Справа № 522/8087/18
Провадження № 1-кп/522/1169/18
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
18 травня 2018 року м. Одеса

Приморський районний суд м. Одеси у складі:

головуючого судді - ОСОБА_1

секретар судового засідання ОСОБА_2 ,

за участю прокурора - ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисника - ОСОБА_5 ,

розглянувши у підготовчому судовому засіданні в залі суду у м. Одесі клопотання прокурора про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із дійовим каяттям у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000191 від 05.03.2018 року, стосовно:

ОСОБА_4 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у м. Чернігів, громадянина України, інвалід І групи, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий, тимчасово не працює,

- за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,-

в с т а н о в и в:
Обвинувачений ОСОБА_4 вчинив службову недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки, за наступних обставин.

Так, наказом Голови Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (далі ДП «АМПУ») ОСОБА_6 від 14.08.2014№ 249-п 1-1 ОСОБА_4 призначено на посаду заступника головиДП «АМПУ» з фінансів.

Надалі, наказом Голови ДП «АМПУ`Амеліна А.М. від 30.07.2015№234-к на ОСОБА_4 покладено виконання обов`язківГолови ДП «АМПУ» з 03.08.2015 по 16.08.2015 включно.

Відповідно до статуту ДП «АМПУ», затвердженого наказом Міністра інфраструктури України ОСОБА_7 від 24.03.2014№ 149, державне підприємство «Адміністрація морських портів України» є державним унітарним підприємством і діє, як державне комерційне підприємство, створене відповідно до розпорядження Кабінету міністрів України від 04.03.2013 № 133-р «Про погодження пропозиції щодо реорганізації державних підприємств морського транспорту» та входить до сфери управління Міністерства інфраструктури України.

Згідно із п. 2.1статуту ДП «АМПУ», зазначену юридичну особу утворено з метою забезпечення функціонування морських портів, організації та забезпечення безпеки мореплавства, утримання та ефективного використання державного майна, закріпленого за ним на праві господарського відання та отримання прибутку.

Відповідно до п. 7.2 статуту ДП «АМПУ», управління Підприємством здійснює Голова Підприємства, який несе відповідальність за стан та діяльність Підприємства.

Згідно до п. 7.6 статуту ДП «АМПУ» Голова Підприємства:

-діє без довіреності від імені Підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади та органах місцевого самоврядування, інших організаціях, а також у відносинах з юридичними та фізичними особами;

- розпоряджається коштами та майном Підприємства відповідно до законодавства України та Статуту;

- укладає договори, видає довіреності, відкриває в установах банків поточні та інші рахунки у національній та іноземній валюті;

-несе відповідальність за виконання та формування фінансових планів, фінансової дисципліни відповідно до вимог законодавства України;

Таким чином, ОСОБА_4 , виконуючи обов`язки ГоловиДП «АМПУ» виконував організаційно-розпорядчі функції, тобто був службовою особою, згідно із приміткою 1 до ст. 364 УК України.

Згідно до п.2.1.1 положення про ведення договірної роботи в державному підприємстві «Адміністрація морських портів України», затвердженого наказом ДП «АМПУ» № 136 від 10.07.2015, витратні договори договори. За якими передбачається витрачання коштів ДП «АМПУ» для отримання послуг, робіт або придбання товарів.

Витратні договори мають укладатися у двох випадках: за результатами проведення процедур державних закупівель або без проведення процедур державних закупівель, відповідно до Положення про здійснення закупівель, товарів, робіт і послуг в ДП «АМПУ».

Крім цього, згідно до абз. 4 п. 2.5.1 вищезазначеного положення, після проведення процедури закупівлі та визначення переможця торгів проект договору передається підрозділом, що супроводжує договір, до відповідних структурних підрозділів для погодження та візування з послідуючим поданням на підпис Голові/начальнику філії ДП «АМПУ».

Закон України «Про здійснення державних закупівель» (далі Закон) встановлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Метою цього Закону є створення конкурентного середовища у сфері державних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Відповідно до ст. 2 Закону цей Закон застосовується до всіх замовників та закупівель товарів, робіт та послуг за умови, що вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1 мільйон 500 тисяч гривень.

Державне підприємство «Адміністрація морських портів України» є замовником в розумінні п. 9 ч. 1 цього Закону.

Державні закупівлі здійснюються із дотримання наступних принципів: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об`єктивна та неупереджена оцінка пропозицій конкурсних торгів; запобігання корупційним діям і зловживанням; вільного переміщення товарів; свободи надання послуг, що передбачено ст. 3 Закону України «Про здійснення державних закупівель».

Згідно із положеннями ч. 1 ст. 17 Закону України «Про управління об`єктами державної власності» за невиконання вимог законів України та інших нормативно-правових актів з питань управління об`єктами державної власності до винних осіб застосовуються заходи адміністративної, дисциплінарної, цивільно-правової та кримінальної відповідальності згідно із законом.
21.04.2015 начальником інженерної служби ДП «АМПУ`Полухіним В.В. до відділу з організації закупівельДП «АМПУ» передано завдання на проведення процедури закупівлі послуг з експлуатаційного днопоглиблення підхідних каналів і акваторій Бердянського та Маріупольського морських портів у кількості 2200000 м3 з очікуваною вартістю предмета закупівлі 294219600 (двісті дев`яносто чотири мільйони двісті дев`ятнадцять тисяч шістсот) грн.

02.06.2015 Державним підприємством «Адміністрація морських портів України» опубліковано оголошення про початок проведення процедури державної закупівлі послуг з експлуатаційного днопоглиблення підхідних каналів і акваторій Бердянського та Маріупольського морських портів у кількості 2200000 м3 з очікуваною вартістю предмета закупівлі 294219600 (двісті дев`яносто чотири мільйони двісті дев`ятнадцять тисяч шістсот) грн. (оголошення № 142904 у бюлетені Вісника державних закупівель 263/1/1 від 02.06.2015).

01.07.2015 о 12:00 в приміщенні ДП «АМПУ» по вул. Ланжеронівській 1 в м. Одесі, комітетом конкурсних торгів ДП «АМПУ» здійснено розкриття пропозицій конкурсних торгів, кваліфікаційних пропозицій, цінових пропозицій, згідно яких участь у конкурсних торгах прийняли 2 учасника:

ТОВ «Техморгідрострой Миколаїв» з ціною пропозиції конкурсних торгів в розмірі 290312302,38 грн. з ПДВ та ТОВ «ІРІДА» з ціною пропозиції конкурсних торгів в розмірі 292706338,10 грн. з ПДВ.

16.07.2015 комітетом з конкурсних торгівДП «АМПУ» на засіданні допущено до оцінкипропозиції конкурсних торгів ТОВ «ІРІДА» таТОВ «Техморгідрострой Миколаїв» та надалі підписано відповідний протокол засідання комітету з конкурсних торгів.

17.07.2015 комітет з конкурсних торгів ДП «АМПУ», проголосувавши за визначення найбільш економічно вигідної, акцептували пропозицію конкурсних торгів ТОВ «Техморгідрострой Миколаїв» та підписали відповідний протокол засідання комітету з конкурсних торгів.

В подальшому, 03.08.2015 (точний час в ході проведення досудового розслідування не встановлено) виконуючим обов`язки Голови ДП «АМПУ» ОСОБА_4 , знаходячись у приміщенні ДП «АМПУ» повул. Ланжеронівській 1 в м. Одесі, підписано договір між ДП «АМПУ» таТОВ «Техморгідрострой Миколаїв» про надання послуг від 03.08.2015№ 66-В-АМПУ-15 на загальну суму 290312302,38 грн з ПДВ.

Договором № 66-В-АМПУ-15 визначено, що обладнання земкараван Виконавця, складається з самовідвізного землесосу ЗС-ТР 1180 «Severodvinskiy», самовідвізного землесосу ЗС-ТР 2065 «Milford», самовідвізного землесосу ЗС-ТР 1428 «Glanford» та/або його складова (п. 1.9.); Виконавець зобов`язується надати Замовнику послуги, зазначені в п. 2.2. цього Договору, а Замовник прийняти і оплатити такі послуги (п.п. 2.1., 2.2., 2.3.); найменування послуг: послуги з експлуатаційного днопоглиблення підхідних каналів і акваторій Бердянського та Маріупольського морських портів), кількість послуг: визначається згідно виданому Замовником технічному завданню в обсязі, що не перевищує 2200000 м3, в тому числі: на об`єктах Бердянського морського порту до 1400000 м3; на об`єктах Маріупольського морського порту до 800000 м3 (п.п. 2.2.);

Відповідно до п. 4.2. договору № 66-В-АМПУ-15 ціна договору включає вартість самих послуг, вартість матеріально-технічних ресурсів, необхідних для надання послуг за предметом договору, транспортних витрат, витрат на страхування, вивантаження, розвантаження, сплату податків, зборів та інших обов`язкових платежів, усіх інших витрат, необхідних для належного надання послуг за предметом договору.

Відповідно до п. 4.5. договору № 66-В-АМПУ-15 від 03.08.2015 даний пункт буде застосовуватись для учасників-нерезидентів та учасників-резидентів, у випадку якщо вартість наданих послуг буде включати імпортну складову, що підтверджується документально, та погоджується Замовником, згідно п.7 ст.40 Закону України «Про здійснення державних закупівель».

Згідно з абз. 2 п. 4.5 договору № 66-В-АМПУ-15 сторони домовились, що імпортна складова, яка складає 79,469% ціни договору, становить 9070353,58 доларів США, що за офіційним курсом Національного банку України долара США до гривні (21,005219 грн. за 1 долар США) на дату розкриття конкурсних пропозицій, тобто на 01.07.2015, дорівнює у еквіваленті 190524763,36 грн (без ПДВ).

Як вбачається. із п. 4.6 договору № 66-В-АМПУ-15 від 03.08.2015 у випадку зміни протягом дії Договору офіційного курсу Долара США до гривні у порівнянні з курсом на дату розкриття конкурсних пропозицій більш ніж на 1 %, імпортна складова вартості неоплачених послуг може змінюватись пропорційно зміні офіційного курсу НБУ долара США до гривні на вимогу кожної із Сторін та розраховується за наступною формулою: С=В х (К2/К1), де:

С імпортна складова неоплаченої вартості послуг в національній валюті України, що підлягає сплаті за даним Договором після зміни вартості неоплачених послуг по вищевказаній формулі;
В імпортна складова неоплаченої вартості послуг в національній валюті України, яка підлягає зміні у зв`язку зі зміною офіційного курсу долара США до гривні;
К2 офіційний курс НБУ долара США до гривні на дату здійснення перерахунку вартості (на дату складання Акту наданих послуг) за формулою;
К1 офіційний курс НБУ долара США до гривні на дату розкриття конкурсних пропозицій (01.07.2015), що становить 2100,5219 гривень за 100 доларів США (із визначенням вартості за 1 долар США).
Разом з тим, Додатком № 2 до Договору № 66-В-АМПУ-15 від 03.08.2015, який підписано між виконуючим обов`язки Голови ДП «АМПУ» ОСОБА_4 та директором ТОВ «Техморгідрострой Миколаїв`Буштруком О.Г. розрахунок імпортної складової, що входить до ціни Договору про надання послуг з експлуатаційного днопоглиблення підхідних каналів і акваторій Бердянського та Маріупольського морських портів, виконано, виходячи з офіційного курсу Національного банку України станом на 26.06.2015 21,196069 грн. за 1 долар США.

Таким чином умовами договору № 66-В-АМПУ-15 від 03.08.2015, виходячи із зазначеної у п. 4.6 договору формули розрахунку, створено можливість завдання матеріальних збитків ДП «АМПУ» в розмірі 19 коп. з кожного сплаченого в подальшому 1 долара США імпортної складової.

Надалі, в результаті укладення та виконання додаткової угоди № 3 до договору № 66-В-АМПУ-15, керуючись офіційним курсу НБУ на дату розкриття пропозицій станом на 01.07.2015 - 21,005219 грн за 1 дол. США, тоді як під час розрахунку акцептованої ціни Договору застосовано офіційний курс станом на 26.06.2015 - 21,196069 грн за 1 дол. США, вартість послуг за договором та ціну договору (імпортну складову) без ПДВ завищено на 402 155,75 грн., що становить 482 586,9 грн з ПДВ.

Крім цього, в результаті укладення та виконання додаткової угоди № 4 керуючись офіційним курсом НБУ на дату розкриття пропозицій станом на 01.07.2015 - 21,005219 грн. за 1 дол. США, тоді як під час розрахунку акцептованої ціни Договору застосовано офіційний курс станом на 26.06.2015 у розмірі 21,196069 грн. за 1 дол. США, вартість послуг за договором та ціну договору (імпортну складову) без ПДВ завищено на 209 614,95 грн, що становить 251 537,91 грн. з ПДВ.

Отже, несумлінне ставлення виконуючого обов`язки ГоловиДП «АМПУ» ОСОБА_4 до своїх службових обов`язків в частині невивчення належним чином умов договору № 66-В-АМПУ-15 від 03.08.2015 та застосування офіційного курсу НБУ гривні до 1 долара США на дату розкриття конкурсних пропозицій, який під час розрахунку акцептованої договірної ціни не використовувався, призвело до завищення під час укладання додаткових угод від 24.12.2015 № 3 та від 30.12.2015 № 4 імпортної складової з врахуванням ПДВ на загальну суму 734134,84 грн. (482586,90 грн. + 254537,93 грн.).

Із вищевказаних грошових коштів502024,39 грн. профінансовано коштом Адміністрації Бердянського морського порту, 232100,42 грн. коштом Адміністрації Маріупольського морського порту, та завдано відповідно БФ ДП «АМПУ» та МФ ДП «АМПУ» збитків на цю суму.

Висновком комісійної судової економічної експертизи від № 15550/17-45 від 10.11.2017 встановлено, що в результаті завищення імпортної складової при укладенні та виконанні додаткових угод до договору про надання послуг від 03.08.2015 № 66-В-АМПУ-15, укладеного між ДП «АМПУ» та ТОВ «Техморгідрострой Миколаїв», завдано збитків на суму 734134,84 грн., що підтверджується документально.

Збитки в сумі 734134,84 грн. в 1205 разів перевищують неоподаткований мінімум доходів громадян, встановлений на момент вчинення злочину, що є тяжкими наслідками відповідно до прим. 4 ст. 364 КК України.

Таким чином, дії ОСОБА_4 за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України кваліфіковані правильно за кваліфікуючими ознаками службова недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, якщо воно спричинило тяжкі наслідки.

Допитаний як обвинувачений, у скоєнні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, ОСОБА_4 свою вину визнав повністю, у вчиненому розкаявся та підтвердив всі обставини щодо вчинення даного злочину, усунув заподіяну шкоду. Проти звільнення від кримінальної відповідальності не заперечує.

Відповідно до ч. 2 ст. 286 КПК України, прокурор подає клопотання про звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності, оскільки останній вперше вчинив необережний злочин середньої тяжкості, щиро розкаявся та повністю відшкодував завдану шкоду, що було встановлено під час досудового розслідування.

У судовому засіданні прокурор підтримав клопотання та просив його задовольнити.

Обвинувачений та його захисник у судовому засіданні, підтримали клопотання прокурора та просили закрити кримінальне провадження.

Потерпілий до судового засідання не з`явився, написав заяву про розгляд клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із дійовим каяттям ОСОБА_4 за його відсутності, проти звільнення не заперечує, оскільки обвинувачений відшкодував завдану шкоду.

Суд, розглянувши клопотання прокурора, заслухавши думку учасників судового провадження, приходить до висновку, що клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_4 підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Так, ОСОБА_4 обвинувачується у вчиненні необережного злочину передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України за яке передбачено кримінальну відповідальність у виді позбавлення строку до 5 (п`яти) років.

Відповідно до ч. 3 ст. 12 КК України, злочин, який ставиться в провину ОСОБА_4 вважається злочином середньої тяжкості.

Відповідно до ст. 45 КК України, особа, яка вперше вчинила злочин невеликої тяжкості або необережний злочин середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона після вчинення злочину щиро покаялася, активно сприяла розкриттю злочину і повністю відшкодувала завдані нею збитки або усунула заподіяну шкоду.
Відповідно до п.2 постанови Пленуму Верховного Суду України № 12 від 23.12.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності», при вирішенні питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд (суддя) під час попереднього, судового, апеляційного або касаційного розгляду справи повинен переконатися, що діяння, яке поставлено особі за провину, дійсно мало місце, що воно містить склад злочину і особа винна в його вчиненні, а також що умови та підстави її звільнення від кримінальної відповідальності передбачені КК. Тільки після цього можна постановити (ухвалити) у визначеному КПК порядку відповідне судове рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 286 КПК України, питання про звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом.

Згідно з п. 2 ч. 3 ст. 314 КПК України, у підготовчому судовому засіданні суд має право закрити провадження у випадку встановлення підстав передбачених ч. 2 ст. 284 КПК України, відповідно до якої, кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Таким чином, враховуючи вищенаведене та те, що ОСОБА_4 обвинувачується у вчиненні необережного злочину середньої тяжкості, щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочину, та повністю відшкодував завдану шкоду, суд вважає за необхідне звільнити його від кримінальної відповідальності за ч. 2 ст. 367 КК України та закрити кримінальне провадження на підставі ст. 45 КК України.

На підставі ст.45 КК України, керуючись ч. 2 ст. 284, ст.ст.285-286,288,314,372,395 КПК України, суд -

у х в а л и в:
ОСОБА_4 звільнити від кримінальної відповідальності за вчинення злочину передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, у зв`язку із дійовим каяттям.

Кримінальне провадження, зареєстроване у ЄРДР за №0000191 від 05.03.2018 року - закрити.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Одеської області, через Приморський районний суд м. Одеси, протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя Приморського
районного суду м. Одеси ОСОБА_1 .

18.05.2018