Справа № 522/9869/16-к
Провадження № 1-кп/522/629/18
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 лютого 2018 року Суддя місцевого Приморського районного суду міста Одеси ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участю прокурора ОСОБА_3 , захисників ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , обвинуваченого ОСОБА_6 , розглянувши клопотання захисників обвинуваченого ОСОБА_6 - ОСОБА_4 , ОСОБА_5 про тимчасовий доступ до речей і документів по кримінальному провадженню № 0000021 внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 16.03.2016 року за обвинуваченням ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 369-2 ч. 2 КК України,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Приморського районного суду м. Одеси перебуває кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 369-2 ч. 2 КК України.

Захисник обвинуваченого ОСОБА_6 - ОСОБА_4 , ОСОБА_5 заявили клопотання, у якому просять надати обвинуваченому ОСОБА_6 , а також захисникам обвинуваченого адвокатам ОСОБА_4 і ОСОБА_5 - тимчасовий доступ до документів, які мають обмежений доступ, а саме до інформації, яка міститься у Єдиному реєстрі досудових розслідувань, по кримінальному провадженню № 0000021, зареєстрованому у ЄРДР 16.03.2016, що знаходиться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_2 за адресою: АДРЕСА_1 , з можливістю вилучення інформації на паперовому та електронному носії: відомості про кримінальне правопорушення з картки про кримінальне правопорушення; відомості про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення з картки про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення; відомості про осіб, які вчинили кримінальні правопорушення та які підозрюються у його вчиненні, з картки на особу, яка вчинила кримінальне правопорушення та яка підозрюється у його вчиненні; відомості про рух кримінального провадження з картки про рух кримінального провадження, обґрунтовуючи своє клопотання тим, що ОСОБА_6 обвинувачується у тому, що, він як службова особа - прокурор ІНФОРМАЦІЯ_3 , 29.03.2016 о 15.10 год., поблизу приміщення ІНФОРМАЦІЯ_4 за адресою: АДРЕСА_2 , у в автомобілі марки «Нісан Максіма» державний номер НОМЕР_1 , одержав для себе від ОСОБА_7 через ОСОБА_8 неправомірну вигоду в сумі 5000 доларів США за вплив на прийняття рішень особами, уповноваженими на виконання функцій держави - службовими особами ІНФОРМАЦІЯ_4 та процесуальними керівниками прокурорами Одеської місцевої прокуратури №3 про: закриття кримінальних проваджень №0004784, №0001589, скасування арешту, накладеного на квартиру за адресою: АДРЕСА_3 ; усунення перешкод у реалізації ОСОБА_7 законного права прийняти у спадщину вказане житло та не створення таких перешкод правоохоронними органами у майбутньому, тобто в одержанні неправомірної вигоди для себе за вплив на прийняття рішення особою, уповноваженою на виконання функцій держави, - вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.369-2 КК України.

Наприкінці проведення досудового розслідування по даному кримінальному провадженню стороною захисту було заявлене клопотання щодо необхідності долучення прокурором до матеріалів кримінального провадження стосовно ОСОБА_6 довідки про рух кримінального провадження №0000021 згідно даних Єдиного реєстру досудових розслідувань.

Однак постановою від 31.05.2015 прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_9 у задоволенні даного клопотання захисту відмовив, вказавши, що положеннями Кримінального процесуального кодексу такі дії не передбачені.

При ознайомлені з матеріалами кримінального провадження в порядку ст.290 КПК України сторона захисту ознайомилася з наступними документами, які містилися в матеріалах кримінального провадження:

Витяг з кримінального провадження №0000021, зареєстрованому в ЄРДР 16.03.2016 за ч.3 ст.368 КК України.

Фабула: група працівників правоохоронних органів, які займають відповідальне становище, діючи за попередньою змовою, умисно створюють умови з тим, щоб змусити особу надати їм неправомірну вигоду за вчинення в її інтересах дій з використанням наданої їм влади та службового становища.

Слідчі: ОСОБА_10 , ОСОБА_11 . Прокурори: ОСОБА_12 , ОСОБА_3 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 . Підпис реєстратора: Заступник військового прокурора ОСОБА_16 16.03.2016. Витяг з кримінального провадження №0000021, зареєстрованому в ЄРДР 16.03.2016 за ч.3 ст.369-2 КК України.

Фабула: 29.03.2016 ОСОБА_6 , знаходячись в автомобілі марки «Ніссан Максіма» біля ІНФОРМАЦІЯ_5 , одержав від ОСОБА_7 через ОСОБА_8 в сумі 5000 доларів США за обіцянку здійснити вплив на службових осіб ІНФОРМАЦІЯ_5 та процесуальних керівників прокурорів ІНФОРМАЦІЯ_6 з метою прийняття ним рішень про закриття кримінальних проваджень №0004784 від 22.06.2015 за ст.115 КК України та №0001589 від 25.02.2016 за ст.190 КК України.

Слідчі: ОСОБА_10 , ОСОБА_11 . Прокурори: ОСОБА_12 , ОСОБА_3 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 . Підпис реєстратора: Начальник слідчого відділу ОСОБА_17 30.03.2016.

Ці самі документи були надані прокурором для їх дослідження судом і іншими учасниками процесу в порядку ст.358 КПК України в ході судового розгляду.

В подальшому, 25.01.2017 з метою збирання доказів та надання правової допомоги ОСОБА_6 , керуючись ст. 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», ст. 93 КПК України, адвокатами ОСОБА_5 і ОСОБА_4 . Військовому прокурору ІНФОРМАЦІЯ_7 ОСОБА_18 було спрямовано адвокатський запит з проханням надати у письмовому вигляді наступну інформацію: хто саме з працівників військової прокуратури ІНФОРМАЦІЯ_7 (процесуальних керівників або реєстратором), коли саме (дата, час та хвилини) вносив до ЄРДР інформацію по кримінальному провадженню №0000021 за ч.3 ст.368 КК України, коли інформацію було відправлено на підтвердження (реєстрацію) керівнику органу прокуратури, хто саме підтвердив реєстрацію, визначив слідчого та групу прокурорів; хто саме з працівників військової прокуратури ІНФОРМАЦІЯ_7 (процесуальних керівників або реєстратором), коли саме (дата, час та хвилини) вносив до ЄРДР інформацію по кримінальному провадженню №0000021 за ч.3 ст.369-2 КК України, коли інформацію було відправлено на підтвердження (реєстрацію) керівнику органу прокуратури, хто саме підтвердив реєстрацію, визначив слідчого та групу прокурорів.

Також у адвокатському запиті вказано прохання надати з ЄРДР (кримінальне провадження №0000021) завірені належним чином роздруківки: відомості про кримінальне правопорушення з картки про кримінальне правопорушення; відомості про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення з картки про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення; відомості про осіб, які вчинили кримінальні правопорушення та які підозрюються у його вчиненні, з картки на особу, яка вчинила кримінальне правопорушення та яка підозрюється у його вчиненні; відомості про рух кримінального провадження з картки про рух кримінального провадження.

Однак прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_9 відмовив у наданні запитуваної інформації і документів, зазначивши при цьому, що «Відповідно до абз.4 ч.1 ст.24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» надання адвокату інформації та копій документів, отриманих під час здійснення кримінального провадження, здійснюється в порядку, встановленому кримінальним процесуальним законом. З матеріалами досудового розслідування вказаного кримінального провадження сторона захисту ознайомилась під час виконання вимог ст.290 КПК України. Крім того, чинним кримінальним процесуальним законодавством не передбачене складання процесуальних документів з відомостями, які перелічені у запиті, а тому надати такі документи не вбачається можливим».

Як зазначалося вище, в ході судового розгляду кримінальної справи стосовно ОСОБА_6 прокурором оголошені та надані на дослідження суду та учасників процесу, долучені судом до обвинувального акту:

Витяг з кримінального провадження №0000021, зареєстрованому в ЄРДР 16.03.2016 за ч.3 ст.368 КК України,

Витяг з кримінального провадження №0000021, зареєстрованому в ЄРДР 16.03.2016 за ч.3 ст.369-2 КК України.

Сторона захисту, погоджуючись з необхідністю дослідження документів у виді наданих прокурором в судовому засіданні витягів з кримінального провадження №0000021, зареєстрованого у ЄРДР 16.03.2016, і долучення їх до обвинувального акту у кримінальному провадженні стосовно ОСОБА_6 , вважає, що інформація, яка міститься у наданих прокурором витягах, не відображає у повній мірі весь обсяг інформації, необхідної для з`ясування законності підстав для внесення відомостей про вчинення кримінальних правопорушень ОСОБА_6 у ЄРДР.

Крім того, відомості, які наявні у двох витягах з ЄРДР кримінального провадження №0000021 від 16.03.2016 (виготовлені 16.03.2016 і 30.03.2016), містять протиріччя між собою, оскільки, не дивлячись на ідентичність номеру кримінального провадження та дату реєстрації у ЄРДР 16.03.2016, вони містять різну фабулу кримінального провадження і різну кваліфікацію дій: ч.3 ст.368 КК України, ч.3 ст.369-2 КК України. З даних витягів не вбачається ким, коли і на підставі яких документів змінено фабулу, кваліфікацію дій у Єдиному реєстрі досудових розслідувань по кримінальному провадженню №0000021, зареєстрованому у ЄРДР від 16.03.2016, а також чи реєструвалося окремо кримінальне провадження за кваліфікацією за ч.3 ст.369-2 КК України стосовно ОСОБА_6 у ЄРДР за новим номером, чи були об`єднані кримінальні провадження з кваліфікаціями за ч.3 ст.368 КК України і ч.3 ст.369-2 КК України під одним номером №0000021, чи закривалося провадження ч.3 ст.369-2 КК України, коли і з яких підстав.

Разом з тим, у Положенні про порядок ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань, затвердженому Наказом Генерального прокурора України № 69 від 17.08.2012 (із змінами затвердженими наказами Генерального прокурора України від 14.11.2012 № 113, від 25.01.2013 № 13, від 25.04.2013 № 54, від 09.09.2014 № 95), та у Положенні про порядок ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань, затвердженому Наказом Генеральної прокуратури України 06.04.2016 N 139, зареєстрованому в Міністерстві юстиції України 05.05.2016 р. за N 680/28810, зазначено, що на виявлене під час досудового розслідування кримінальне правопорушення в рамках одного кримінального провадження слідчий за довідником 1 «Перелік інших джерел, з яких виявлені обставини, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення» заносить відомості до Реєстру про джерело, з якого виявлено кримінальне правопорушення, та відомості про кримінальне правопорушення. Кримінальному провадженню за цим правопорушенням присвоюється новий номер (п.2.9 розділу Облік кримінальних правопорушень).

До Реєстру підлягають внесенню відомості, які характеризують кримінальне правопорушення. Факт внесення цих відомостей відображається у Реєстрі та вони є доступними для перегляду прокурору відповідного рівня (п.2.3 розділу Облік кримінальних правопорушень).

Внесення відомостей здійснюється шляхом занесення реєстратором інформації до Реєстру та вибору даних у довідниках для заповнення документів первинного обліку про: кримінальне правопорушення (додаток 1); наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення (додаток 2); заподіяні збитки, результати їх відшкодування та вилучення предметів злочинної діяльності (додаток 3); особу, яка вчинила кримінальне правопорушення та яка підозрюється у їх вчиненні (додаток 4); рух кримінального провадження (додаток 5).

Таким чином, здобути інформацію про те ким, коли і на підставі яких документів змінено фабулу, кваліфікацію дій у Єдиному реєстрі досудових розслідувань по кримінальному провадженню №0000021, зареєстрованому у ЄРДР 16.03.2016, а також чи було зареєстроване кримінальне провадження за кваліфікацією за ч.3 ст.369-2 КК України стосовно ОСОБА_6 у ЄРДР за новим номером, чи об`єднувались кримінальні провадження під одним номером, тобто інформацію, яка свідчила б про законність підстав для внесення відомостей про вчинення кримінальних правопорушень стосовно ОСОБА_6 у ЄРДР за ч.3 ст.369-2 КК України, можливо лише з наявних у ЄРДР карток по кримінальному провадженню №0000021 від 16.03.2016, а саме відомості про кримінальне правопорушення - з картки про кримінальне правопорушення; відомості про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення - з картки про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення; відомості про осіб, які вчинили кримінальні правопорушення та які підозрюються у його вчиненні, - з картки на особу, яка вчинила кримінальне правопорушення та яка підозрюється у його вчиненні; відомості про рух кримінального провадження - з картки про рух кримінального провадження.

Згідно Положення про порядок ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань, затвердженого Наказом Генерального прокурора України № 69 від 17.08.2012 (із змінами затвердженими наказами ІНФОРМАЦІЯ_8 від 14.11.2012 № 113, від 25.01.2013 № 13, від 25.04.2013 № 54, від 09.09.2014 № 95), Положення визначає порядок формування та ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань, а також надання відомостей з нього.

Реєстр - це створена за допомогою автоматизованої системи електронна база даних, відповідно до якої здійснюється збирання, зберігання, захист, облік, пошук, узагальнення даних, зазначених у пункті 2.1 цього Положення, які використовуються для формування звітності, а також надання інформації про відомості, внесені до Реєстру.

Держатель Реєстру Генеральна прокуратура України. Виконання функцій адміністратора Реєстру покладається на ІНФОРМАЦІЯ_9 , прокуратури областей та міста Києва. Адміністратор забезпечує технічне і технологічне створення та супроводження програмного забезпечення Реєстру, адміністрування та моніторинг використання системи, надання реєстраторам доступу до нього та обмеження доступу у визначених Положенням про порядок ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань випадках, використання електронного цифрового підпису, збереження і захист даних, що містяться у Реєстрі, перевірки дотримання дисципліни та системи безпеки, проводить навчання щодо наповнення та користування Реєстром, а також виконує інші функції, передбачені цим Положенням.

Таким чином, як витікає з Положення про порядок ведення Єдиного реєстру, доступ до інформації, яка у ньому міститься, має обмежений доступ і отримати необхідну вищевказану повну інформацію з Єдиного реєстру досудових розслідувань можливо лише у її володільця - держателя інформації у Реєстрі досудових розслідувань, тобто Генеральної прокуратури України, з карток по кримінальному провадженню №0000021, зареєстрованому у ЄРДР 16.03.2016 шляхом тимчасового доступу до документів.

В матеріалах кримінального провадження №0000021 стосовно ОСОБА_6 за ч.2 ст.369-2 КК України, наданих стороною обвинувачення в порядку ст.290 КПК України, така інформація відсутня. Прокурором, як вбачається з вищевикладеного, двічі відмовлено стороні захисту у її наданні як на клопотання сторони захисту, так і на адвокатський запит. Таким чином, стороною захисту вичерпані всі можливості здобути дану інформацію самостійно і шляхом звернення до прокуратури.

Разом з тим, встановлення законності внесення відомостей у ЄРДР по кримінальному провадженню №0000021 від 16.03.2016 має важливе значення для встановлення законності здобуття доказів у кримінальному провадженні стосовно ОСОБА_6 , обвинувачуваного за ч.2 ст.369-2 КК України, оскільки, відповідно до ст.84 КПК України, доказами в кримінальному провадженні можуть бути лише фактичні дані, які отримані у передбаченому КПК України порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Дана інформація представляє собою повний текст роздруківок у електронному та письмовому вигляді, завірених належним чином, з карток по кримінальному провадженню №0000021, зареєстрованому у ЄРДР 16.03.2016, а саме: відомості про кримінальне правопорушення - з картки про кримінальне правопорушення; відомості про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення - з картки про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення; відомості про осіб, які вчинили кримінальні правопорушення та які підозрюються у його вчиненні, - з картки на особу, яка вчинила кримінальне правопорушення та яка підозрюється у його вчиненні; відомості про рух кримінального провадження - з картки про рух кримінального провадження.

Наведені відомості підлягають вилученню, оскільки є достатні підстави вважати, що вказані відомості можуть вплинути на встановлення законності здобуття стороною обвинувачення доказів у кримінальному провадженні стосовно ОСОБА_6 , для чого необхідно звернутися до суду за отриманням дозволу на тимчасовий доступ до документів, які містять вказані відомості, та на їх вилучення.

Прокурор заперечував щодо задоволення клопотання про тимчасовий доступ.

Обвинувачений в судовому засіданні підтримав клопотання.

Відповідно до ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором. У клопотання зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що міститься в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Керуючись ст.ст. 159-166 КПК України, -

УХВАЛИВ:

Клопотання захисників обвинуваченого ОСОБА_6 - ОСОБА_4 , ОСОБА_5 про тимчасовий доступ до речей і документів по кримінальному провадженню № 0000021 внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 16.03.2016 року за обвинуваченням ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 369-2 ч. 2 КК України задовольнити.

Надати обвинуваченому ОСОБА_6 , а також захисникам обвинуваченого адвокатам ОСОБА_4 і ОСОБА_5 - тимчасовий доступ до документів, які мають обмежений доступ, а саме до інформації, яка міститься у Єдиному реєстрі досудових розслідувань, по кримінальному провадженню № 0000021, зареєстрованому у ЄРДР 16.03.2016, що знаходиться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_2 за адресою: АДРЕСА_1 , з можливістю вилучення інформації на паперовому та електронному носії:

- відомості про кримінальне правопорушення з картки про кримінальне правопорушення;

- відомості про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення з картки про наслідки досудового розслідування кримінального правопорушення;

- відомості про осіб, які вчинили кримінальні правопорушення та які підозрюються у його вчиненні, з картки на особу, яка вчинила кримінальне правопорушення та яка підозрюється у його вчиненні;

- відомості про рух кримінального провадження з картки про рух кримінального провадження.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів суддя відповідно до положень ст. 166 КПК України за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку, згідно з положеннями КПК з метою відшукання та вилучення зазначених речей.

Встановити строк дії ухвали протягом 1 (одного) місяця з дня її постановлення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя: ОСОБА_1

26.02.2018