Провадження № 1-кс/756/2784/18
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
30 жовтня 2018 року м. Київ
Слідчий суддя Оболонського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участі адвоката ОСОБА_3 , прокурора ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу адвоката ОСОБА_5 , який діє в інтересах ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ», на бездіяльність прокурора Київської місцевої прокуратури № 5 у кримінальному провадженні № 0000129 від 25 липня 2017 року щодо не повернення тимчасово вилученого майна,-
в с т а н о в и в:
17 жовтня 2018 року до слідчого судді надійшла скарга адвоката ОСОБА_5 , який діє в інтересах ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ», в якій заявник просить зобов`язати прокурора у кримінальному провадженні № 0000129 від 25.07.2017 року повернути майно, що було тимчасово вилучене 03.10.2018 року в ході проведення обшуку приміщення (торгівельного місця №54) за адресою м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 14-А, що знаходиться на території ринку «Мінський».

Скаргу обґрунтовано тим, що прокурором Київської місцевої прокуратури № 5 ОСОБА_4 3 жовтня 2018 року було проведено обшук приміщення (торговельного місця № 54) за адресою м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 14а, що знаходиться на території ринку «Мінський» та на праві користування належить ТОВ «ЛОГО ПРЕМІУМ». В ході обшуку приміщення у ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ» було вилучено: системні блоки у кількості 30 шт.; клавіатури у кількості 29 шт.; комп`ютерні миші у кількості 29 шт.; грошові кошти в розмірі 5 247 грн.; блокноти у кількості 3 шт.; книгу відгуків та пропозицій; білети державної лотереї у кількості 1 шт.
За наданою прокурором інформацією, обшук проводився на підставі ухвали слідчого судді Оболонського районного суду міста Києва від 5 вересня 2018 року. Однак, відповідно до резолютивної частини цієї ухвали, прокурорам Київської місцевої прокуратури № 5 надавався дозвіл на проведення обшуку у приміщенні зовсім іншого суб`єкта господарювання - ТОВ «ЛОТО ПЛАТИНУМ». При цьому єдиною ідентифікуючою ознакою вказаного в ухвалі приміщення, з-поміж десятків інших приміщень, що знаходяться на території ринку за адресою м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 14а, є факт його використання саме цим суб`єктом господарювання.
З огляду на викладене, на думку заявника, обшук 3 жовтня 2018 року приміщення (торговельного місця № 54) за адресою м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 14а, що знаходиться на території ринку «Мінський» та на праві користування належать ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ», проводився без попереднього дозволу суду.
Незважаючи на відсутність ухвали слідчого судді на проведення обшуку приміщення, прокурор проникла у приміщення, та, не звертаючи уваги на пояснення і заяви представників володільця майна про законний характер господарської діяльності, вилучила майно, що входить до складу пристроїв візуалізації білетів державної лотереї «Лото Золото».
Крім того, прокурор Київської місцевої прокуратури № 5 ОСОБА_4 не допускала до проведення обшуку адвоката ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ» ОСОБА_6 , зазначаючи для цього формальну підставу - відсутність у цього адвоката договору оренди/суборенди приміщення, який би підтверджував право користування обшукуваним приміщенням ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ».
У судовому засіданні представник адвокат ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ» ОСОБА_3 скаргу підтримали з викладених у скарзі підстав.
Прокурор Київської місцевої прокуратури № 5 ОСОБА_4 проти задоволення скарги заперечувала. Додатково пояснила, що 5 вересня 2018 року прокуратура отримала ухвалу слідчого судді про дозвіл на проведення обшуку приміщення ТОВ «ЛОТО ПЛАТИНУМ». Вказаний дозвіл було отримано на підставі зібраних під час досудового розслідування доказів про те, що зазначене приміщення перебуває у користування саме ТОВ «ЛОТО ПЛАТИНУМ», що також підтверджується вилученою під час проведення обшуку інформації в «Кутку споживача» у приміщенні (торгівельному місці №54) за адресою м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 14-А. Під час проведення обшуку у цьому приміщенні дійсно з`явився адвокат ОСОБА_5 , який представився адвокатом ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ» та надав документи на представництво інтересів цього товариства. Проте з огляду на наявну інформацію у «Кутку споживача», а також відсутність у адвоката доказів щодо оренди приміщення саме ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ», цей адвокат не міг брати участь у проведенні обшуку. Після обшуку прокурор звернувся до ТОВ «Чуві» із запитом про надання інформації про користувача приміщення площею 100 кв.м. за адресою: м. Київ, вул.. М.Тимошенка 14а на території ринку «Мінський» та 24 жовтня 2018 року отримав відповідь про те, що на підставі договору суборенди це приміщення ТОВ «Чуві» передало в суборенду ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ». Оскільки до цієї відповіді не було додано відповідних договорів, то прокурор повторно звернулась до ТОВ «Чуві» з вимогою надати такі документи, але офіційної відповіді ще не надійшло. На думку прокурора, якщо після отримання офіційних документів виявиться, що суборендарем зазначеного нежитлового приміщення станом на 3 жовтня 2018 року було ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ», то прокурор зможе звернутись до слідчого судді з клопотанням про узаконення проведеного обшуку, що надасть можливість провести відповідні експертизи комп`ютерної техніки .

Вислухавши думку заявника, прокурора, дослідивши додані до клопотання матеріали, слідчий суддя дійшов наступних висновків.
Порядок оскарження рішень, дій, бездіяльності слідчого, прокурора під час досудового розслідування чітко визначено Главою 26 Кримінального процесуального кодексу України.
За змістом п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України на досудовому провадженні заявником, потерпілим, його представником чи законним представником підозрюваним, його захисником чи законним представником, володільцем тимчасово вилученого майна може бути оскаржена бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу.
Слідчим суддею встановлено, що 25 липня 2017 року до ЄРДР внесено відомості за ч. 1 ст. 203-2 КК України (кримінальне провадження № 0000129), відповідно до яких в період 2017 року на території Оболонського району м.Києва діє гральний заклад, у якому організовано зайняття гральним бізнесом під виглядом діяльності державних лотерей за допомогою персональних комп`ютерів, на яких встановлено програмне забезпечення «Iconnect Champion», всупереч Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» за адресами, зокрема, м. Київ, вул. М.Малиновського, 24/10 «МСЛ», Тимошенка 14-а «МСЛ», які належать ТОВ «Лото ЦЕнтр», ТОВ «Перші ВЛТ Технології» під вивісками «Золота підкова», «Лото Центр», «Лото Маркет», на яких встановлене заборонене програмне забезпечення.
Ухвалою слідчого судді Оболонського районного суду м.Києва від 5 вересня 2018 року надано прокурорам Київської місцевої прокуратури 5 дозвіл на проведення обшуку у нежитловому приміщенні за адресою: м.Київ, вул. М.Тимошенка, 14-а, яке на праві власності належить ТОВ «Явір-95», що фактично використовується товариством з обмеженою відповідальністю «Лото Платинум», з метою відшукання та вилучення електронно-обчислювальної техніки, програмного забезпечення та електронних носіїв інформації, зовнішніх носіїв інформації, які містять відомості про зайняття гральним бізнесом, чорнових записів та зіпсованих документів, блокнотів, робочих зошитів, документів з вільними зразками почерку, готівкових коштів, здобутих злочинним шляхом.
3 жовтня 2018 року прокурором Київської місцевої прокуратури № 5 ОСОБА_4 було складено опис вилучених предметів, документів, речей (додаток до протоколу обшуку від 3 жовтня 2018 року), а саме: 1) системні блоки 30 штук; 2) клавіатура 29 штук; 3) комп`ютерні миші 29 штук; 4) грошові кошти в розмірі 5 247 грн; 5) чорнові записи (3 блокноти); 6) білети державної лотереї 1 штука; 7) книга відгуків та пропозицій 1 штука; 8) мобільні телефони - 2 штуки (iPhone 6+; iPhone 5SE).
Водночас 3 вересня 2018 року між ТОВ «Чуві» (суборендодавець) та ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ» (суборендар) укладено Договір суборенди нежитлового приміщення № 03/09, відповідно до якого останнє приймає у тимчасове платне користування торговельне місце № 54, загальною площею 100 кв.м., яке розташоване на території ринку «Мінський» за адресою: м.Київ, вул.. М.Тимошенка, 14-а (Приміщення).
Пунктом 2.3 цього договору визначено, що Приміщення буде використовуватись суборендарем у власній господарській діяльності для розміщення пункту розповсюдження державних лотерей.
Згідно із п. п. 3.2, 4.2 Договору моментом передачі/прийняття Приміщення в оренду є дата підписання сторонами Акта приймання-передачі Приміщення. Строк оренди починається з моменту підписання Акта приймання-передачі Приміщення та діє протягом 2 років 11 місяців.
3 вересня 2018 року між ТОВ «Чуві» та ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ» підписано Акт приймання-передачі нежитлового приміщення відповідно до Договору суборенди нежитлового приміщення № 03/09 від 3 вересня 2018 року.
Ця ж інформація про те, що законним користувачем належного ТОВ «Явір-95» приміщення за адресою: м.Київ, вул. М.Тимошенка, 14-а, станом на 3 вересня 2018 року та 3 жовтня 2018 року було ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ», міститься і у відповіді ТОВ «Чуві» на адресу Київської місцевої прокуратури № 5 від 18 жовтня 2018 року.
Таким чином, наявними в матеріалах справи доказами підтверджуються доводи ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ» про те, що прокурор використала ухвалу слідчого судді Оболонського районного суду м.Києва від 5 вересня 2018 року про надання дозволу на проведення обшуку, провела обшук та вилучила майно у нежитловому приміщенні, яке на час проведення обшуку вже не перебувало в користуванні ТОВ «ЛОТО ПЛАТИНУМ», а перебувало в користуванні у зовсім іншої юридичної особи ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ».
Відповідно до ст. 167 КПК України тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення. Тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони: 1) підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди; 2) призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення або винагороди за його вчинення; 3) є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом; 4) одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від них, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено.
Згідно із ст.169 КПК України тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: 1) за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; 2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; 3) у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 171, частиною шостою статті 173 цього Кодексу; 4) у разі скасування арешту.
Враховуючи встановлені слідчим суддею обставини, вилучене 3 жовтня 2018 року прокурором майно підлягає поверненню особі, у приміщенні якої таке майно зберігалось ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ».
Доводи прокурора Київської місцевої прокуратури № 5 ОСОБА_4 про те, що на час проведення обшуку (3 жовтня 2018 року) у «Кутку споживача» у нежитловому приміщенні за адресою: м.Київ, вул. М.Тимошенка, 14-а, зберігались документи про користувача цього приміщення ТОВ «ЛОТО ПЛАТИНУМ» слідчий суддя відхиляє, оскільки надана копія посвідчення № МСЛ-2782/ЗП від 25 липня 2017 року таким доказом не є, а інших належних та допустимих доказів про це слідчому судді не надано.
Посилання прокурора на те, що після отримання офіційних документів від ТОВ «Чуві» щодо користувача нежитлового приміщення за адресою: м. Київ, вул. М.Тимошенка, 14-а станом на 3 жовтня 2018 року прокурор збирається звернутись із клопотанням про узаконення обшуку в цьому нежитловому приміщенні, слідчий суддя оцінює критично, оскільки такі доводи не впливають на розгляд зазначеної скарги ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ».
Керуючись ст. ст. 214, 218, 303, 306, 307, 309 КПК України, слідчий суддя, -
п о с т а н о в и в:
Скаргу адвоката ОСОБА_5 , який діє в інтересах ТОВ «ЛОТО ПРЕМІУМ», на бездіяльність прокурора Київської місцевої прокуратури № 5 в кримінальному провадженні №0000129 від 25.07.2017 року щодо неповернення тимчасово вилученого майна задовольнити.

Зобов`язати прокурора Київської місцевої прокуратури № 5 ОСОБА_4 чи іншого прокурора, який здійснює нагляд за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000129 від 25.07.2017 року, повернути товариству з обмеженою відповідальністю «ЛОТО ПРЕМІУМ» майно, що було тимчасово вилучене 03.10.2018 року в ході проведення обшуку приміщення (торгівельного місця №54) за адресою м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 14-А, що знаходиться на території ринку «Мінський», а саме:

1) системні блоки 30 штук;
2) клавіатури 29 штук;
3) комп`ютерні миші 29 штук;
4) грошові кошти в розмірі 5 247 грн;
5) 3 блокноти;
6) білети державної лотереї 1 штука;
7) книга відгуків та пропозицій 1 штука.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1