Єдиний унікальний номер 235/1823/16-к
Номер провадження 11-кп/775/883/2017

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23.11.2017 р. колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення апеляційного суду Донецької області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Бахмуті Донецької області в режимі відеоконференції з Красноармійським міськрайонним судом Донецької області апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 на вирок Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 10.08.2017р., яким обвинуваченого
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в м. Красноармійськ (нині Покровськ) Донецької області, гр-на України, зареєстрованого в АДРЕСА_1 та який мешкає в АДРЕСА_2 ,
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.198 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до позбавлення волі строком на три роки шість місяців,
за участю прокурора ОСОБА_7
захисника ОСОБА_8
Вироком ОСОБА_5 визнано винуватим та засуджено за ст. 198 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до позбавлення волі строком на три роки шість місяців.

Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк покарання, призначеного ОСОБА_5 , строк попереднього ув`язнення з 04.03.2016р. по 20.06.2017р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017р. по 10.08.2017р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

На зазначений вирок суду першої інстанції (далі - суду) обвинуваченим подано апеляційну скаргу, в якій:

- вказує, що не згодний з вироком в частині перерахунку покарання один день за два, передбаченого ч. 5 ст. 72 КК України, ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015р.;

- прохає перерахувати йому строк покарання з вказаного вище розрахунку з 04.03.2016р. по 10.08.2017р.

04.10.2017р. до апеляційного суду Донецької області надійшло клопотання обвинуваченого ОСОБА_5 про застосування до нього Закону України «Про амністію у 2016 року», оскільки вважає що він підпадає під дію цього Закону.

Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги на вирок та клопотання обвинувачений ОСОБА_5 та його захисник ОСОБА_8 повідомлені належним чином.

Заслухавши суддю-доповідача, думку захисника ОСОБА_8 , яка підтримала, апеляційну скаргу на вирок та клопотання про застосування амністії обвинуваченого у повному обсязі, прохала їх задовольнити, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, залишити вирок без змін, відмовити у задоволенні клопотання про застосування до обвинувачення ЗУ «Про амністію в 2016р.», дослідивши матеріали кримінального провадження, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відмову у задоволенні апеляційної скарги та клопотання про застосування ЗУ «Про амністію в 2016 році» обвинуваченого з таких підстав.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що вироком ОСОБА_5 визнано винуватим та засуджено за ст. 198 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до позбавлення волі строком на три роки шість місяців.

Обвинуваченого відповідно до вироку визнано винуватим у тому, що він в липні 2013 року, точної дати та часу слідством не встановлено, ОСОБА_5 , знаходячись на подвір`ї знайомої ОСОБА_9 в АДРЕСА_3 , побачив у останньої мотоцикл «Spark SP 110C-2», який належить ОСОБА_10 , незважаючи на те, що йому стало відомо, що мотоцикл «Spark SP 110C-2», одержаний злочинним шляхом, останній заздалегідь, не обіцяючи збут чи зберігання майна, одержаного злочинним шляхом, взяв вказаний мотоцикл «Spark SP 110C-2» та став зберігати його за місцем свого проживання в АДРЕСА_2 , користуючись при цьому ним, а в подальшому обміняв його на інший транспортний засіб, тобто збувши майно.

Як видно з апеляційної скарги обвинуваченого, він не оскаржує фактичні обставини справи та кваліфікацію його дій, тому суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України судом першої інстанції зарахований у строк покарання, призначеного ОСОБА_5 , строк попереднього ув`язнення з 04.03.2016р. по 20.06.2017р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017р. по 10.08.2017р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Зазначений висновок суду першої інстанції, на думку колегії суддів, відповідає роз`ясненням ВССУ щодо застосування окремих положень ЗУ від 26.11.2015р. № 838-VIII «Про внесення зміни до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та є правильним.

Так, відповідно до абз. 1 ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) проводиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як видно з кримінального провадження за оскаржуваним вироком, обвинувачений був затриманий 04.03.2016р., що є початком строку його попереднього ув`язнення.

21.06.2017р. набрали чинності зміни, внесені до ст. 72 КК України ЗУ «Про внесення змін до КК України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 08.05.2017р. № 2046-VIII, відповідно до яких попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Таким чином доводи апеляційної скарги в частині перерахунку покарання один день за два, передбаченого ч. 5 ст. 72 КК України, ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015р. за період 04.03.2016р. по 10.08.2017р. є необґрунтованими та не відповідають вимогам діючого КК України.

Що стосується клопотання обвинуваченого про застосування до нього ЗУ «Про амністію у 2016році», то воно також не підлягає задоволенню за таких підстав.

Відповідно до ст. 9 ЗУ «Про амністію у 2016 році», амністія не застосовується до осіб, зазначених у ст. 4 ЗУ «Про застосування амністії України « від 01.10.1996р. № 392/96-ВР.

Відповідно до п. «в» ст. 4 ЗУ «Про застосування амністії в Україні» від 01.10.1996р. амністія не може бути застосована до осіб, які мають дві і більше судимості за вчинення умисних тяжких або особливо тяжких злочинів.

Як вбачається з кримінального провадження обвинувачений раніше двічі судимий за вчинення умисних тяжких злочинів, що підтверджується довідкою про наявність у нього судимостей (а.с. 52-53 т.1), що в свою чергу унеможливлює застосування за обвинуваченого положень ЗУ «Про амністію у 2016 році».

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 405, 407, 418 КПК України,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 на вирок Красноарміського міськрайонного суду Донецької області від 10.08.2017р., яким обвинуваченого ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.198 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до позбавлення волі строком на три роки шість місяців залишити без задоволення.

Вирок Красноарміського міськрайонного суду Донецької області від 10.08.2017р., яким обвинуваченого ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.198 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до позбавлення волі строком на три роки шість місяців залишити без змін.

Клопотання обвинуваченого ОСОБА_5 від 02.10.2017р. про застосування до нього ЗУ «Про амністію у 2016 році» та звільнення його від відбування покарання за оскаржуваним вироком залишити без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: