Справа № 635/8715/18
Провадження № 1-в/635/1014/2018
УХВАЛА
Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,
за участю прокурора - ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого ОСОБА_4 , який утримується в Державній установі «Темнівська виправна колонія (№ 100)», щодо
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харків, громадянина України, із середньою освітою, не одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, в останні рази:
- 12.12.2013 Фрунзенським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на 1 рік;
- 07.10.2015 Фрунзенським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 310 КК України до 4 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на 3 роки;
засудженого: 24.07.2018 Фрунзенським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 307, ст. 71 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією усього належного йому майна;
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,-
До Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 , який утримується в Державній установі «Темнівська виправна колонія (№ 100)», в якому заявник просить зарахувати строк його попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26 листопада 2015 року.
Особи, які беруть участь у кримінальному провадженні надали суду заяви про розгляд справи без їх участі.
Відповідно до положень ч. 5 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.
Суд, вислухавши думку прокурора, який заперечував проти задоволення клопотання, дослідивши матеріали справи та матеріали особової справи, вважає клопотання таким, що не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Згідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26 листопада 2015 року зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до п. 2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок.
Згідно з копією протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 29.03.2018 ОСОБА_4 було затримано 29.03.2018.
Ухвалою слідчого судді Червонозаводського районного суду м. Харкова від 30.03.2018 відносно ОСОБА_4 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
ОСОБА_4 засуджено 24.07.2018 Фрунзенським районним судом м. Харкова за ч. 2 ст. 307, ст. 71 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією усього належного йому майна. Запобіжний захід ОСОБА_4 до набрання вироком законної сили залишено без змін у вигляді тримання під вартою. Строк відбування покарання ОСОБА_4 обраховано з 30.03.2018.
Вирок набрав законної сили 24 серпня 2018 року.
Відповідно до вимог абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень ст. 72 КК України та Закону України «Про попереднє увязнення» складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.
Згідно ч. 1, ч. 2 ст. 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього увязнення» від 18.05.2017, № 2046-VIII, який набрав чинності 21 червня 2017 року частину 5 статті 72 КК України змінено: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
Відповідно до положень ч. 2 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
За приписами ч. 2 ст. 4 КК злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
Водночас, ч. 2 ст. 4 КК встановлює, що застосуванню підлягає не будь-який закон про кримінальну відповідальність, який діяв на момент вчинення діяння, а лише той, що визначає «злочинність», «караність» та «інші кримінально-правові наслідки діяння». «Попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» не тотожні поняття.
Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України.
Зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його);
Закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Зазначені висновки викладені у постанові Великої палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17).
Оскільки, ОСОБА_4 вчинив злочин, за який його було засуджено Комінтернівським районним судом м. Харкова від 24.07.2018, 16 січня 2018 року, фактично затриманий 29.03.2018, а узятий під варту 30.03.2018, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), а саме: з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Крім того, обґрунтовуючи своє клопотання засуджений ОСОБА_4 зазначив, що, оскільки, до строку покарання за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 24.07.2018 на підставі ст. 71 КК України було приєднано невідбуту частину покарання за вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 07.10.2015, то в даному випадку Закон № 838-VIII має ультраактивну дію та має бути зараховано строк попереднього ув`язнення з 29.03.2018 до набрання вироком законної сили за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.
Однак, вказані твердження засудженого ОСОБА_4 є помилковими, адже при вирішенні питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто також враховувати, що зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання має проводитись в межах одного провадження, в якому особу було узято під варту та засуджено судом, а виконання судами свого обов`язку щодо використання ст. 71 КК України при визначенні остаточно покарання за сукупністю вироків не породжує таких юридичних наслідків, як врахування попереднього ув`язнення за іншими вироками.
В теперішній час ОСОБА_4 відбуває покарання вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 24.07.2018, ухваленим у відповідному провадженні.

Окрім того, зарахування строку попереднього ув`язнення за вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 07.10.2015 з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі може потягти за собою зміну невідбутої частини покарання, яка була приєднана на підставі ст. 71 КК України вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 24.07.2018, а втручання в порядок призначення покарання та розмір покарання за вироком, який набрав чинності, суд вважає неприпустимим.

Крім того, при складанні покарань за сукупністю вироків суд відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України призначає покарання, яке не повинно бути меншим за нове покарання та за невідбуту частину покарання за попереднім вироком. Таким чином, у разі перебування особи під вартою до постановлення вироку, цей строк зараховується у строк відбуття покарання в межах того ж кримінального провадження та не може бути доданий до остаточного покарання при сукупності вироків.

З огляду наведеного, у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 слід відмовити, оскільки дія Закону № 838-VIII не поширюється на останнього, а тому підстав для зарахування засудженому ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами ч. 5 ст. 72 К України в редакції Закону № 838-VIII, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - не має

Керуючись ст. 537, 539 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 , який утримується в Державній установі «Темнівська виправна колонія (№ 100)», про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до апеляційного суду Харківської області через Харківський районний суд Харківської області. Якщо ухвалу суду було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1