Номер провадження: 11-кп/785/315/18
Номер справи місцевого суду: 521/5443/16-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20.02.2018 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області в складі:

головуючий суддя ОСОБА_2

судді ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретар судового засідання ОСОБА_5

за участю: прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Тарутинського районного суду Одеської області, від 26 вересня 2017 року, у кримінальному провадженні № 0000077, внесеного до ЄРДР 28 лютого 2017 року, стосовно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Дивізія Татарбунарського району Одеської області, громадянина України, мешканця АДРЕСА_1 , раніше судимого, та ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Дивізія Татарбунарського району Одеської області, громадянина України, мешканця АДРЕСА_2 , раніше не судимого, обвинувачених у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 121, ч. 2 ст. 289 КК України,

ВСТАНОВИВ:
Оскарженим вироком ОСОБА_7 був засуджений:

- за ч. 2 ст. 121 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років;

- за ч. 2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років без конфіскації майна.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно було призначено покарання ОСОБА_7 у виді позбавлення волі строком на 8 років без конфіскації майна.

На підставі ст. 71 КК України частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Татарбунарського районного суду Одеської області, від 22 жовтня 2010 року, та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 9 років без конфіскації майна.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII) зараховано ОСОБА_7 у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі час перебування в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій та участі у судовому розгляді кримінального провадження з моменту взяття його під варту, а саме з 23 червня 2017 року до моменту ухвалення вироку, тобто 26 вересня 2017 року.

Відповідно до оскарженого вироку, 25 лютого 2017 року приблизно о 03 годині 20 хвилин ОСОБА_8 разом з ОСОБА_7 , знаходячись на північній околиці с. Дивізія Татарбунарського району Одеської області, приблизно на відстані одного кілометру від зазначеного населеного пункту, на ґрунті особистих неприязних відносин зі ОСОБА_9 , вступили між собою в злочинну змову, направлену на умисне спричинення тілесних ушкоджень останньому.
З цією метою ОСОБА_8 та ОСОБА_7 умисно нанесли кожен не менше 5 ударів ногами, обутими у взуття, по голові ОСОБА_9 , спричинивши йому тяжкі тілесні ушкодження, що привели до смерті потерпілого.
Після цього, продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , з корисливих мотивів, за попередньою змовою, заволоділи автомобілем марки «HYUNDAI TUCSON», державний номерний знак НОМЕР_1 , яким користався ОСОБА_9 .
Обвинувачений ОСОБА_7 в апеляційній скарзі вважає покарання призначене йому судом занадто суворим та просить змінити вирок суду, призначивши йому менш суворе покарання.

28 грудня 2017 року,на адресу апеляційного суду надійшло клопотання обвинуваченого ОСОБА_7 в якому він просить залишити вирок суду першої інстанції без змін, а його апеляційну скаргу без руху.

Прокурор в судовому засіданні заперечував проти задоволення апеляційної скарги,

Обвинувачений ОСОБА_7 в судовому засіданні апеляційного суду змінив апеляційну скаргу, просив змінити вирок в частині зарахування строку попереднього ув`язнення, на підставі ч.5 ст.72 КК України, просив зарахувати як відбуте покарання строк його попереднього ув`язнення з 23 червня 2017 року до набрання вироком законної сили, а саме до 20 лютого 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Від решти доводів апеляційної скарги ОСОБА_7 відмовився.

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_7 був затриманий 23 червня 2017 року, тобто після внесення змін в ч.5 ст.72 КК України, якими було скасовано зарахування одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, передбачене попередньою редакцією.

За таких обставин на обвинуваченого не розповсюджується положення закону, що передбачав зарахування одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Таким чином суд першої інстанції помилково зарахував ОСОБА_7 як відбуте покарання строк попереднього ув`язнення з 23 червня 2017 року по 26 вересня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що свідчить про неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність.

Однак, за відсутності апеляційної скарги прокурора та потерпілого чи його представника, апеляційний суд, керуючись положеннями ч.1 ст.421 КПК України, позбавлений процесуальної можливості виправити зазначену помилку, оскільки це погіршує становище обвинуваченого.

Враховуючи наведене, апеляційний суд вважає доводи зміненої апеляційної скарги обвинуваченого, необґрунтованими та не вбачає підстав для зміни оскарженого вироку.

Керуючись ст. ст. 370-372, 376, 404, 407, 419, 421, 532 КПК України, апеляційний суд,

ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Вирок Тарутинського районного суду Одеської області, від 26 вересня 2017 року, стосовно ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом 3 (трьох) місяців з дня її проголошення, а засудженими в той же строк з дня отримання копії ухвали.

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

(підпис) (підпис) (підпис)

Згідно з оригіналом.

Суддя апеляційного суду

Одеської області ОСОБА_2