АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/706/18 Справа № 711/5462/18 Категорія: ст.537,539 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Черкаси кримінальне провадження в режимі відеоконференцзвязку за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 10 липня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання,

в с т а н о в и л а :

Ухвалою Придніпровського районного суду м.Черкаси від 10 липня 2018 року, засудженому ОСОБА_7 , відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 07 грудня 2017 року, оскільки згідно застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленння порядку зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838=VIII від 26.11.20185 року., який набрав чинності з 24 грудня 2015 року, до ч. 5 ст. 72 КК України були внесені зміни, які діяли до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, а саме, - до 20 червня 2017 року включно.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій порушує питання про скасування ухвали суду. Просить постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 07 грудня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, у відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України.

Заслухавши головуючого-суддю, міркування прокурора, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали клопотання, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає до задоволення виходячи з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України рішення суду повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Так, відповідно до ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Судом першої інстанції під час розгляду клопотання засудженого встановлено, що ОСОБА_7 був засуджений за вироком вироком Придніпровського районного суду м.Черкаси від 26 травня 2017 року за ч.2 ст.15 ч.1 ст.115 КК України до покарання у вигляді 7 років позбавлення волі. Строк покарання обчислено з 31 грудня 2016 року. Зараховано ОСОБА_7 у строк відбутого покарання термін тримання під вартою засудженого з 31 грудня 2016 року по 26 травня 2017 року у співвідношенні один день попереднього увязнення до двох днів позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Черкаської області від 07 грудня 2017 року вирок Придніпровського районного суду м.Черкасивід 26 травня 2017 року відносно ОСОБА_7 залишено без змін. Зараховано ОСОБА_7 у строк відбутого покарання термін тримання під вартою з 31 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року у співвідношенні один день попереднього увязнення до двох днів позбавлення волі.

Вирок Придніпровського районного суду м.Черкасивід 26 травня 2017 року стосовно засудженого ОСОБА_7 вступив в законну силу 07 грудня 2017 року.

Відмовляючи в задоволенні клопотання засудженому ОСОБА_7 , суд першої інстанції застосував зміни внесені до Кримінального кодексу України щодо порядку зарахування судом строку попереднього увзнення у строк покарання від 26.11.2015 року №838-VIII та застосував Закон від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, а саме до 20 червня 2017 року включно.

Проте, 29.08.218 року Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання). Прийнято рішення про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Враховуючи те, що ОСОБА_7 вчинив злочин до 20 червня 2017 року, але до нього продовжували застосовувати заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тому останньому необхідно зарахувати у строк відбутого покарання строк попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (день за два) до дня вступу вироку Придніпровського районного суду м.Черкаси від 26 травня 2017 року в законну силу.

Таким чином, засудженому ОСОБА_7 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII необхідно зарахувати у строк відбутого покарання термін тримання під вартою з 21 червня 2017 року по 07 грудня 2017 року.

З огляду на наведене та з урахуванням вимог ч. 5 ст. 72 КК України, ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення", колегія суддів вважає вимоги апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 обгрунтованими, в звязку з чим ухвала суду першої інстанції підлягає до скасування.

На підставі викладеного, керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст. ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити, а ухвалу Придніпровськогоо районного суду м.Черкаси від 10 липня 2018 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання задовольнити та зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк відбутого покарання строк попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК України, з 21 червня 2017 року по 07 грудня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :