Справа № 439/830/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/54/18 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 квітня 2018 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Львівської області в складі головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні змінену апеляційну скаргу першого заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Бродівського районного суду Львівської області від 12.12.2017 року у кримінальному провадженні, внесеного до ЄРДР за №0000121 від 07.03.2017 року про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Броди Львівської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Броди Львівської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України,

з участю прокурора ОСОБА_9 ,

встановила:
цим вироком ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено покарання за ч. 2 ст. 185 КК України у виді обмеження волі на строк 2 роки, за ч. 3 ст. 15 - ч. 2 ст. 185 КК України у виді обмеження волі на строк 1 рік.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_7 остаточно призначено покарання у вигляді обмеження волі на строк 2 роки.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування покарання з випробуванням, призначено іспитовий строк тривалістю два роки із покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.

ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування покарання з випробуванням, призначено іспитовий строк тривалістю два роки з покладення обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.

Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.

Згідно з вироком, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 визнані винними у тому, що 4 лютого 2017 року, близько 18:00 години ОСОБА_7 , керуючись корисливими спонуканнями, з метою викрадення чужого майна та особистого збагачення, за попередньою змовою із ОСОБА_8 , знаходячись на території незавершеного будівництва, що за адресою м. Броди вул. Залізнична, 40, скориставшись відсутністю сторонніх осіб, витягнув з упакування 9 прутів арматури довжиною по 12 метрів та діаметром 10 мм. кожна, що належать ТзОВ «БК Леобуд», застосувавши кутошліфувальну машинку розрізав їх на прути по 3 метри. В подальшому, використовуючи автомобіль марки «ВАЗ 2101», реєстраційний номер НОМЕР_1 , який перебуває у користуванні ОСОБА_8 , як засіб вчинення кримінального правопорушення, тобто для особистого пересування та перевезення викрадених речей, завантажили порізану арматуру загальною вагою 66,6 кг. вартістю 975 гривень 65 копійок у вищезазначений автомобіль та таємно викрав, спричинивши таким чином ТзОВ «БК Леобуд» матеріальної шкоди на вищезазначену суму.

Окрім цього, 6 лютого 2017 року близько 18:00 години ОСОБА_7 , керуючись корисливими спонуканнями, з метою викрадення чужого майна та особистого збагачення, за попередньою змовою із ОСОБА_8 , знаходячись на території незавершеного будівництва, що за адресою м. Броди вул. Залізнична, 40, скориставшись відсутністю сторонніх осіб, витягнув з упакування 12 прутів арматури, довжиною по 12 метрів та діаметром 10 мм. кожна, що належать ТзОВ «БК Леобуд» застосувавши кутошліфувальну машинку розрізав їх на прути по 3 метри. В подальшому, використовуючи автомобіль марки «ВАЗ 2101» реєстраційний номер НОМЕР_1 , який перебуває у користуванні ОСОБА_8 , як засіб вчинення кримінального правопорушення, тобто для особистого пересування та перевезення викрадених речей, завантажили порізану арматуру загальною вагою 88.8 кг. вартістю 1300 гривень 92 копійок у вищезазначений автомобіль та таємно викрав, спричинивши таким чином ТзОВ «БК Леобуд» матеріальної шкоди на вищезазначену суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 06 лютою 2017 року, близько 22.00 години, ОСОБА_7 керуючись корисливими спонуканнями, з метою викрадення чужого майна та особистого збагачення, знаходячись на території незавершеного будівництва, що за адресою м. Броди вул. Залізнична, 40, скориставшись відсутністю сторонніх осіб, витягнув з упакування 8 прутів арматури, довжиною по 12 метрів та діаметром 10 мм. кожна, що належать ТзОВ «БК Леобуд» застосувавши кутошліфувальну машинку розрізав їх на прути по 2 метри. В подальшому, порізану арматуру загальною вагою 88.8 кг. вартістю 549 гривень 12 копійок таємно викрав, спричинивши таким чином ТзОВ «БК Леобуд» матеріальної шкоди на вищезазначену суму.

В подальшому 8 лютого 2017 року близько 18:00 години ОСОБА_7 керуючись корисливими спонуканнями, з метою викрадення чужого майна та особистого збагачення, за попередньою змовою із ОСОБА_8 , знаходячись на території незавершеного будівництва, що за адресою м. Броди вул. Залізнична, 40, скориставшись відсутністю сторонніх осіб, витягнув з упакування 10 прутів арматури, довжиною по 12 метрів та діаметром 10 мм. кожна, що належать ТзОВ «БК Леобуд» застосувавши кутошліфувальну машинку розрізав їх на прути по 3 метри. В подальшому, використовуючи автомобіль марки «ВАЗ 2101» реєстраційний номер НОМЕР_1 , який перебуває у користуванні ОСОБА_8 , як засіб вчинення кримінального правопорушення, тобто для особистого пересування та перевезення викрадених речей, завантажили порізану арматуру загальною вагою 74 кг. вартістю 1091 гривень 50 копійок у вищезазначений автомобіль та таємно викрав, спричинивши таким чином ТзОВ «БК Леобуд» матеріальної шкоди на вищезазначену суму.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, в період з 10 по 13 лютого 2017 року, близько 18.00 години ОСОБА_7 керуючись корисливими спонуканнями, з метою викрадення чужого майна та особистого збагачення, за попередньою змовою із ОСОБА_8 , знаходячись на території незавершеного будівництва, що за адресою м. Броди вул. Залізнична, 40, скориставшись відсутністю сторонніх осіб, витягнув з упакування 10 прутів арматури, довжиною по 12 метрів та діаметром 10 мм. кожна, що належать ТзОВ «БК Леобуд» застосувавши кутошліфувальну машинку розрізав їх на прути по 3 метри. В подальшому, використовуючи автомобіль марки «ВАЗ 2101» реєстраційний номер НОМЕР_1 , який перебуває у користуванні ОСОБА_8 , як засіб вчинення кримінального правопорушення, тобто для особистого пересування та перевезення викрадених речей, завантажили порізану арматуру загальною вагою 74 кг. вартістю 1091 гривень 50 копійок у вищезазначений автомобіль та таємно викрав, спричинивши таким чином ТзОВ «БК Леобуд» матеріальної шкоди на вищезазначену суму.

В подальшому, продовжуючи свою злочинну діяльність, в період з 14-15 лютого 2017 року, близько 18.00 години ОСОБА_7 керуючись корисливими спонуканнями, з метою викрадення чужого майна та особистого збагачення, знаходячись на території незавершеного будівництва, що за адресою м. Броди вул. Залізнична, 40, скориставшись відсутністю сторонніх осіб, витягнув з упакування 15 прутів арматури, довжиною по 12 метрів та діаметром 10 мм. кожна, що належать ТзОВ «БК Леобуд» застосувавши кутошліфувальну машинку розрізав їх на прути по 3 метри. В подальшому, порізану арматуру загальною вагою 72 кг. вартістю 1029 гривень 60 копійок таємно викрав, спричинивши таким чином ТзОВ «БК Леобуд» матеріальної шкоди на вищезазначену суму.

Окрім того, 22 лютого 017 року близько 18 год. 00 хв. продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_7 керуючись корисливими спонуканнями, з метою викрадення чужого майна та особистого збагачення, знаходячись на території незавершеного будівництва, що за адресою м. Броди вул. Залізнична, 40, скориставшись відсутністю сторонніх осіб, витягнув з упакування 17 прутів арматури, довжиною по 12 метрів та діаметром 8 мм. кожна, що належать ТзОВ «БК Леобуд» застосувавши кутошліфувальну машинку розрізав їх на прути по 3 метри. В подальшому, порізану арматуру загальною вагою 81.6 кг. вартістю 1166 гривень 88 копійок таємно викрав, спричинивши таким чином ТзОВ «БК Леобуд» матеріальної шкоди на вищезазначену суму.

В подальшому 4 березня 2017 року, близько 18.00 години ОСОБА_7 керуючись корисливими спонуканнями, з метою викрадення чужого майна та особистого збагачення, знаходячись на території незавершеного будівництва, що за адресою м. Броди вул. Залізнична, 40, скориставшись відсутністю сторонніх осіб, витягнув з упакування 15 прутів арматури, довжиною по 12 метрів та діаметром 22 мм. кожна, що належать ТзОВ «БК Леобуд» застосувавши кутошліфувальну машинку розрізав їх на прути по 1 метру. Вагою 540 кг. вартістю 7560 гривень, однак злочин до кінці не довів з незалежних від нього причин, оскільки був помічений працівником ТзОВ «БК Леобуд» ОСОБА_10 .

Не погоджуючись із зазначеним вироком, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду змінити та виключити з обставин, що обтяжують покарання вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб, оскільки така є кваліфікуючою ознакою, інкримінованого обвинуваченим злочину.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, дослідивши матеріали судового провадження, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні зазначених у вироку злочинів відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними в судовому засіданні доказами і є обґрунтованим, що в апеляційній скарзі не оспорюється.
Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції при призначенні покарання обвинуваченим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування чи зміну судового рішення є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

Встановлено, що органом досудового розслідування ОСОБА_7 та ОСОБА_8 обвинувачуються у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, кваліфікуючою ознакою якого є вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб.

Призначаючи покарання обвинуваченим ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , суд першої інстанції врахував, як обставину, що обтяжує покарання вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб.

Відповідно до ч. 4 ст. 67 КК України, якщо будь-яка з обставин, що обтяжує покарання, передбачена в статті Особливої частини цього Кодексу як ознака злочину, що впливає на його кваліфікацію, суд не може ще раз враховувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує.

З огляду на те, що суд першої інстанції не вправі був враховувати вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб, як обставину, що обтяжує покарання обвинуваченим, оскільки така є кваліфікуючою ознакою злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, вчиненого обвинуваченими, колегія суддів приходить до переконання, що зазначене порушення впливає на призначене покарання, що відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 408 КПК України, є підставою для зміни вироку суду в цій частині.

Керуючись ст. 405, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів, -

постановила:
апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Бродівського районного суду Львівської області від 12.12.2017 року в частині призначеного покарання обвинуваченим ОСОБА_7 та ОСОБА_8 змінити та виключити з обставин, що обтяжують покарання, вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок суду набирає законної сили з моменту проголошення, та на нього може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді :
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4