АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Провадження № 11-кп/790/1365/17 Головуючий І-ої інстанції
Справа № 628/528/17 ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.309 КК України Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 вересня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

секретар ОСОБА_6 ,

за участю: прокурора ОСОБА_7 ,

захисника адвоката ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_9
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження по обвинуваченню ОСОБА_9 за апеляційною скаргою заступника прокурора Харківської області ОСОБА_10 на вирок Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 24 березня 2017 року, -
В С Т А Н О В И Л А :
Зазначеним вироком
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м.Харкова, громадянин України, не працюючий, невійськовозобов`язаний, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , в силу ст.89 КК України раніше не судимий, -
визнаний винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України та йому призначено покарання 4 роки позбавлення волі.
На підставі ст.75 КК України ОСОБА_9 від відбування призначеного покарання звільнено, якщо він протягом іспитового строку 2 роки не вчинить новий злочин.
Покладено на ОСОБА_9 згідно з п.1,2 ч.1 ст.76 КК України обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Змінено ОСОБА_9 міру запобіжного заходу з тримання під вартою на домашній арешт та звільнено його з-під варти в залі суду.
Покладено на ОСОБА_9 обов`язки: не відлучатися із населеного пункту, в якому він зареєстрований і проживає, без дозволу прокурора або суду; прибувати до прокурора або суду за першою вимогою; не залишати місце свого постійного фактичного проживання за адресою: АДРЕСА_2 , без дозволу прокурора, суду з 20-00 до 06-00 год.; носити електронний засіб контролю.
Строк дії запобіжного заходу встановлено до набрання вироком законної сили.
Постановлено стягнути з ОСОБА_9 на користь держави процесуальні витрати по справі за проведення експертизи на загальну суму 1980,90 грн.
Скасовано арешт, накладений ухвалою слідчого судді Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 31.12.2016 на тимчасово вилучені під час проведення обшуку 27 січня 2017 року за адресою: АДРЕСА_2 , у ОСОБА_9 : металевий бідон, паперовий згорток, полімерний пакет, прозорий полімерний пакет, металеву чашку, 7 прозорих полімерних кульків, металевий наперсток, 2 фрагменти полімерних пляшок, два металевих предмети у вигляді сита, накладений.
Долю речових доказів вирішено в порядку ст.100 КПК України.
Як встановив суд, в жовтні 2016 року, більш точну дату та час в ході досудового розслідування та судового розгляду не встановлено, ОСОБА_9 , діючи з умислом, направленим на незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичного засобу, з метою подальшого особистого вживання, без мети збуту, у не встановленому під час досудового розслідування та судового розгляду місці, зірвав близько 5 кущів дикорослої рослини коноплі, таким чином придбавши їх, які в подальшому переніс до домоволодіння за місцем мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , де шляхом подрібнення виготовив з них наркотичний засіб - канабіс, який незаконно зберігав у сараї для власного вживання шляхом куріння.
27.01.2017р. в ході проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_9 , за вищевказаною адресою, виявлено та вилучено суху подрібнену речовину рослинного походження, яка згідно висновку судової експертизи дослідження матеріалів, речовин та виробів № 184 від 31.01.2017р., є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, маса якого в перерахунку на суху речовину склала 535,6852 гр.
Вищевказані наркотичні засоби ОСОБА_9 незаконно придбав та зберігав за місцем свого мешкання для власного вживання шляхом куріння, без мети збуту.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Харківської області просить змінити вирок в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням Закону України про кримінальну відповідальність, призначити ОСОБА_9 покарання за ч.2 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки 4 місяці, та вважати його на підставі ст.75 КК України звільненим від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки з покладанням, згідно п.п.1,2 ч.2 ст.76 КК України, обов`язків: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання, в іншій частині вирок залишити без змін. Як вказує апелянт, судом встановлено, що в силу ст.66 КК України обставиною, яка пом`якшує покарання ОСОБА_9 є його щире каяття, а обставин, які обтяжують покарання, судом не встановлено, що давало суду право призначити покарання із застосуванням ст.69-1 КК України.
Заслухавши доповідь судді, прокурора ОСОБА_7 , який просив задовольнити апеляційну скаргу з викладених в ній підстав, обвинуваченого ОСОБА_9 та його захисника адвоката ОСОБА_8 , які не заперечували проти задоволення апеляційної скарги, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_9 у вчиненні інкримінованого злочину за обставин, викладених у вироку, ґрунтуються на перевірених судом, за згодою учасників судового провадження, в порядку ч. 3 ст.349 КПК України доказах і в апеляційній скарзі не оскаржуються. Дії обвинуваченого за ч.2 ст.309 КК України кваліфіковані правильно, що також не оскаржується учасниками кримінального провадження.
Згідно зі ст.65 КК України, суд призначає покарання: у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин; відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Відповідно до вимог ч.2 ст.65 КК України, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів, а згідно з ч.2 ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених.

Згідно зі ст.69-1 КК України за наявності обставин, що пом`якшують покарання, передбачених пунктами 1 та 2 частини першої статті 66 цього Кодексу, відсутності обставин, що обтяжують покарання, а також при визнанні обвинуваченим своєї вини, строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого відповідною санкцією статті (санкцією частини статті) Особливої частини цього Кодексу.

Відповідно до рекомендацій, викладених в п.6-2 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24.10.2003р. №7, добровільне відшкодування завданого збитку або усунення заподіяної шкоди (п.2 ч.1 ст.66 КК України) не враховується при вирішенні питання про можливість застосування положень ст.69-1 КК України тоді, коли такі збитки або шкоду не заподіяно.
При призначенні ОСОБА_9 покарання суд врахував характер, ступінь громадської небезпеки скоєного злочину, який є злочином середньої тяжкості, та дані про особу винного.

Так, судом встановлено, що ОСОБА_9 раніше в силу ст.89 КК України не судимий, має постійне місце проживання, за яким характеризується формально, мешкає разом з матір`ю.

Обставиною, яка пом`якшує покарання, судом визнане щире каяття обвинуваченого у вчиненому злочині.

Обставин, які обтяжують покарання обвинуваченого, не встановлено.
З урахуванням вище зазначених обставин і визнання обвинуваченим своєї вини у вчиненні злочину, колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги заступника прокурора Харківської області щодо необхідності застосування ст.69-1 КК України і призначення обвинуваченому покарання у виді позбавлення волі, що не перевищує двох третин максимального строку покарання, передбаченого ч.2 ст.309 КК України, і приходить до висновку, що таке покарання буде необхідним і достатнім для виправлення і перевиховання обвинуваченого, а також попередження скоєння нових злочинів. Звільнення обвинуваченого ОСОБА_9 від відбування покарання з випробуванням на підставі ст.75 КК України, апелянтом не оскаржено.
Враховуючи, що у відношенні обвинуваченого був застосований запобіжний захід у виді тримання під вартою, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_9 підлягає зарахуванню у строк покарання у порядку ч.5 ст.72 КК України.
Розглянувши кримінальне провадження в межах доводів апеляційної скарги, на підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 413, 419 КПК України, колегія суддів,-
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області ОСОБА_10 задовольнити.

Вирок Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 24 березня 2017 року у відношенні ОСОБА_9 в частині призначеного покарання змінити.

Пом`якшити ОСОБА_9 покарання за ч.2 ст.309 КК України до 3 років 4 місяців позбавлення волі.

Вважати ОСОБА_9 на підставі ст.75 КК України звільненим від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки з покладанням, згідно п.п.1,2 ч.2 ст.76 КК України, обов`язків: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

В решті вирок залишити без змін.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_9 у строк покарання час його попереднього ув`язнення, з 29 січня 2017 року по 24 березня 2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.
Судді:

_________________ _________________ _________________

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_5