Справа № 192/1520/18
Провадження № 1-в/192/393/18
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"14" вересня 2018 р. року Солонянський районний суд Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт Солоне клопотання засудженого
ОСОБА_3 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м.Вільногірську Дніпропетровської області на даний час відбуває покарання в Державній установі «Солонянська виправна колонія № 21» Міністерства юстиції України, засудженого вироком Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 16 травня 2018 року від ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі; зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 22 жовтня 2015 року по 10 грудня 2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі ,

про зарахування в строк покарання призначеного судом, строку попереднього ув`язнення
за участю учасників провадження:

засудженого (в режимі відеоконференції) ОСОБА_3 .

Початок строку: 16.05.2018 року

Кінець строку: 02.07.2020 року

В С Т А Н О В И В:

Засуджений ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про зарахування в строк покарання призначеного судом, строку попереднього ув`язнення за правилом, передбаченим ч. 5 ст. 72 КК України зі змінами внесеними Законом України № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» з 16 листопада 2016 року по 22 липня 2017 року.

ОСОБА_3 в судовому засіданні просив його клопотання задовольнити з огляду на те, що закон не має зворотної сили, а вироками, ухваленими відносно нього поглинено попередньо призначені покарання.

В судове засідання представник адміністрації Державної установи «Солонянська виправна колонія № 21» не з`явився, повідомлений про місце та час розгляду клопотання належним чином, надали суду заяву, згідно якої просять справу розглядати за відсутності представника (а.с.9). Прокурор в судове засідання не з`явився, причини неявки суду не повідомив.

Враховуючи положення ч.5 ст.539 КПК України, згідно якої неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду подання, не перешкоджає проведенню судового розгляду, судом здійснено судовий розгляд у відсутність належним чином повідомлених осіб.

Суд, дослідивши додані до клопотання матеріали,вважає, що клопотання не підлягає задоволенню з таких підстав.
Згідно протоколу затримання ОСОБА_3 10 листопада 2016 року був затриманий за вчинення злочину та 17 листопада 2016 року поміщений до СІЗО м Дніпропетровськ (а.с.7).
04 травня 2017 року відносно ОСОБА_3 набрав законної сили вирок Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 30 березня 2017 року, яким його засудженого за ч.2 ст.185, ст.71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі (а.с.4-5).
16 червня 2017 року відносно ОСОБА_3 набрав законної сили вирок Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 16 травня 2017 року, яким його засудженого за ч.2 ст.185, ч.4 ст.70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі. Цим вироком засудженому зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 10 листопада 2016 року по 09 січня 2017 року та з 12 січня 2017 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 16 червня 2017 року (а.с.13-15).
04 серпня 2017 року відносно ОСОБА_3 набрав законної сили вирок Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 04 липня 2017 року, яким його засуджено за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, ч.4 ст.70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі (а.с.16-18).
16 червня 2018 року відносно ОСОБА_3 набрав законної сили вирок Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 16 травня 2018 року, яким його засуджено за ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. Цим вироком засудженому зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 22 жовтня 2015 року по 10 грудня 2015 року (а.с.19-22).
За таких підстав суд вважає, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки питання щодозастосування до засудженого ОСОБА_3 положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», який втратив силу з 21 червня 2017 року згідно із Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, вже було вирішено судами під час ухвалення вироків Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 16 травня 2017 року та від 16 травня 2018 року, які засудженим не оскаржувалися.

При цьому суд зазначає, що перебування засудженого в СІЗО не є безумовною підставою для зарахування такого строку за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Крім того, суд посилається на те що положення ч. 5 ст. 72 КК щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК. У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII.

Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК зворотну дію закону.

Суд зазначає, що при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Такий підхід узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, викладеною в рішенні від 12 лютого 2008 року у справі «Кафкаріс (Kafkaris) проти Кіпру», в якій Суд не встановив порушення ст. 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в аспекті заборони зворотної дії закону. Як убачається з практики Суду, цей міжнародний судовий орган при визначенні автономного поняття «покарання», яке вживається у п. 1 ст. 7 Конвенції, розрізняє норми власне кримінально-правові, що стосуються визнання певного діяння злочином і встановлення відповідальності, та норми, які стосуються процесуальних питань чи питань виконання покарань, які можуть впливати на обсяг покарання, але вони не є такими, що визначають покарання саме по собі (п. 142 рішення).

Вказана позиція суду узгоджується з висновками Верховного Суду, викладеними в постанові від 06 червня 2018 року у справі № 180/746/16-к.

На підставі наведеного та керуючись Законом України № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», ч. 6 ст. 9, ст. 539 КПК України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Відмовити в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування в строк покарання, строку попереднього ув`язнення.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Дніпропетровської області через Солонянський районний суд Дніпропетровської області протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженим - з моменту вручення йому її копії.

Головуючий: суддя ОСОБА_1