доводами засудженого про зарахування останньому у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 20.01.2018 року по 08.03.2018 року, оскільки вироком суду від 25.01.2018 року він був засуджений за злочин, який вчинив 14.11.2017 року, тобто після 21.06.2017 року коли перестала діяти ч. 5 ст. 72 КК України в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 28 серпня 2018 року відносно засудженого ОСОБА_6 , скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою засудженому ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року) зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення періоди з 21.06.2017 року по 05.10.2017 року включно та з 14.11.2017 року по 19.01.2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді: