Провадження № 11-кп/792/74/18
Справа № 683/496/17 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.289 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
10 січня 2018 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області у складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря
судового засідання ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
перекладача ОСОБА_7 ,
захисників ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,
обвинувачених ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000921 від 26 грудня 2016 року, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_10 на вирок Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 23 жовтня 2017 року,
у с т а н о в и л а :
Цим вироком
ОСОБА_10 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець Республіки Молдова, тимчасово проживає у АДРЕСА_1 , громадянин Молдови, молдованин, з середньою освітою, неодружений, не працює, не має судимостей,
визнаний винуватим за ч.2 ст.289 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років з конфіскацією майна, крім житла.
Запобіжний захід ОСОБА_10 до вступу вироку в законну силу залишено попередній тримання під вартою.
Строк відбування покарання ОСОБА_10 ухвалено рахувати з моменту затримання 26 грудня 2016 року, зараховано у строк відбування покарання час утримання під вартою з 26 грудня 2016 року по 22 жовтня 2017 року включно.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_10 у строк відбутого покарання, строк попереднього ув`язнення за період з 26 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року включно, із розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
ОСОБА_11 ,
ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженець та житель АДРЕСА_1 , громадянин. України, з середньою освітою, неодружений, працює вантажником у ФОП ОСОБА_12 , не має судимостей,
визнаний винуватим за ч.2 ст.289 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років з конфіскацією майна, крім житла.
На підставі ст.ст.75, 77 КК України звільнено ОСОБА_11 від відбування основного покарання з встановленням йому іспитового строку тривалістю 2 роки.
На підставі ст.76 КК України зобов`язано ОСОБА_11 не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання, періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації.
Зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_11 час утримання під вартою з 26 грудня 2016 року по 05 липня 2017 року включно.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року) зараховано йому у строк відбутого покарання строк попереднього ув`язнення за період з 26 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року включно, із розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Запобіжний захід ОСОБА_11 до вступу вироку в законну силу залишено попередній особисте зобов`язання.
Речові докази: автомобіль «ZAZ DAEWOO», д.р.н. НОМЕР_1 , 2005 року випуску, повернуто потерпілому ОСОБА_13 .
Стягнуто з обвинувачених ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , з кожного, по 175,92 грн. судових витрат на користь держави за проведення судово-товарознавчої експертизи №5 а від 09 лютого 2017 року.
Цивільний позов потерпілого цивільного позивача ОСОБА_13 до обвинувачених цивільних відповідачів ОСОБА_10 та ОСОБА_11 задоволено частково.
Стягнуто з ОСОБА_10 на користь ОСОБА_13 моральну шкоду в сумі 5 000 грн.
Стягнуто з ОСОБА_11 на користь ОСОБА_13 моральну шкоду в сумі 3 300 грн.
У задоволенні позову ОСОБА_13 в частині стягнення з ОСОБА_10 та ОСОБА_14 матеріальної шкоди в сумі 20 000 грн. відмовлено.
Вироком колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області від 10 січня 2018 року ухвалено апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 23 жовтня 2017 року стосовно ОСОБА_11 в частині призначення покарання та звільнення від його відбування з випробуванням скасовано.
Ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_11 за скоєння кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України, призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, крім житла.
У решті вирок суду залишено без змін.
За вироком місцевого суду, 25 грудня 2016 року біля 23-ї години ОСОБА_10 і ОСОБА_11 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, знаходились як пасажири в салоні автомобіля «ZAZ DEWOO», державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , вартістю 61 945,99 грн. Цей автомобіль, що зареєстрований за ОСОБА_15 та перебував у користуванні ОСОБА_13 , стояв поблизу бару по вул. Центральній у с. Баглаї Старокостянтинівського району. Скориставшись тим, що ОСОБА_13 залишив у замку запалення ключі, вони домовились між собою незаконно заволодіти вказаним автомобілем з метою подальшого продажу та особистого збагачення.
Реалізуючи свої злочинні наміри, ОСОБА_10 сів за кермо автомобіля та запустив двигун, а ОСОБА_11 сів на переднє пасажирське сидіння, після чого без дозволу володільця поїхали від бару, тим самим незаконно заволоділи вказаним автомобілем та в подальшому поїхали ним у м. Київ.
26 грудня 2016 року біля 15-ї години в лісопарковій зоні по вул. Івана Багряного в м. Києві ОСОБА_10 та ОСОБА_11 намагались збути вказаний автомобіль за 10 000 грн., однак під час продажу були затримані працівниками Дніпровського управління поліції ГУНП в м. Києві.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_10 просив перерахувати йому строк перебування під вартою з 26 грудня 2016 року по день набрання вироком законної сили відповідно змін до ч.5 ст.72 КК України.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду з викладом змісту судового рішення та доводів апеляційної скарги; обвинуваченого ОСОБА_10 та його захисника ОСОБА_9 на підтримання апеляційної скарги; заперечення прокурора проти її задовлення; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про таке.

Установлено, що ОСОБА_10 був засуджений вироком Старокостянтинівського районного суду від 23 жовтня 2017 року. Строк відбування покарання ОСОБА_10 ухвалено рахувати з моменту затримання 26 грудня 2016 року, та зараховано у строк відбування покарання час утримання його під вартою з 26 грудня 2016 року по 22 жовтня 2017 року включно.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року) ухвалено зарахувати ОСОБА_10 у строк відбутого покарання, строк попереднього ув`язнення за період з 26 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року включно, із розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно з вимогами ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Колегія суддів приходить до висновку, що доводи обвинуваченого ОСОБА_10 стосовно неправильного зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання, виходячи з вимог ч.5 ст.72 КК України, є необґрунтованими.
Згідно ст.1 Закону України «Про попереднє увязнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Строк попереднього ув`язнення починається з дня затримання особи і поміщення її до установи для попереднього ув`язнення і закінчується днем набрання обвинувальним вироком щодо цієї особи законної сили.
При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КК України в редакції Закону України №838-VІІ від 26 листопада 2015 року включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Так, відповідно до абз.1 ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі згідно Закону України №838-VІІ від 26 листопада 2015 року проводиться у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
Перевіряючи доводи обвинуваченого, колегія суддів апеляційного суду установила, що обвинуваченого ОСОБА_10 було затримано 26 грудня 2016 року. Тому строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_10 місцевим судом обґрунтовано ухвалено рахувати з моменту затримання тобто 26 грудня 2016 року.
Колегія суддів апеляційного суду звертає увагу на те, що 18 травня 2017 року Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього увязнення», який набрав чинності 21 червня 2017 року, ч.5 ст.72 КК України викладено в новій редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання, у разі засудження особи до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.»
Колегія суддів уважає, що суд першої інстанції відповідно до Закону України №838-VІІ від 26 листопада 2015 року, який втратив чинність 21 червня 2017 року з моменту набрання чинності Закону України №2046-VІІ від 18 травня 2017 року, правильно та законно зарахував обвинуваченому ОСОБА_10 відповідно до ч.5 ст.72 КК України строк з моменту затримання 26 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,.
Ураховуючи вищезазначене, вирок місцевого суду є законним та обґрунтованим, підстав для його зміни колегія суддів не вбачає.
Керуючись, ст.ст.404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,
п о с т а н о в и л а :
Вирок Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 23 жовтня 2017 року щодо ОСОБА_10 залишити без змін, а його апеляційну скаргу без задоволення.

На ухвалу може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той же строк з дня вручення йому її копії.
Судді: /підписи/
З оригіналом згідно:
Суддя Апеляційного суду
Хмельницької області ОСОБА_2 .