Справа № 211/1659/13-К
Провадження № 1КС/211/133/13
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 березня 2013 року слідчий суддя Довгинцівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_1, при секретарі Нікітенковій М.М., без участі слідчого, відповідно до вимог ч.ч.2,4 ст.163 КПК України, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання слідчого СВ Довгинцівського РВ КМУ ГУМВС України в Дніпропетровській області ОСОБА_2 про надання доступу до документів, -

ВСТАНОВИВ:

25.03.2013 року слідчий СВ Довгинцівського РВ КМУ ГУМВС України в Дніпропетровській області ОСОБА_2, в межах кримінального провадження № 0000174, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 15.01.2013 року, за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.120 КК України, звернулась до Довгинцівського районного суду міста ОСОБА_3 із клопотанням погодженим із заступником прокурора прокуратури Довгинцівського району м. Кривого Рогу ОСОБА_4 про надання доступу до документів, які знаходяться в психіатричній лікарні м. Мирний республіки Саха (Якутія).

В клопотанні слідчого зазначено, що 14.01.2013 року, о 22 годині 10 хвилин, до чергової частини Довгинцівського РВ КМУ ГУМВС України в Дніпропетровській області по телефонні лінії « 102» від швидкої допомоги бригади № 51 підстанції № 7 надійшло повідомлення про те, що у м. Кривому Розі по бульвару Кірова в будинку № 9 з восьмого поверху викинувся неповнолітній ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1.

Виїздом слідчо-оперативного групи місце події встановлено, що на земельній ділянці на відстані 7,5 м позаду будинку 9 по бульвару Кірова в м. Кривому Розі в положенні лежачі на спині знаходиться труп неповнолітнього ОСОБА_5, який мешкав у м. Кривому Розі по бульвару Кірова, 9/31, в сімї, яка складалась із: батька - ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_2, мачухи ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_3 та чотирьох дітей. В ході огляду трупу неповнолітнього ОСОБА_5, яке проводилося за участю судово-медичного експерта ОСОБА_8 виявлено наступні ушкодження: в області проекції мечовидного відростку грудини переривчастого характеру визначеної форми синець розміром 2х1,5 см, в проекції тіла грудини три ушкодження схожі ссадна з бурокоричневим підсохлим дном, нижче рівня шкіри невизначеної та повздовженої форми розмірами 0,8x0,6 см, 1x0,5 см та 2,5x0,4см.

В ході опитування ОСОБА_7 встановлено, що 14.01.2013 року, приблизно о 21 годині 45 хвилин, коли вони знаходилися за місцем мешкання між нею та неповнолітнім ОСОБА_5 виник конфлікт, після якого останній вийшов на балкон квартири та викинувся.

Для проведення посмертної комплексної психолого-психіатричної експертизи потрібно встановити, чи знаходився на обліку у психіатра чи нарколога малолітній ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, який до квітня 2012 року проживав на Ленінградському проспекті, 23/78 м. Мирний республіки Саха (Якутія), якщо знаходився вилучити амбулаторну картку з лікарні.

За даним фактом 15.01.2013 року було розпочато розслідування за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.120 КК України.

З метою проведення посмертної комплексної психолого-психіатричної експертизи автор клопотання просить зобовязати головного лікаря психіатричної лікарні м. Мирний республіки Саха (Якутія) надати тимчасовий доступ до амбулаторної картки ОСОБА_5 з можливістю її тимчасового вилучення.

Дослідивши клопотання та додані до нього документи, суд вважає, що клопотання не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Згідно із ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді.

Відповідно до ст.160 цього ж Кодексу, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених ст.161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором. У клопотанні зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв'язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Однак, як вбачається із клопотання, слідчий фактично просить зобовязати головного лікаря психіатричної лікарні м. Мирний республіки Саха (Якутія) надати тимчасовий доступ до медичної документації з можливістю її тимчасового вилучення, що знаходиться в Російській Федерації, не обґрунтовуючи належним чином своє клопотання та не посилаючись на жоден нормативний документ, який регулює питання надання такого дозволу слідчим суддею.

Окрім цього, слідчим при звернені до суду із вказаним клопотанням не враховані вимоги глави 43 КПК України та не зазначено те, чи є відповідна міжнародна Конвенція про правову допомогу із республікою Саха (Якутія) та чи ратифікована вона Верховною Радою України.

З огляду на норми чинного КПК України, слід зазначити, що міжнародне співробітництво під час кримінального провадження може здійснюватися у формі міжнародної правової допомоги, метою якої є проведення компетентними органами однієї держави процесуальних дій, виконання яких необхідне для досудового розслідування, судового розгляду або для виконання вироку, ухваленого судом іншої держави або міжнародною судовою установою. Тобто фактичними підставами для звернення до запитуваної сторони про правову допомогу є потреба отримання доказів за кордоном та неможливість їх одержання при проведенні процесуальних дій на території України.

Субєктами кримінального провадження в Україні, які можуть надіслати запит про міжнародну правову допомогу, є:

суд першої інстанції, суд апеляційної інстанції, суд касаційної інстанції (п.п.2022 ч.1 ст.3 КПК);

прокурор Генеральний прокурор України, перший заступник, заступники Генерального прокурора України, їх старші помічники, помічники, прокурори Автономної Республіки Крим, областей, міст Києва та Севастополя, прокурори міст і районів, районів у містах, міжрайонні та спеціалізовані прокурори, їх перші заступники, заступники прокурорів, начальники головних управлінь, управлінь, відділів прокуратур, їх перші заступники, заступники, старші прокурори та прокурори прокуратур усіх рівнів, які діють у межах повноважень, визначених КПК (п.15 ч.1 ст.3 КПК);

слідчий, тобто службова особа органу внутрішніх справ, органу безпеки, органу, що здійснює контроль за додержанням податкового законодавства, органу державного бюро розслідувань, уповноважена в межах компетенції, передбаченої КПК, здійснювати досудове розслідування кримінальних правопорушень (п.17 ч.1 ст.3 КПК).

При цьому слідчий має право надсилати такий запит виключно за погодженням із прокурором.

Зазначені субєкти можуть надсилати запит лише у кримінальному провадженні, яке вони здійснюють, тобто суд лише у судовому провадженні, а прокурор та слідчий лише у досудовому розслідуванні.

Уповноваженими (центральними) органами України, які уповноважені розглядати запит на предмет обґрунтованості й відповідності вимогам законів та міжнародних договорів України, згідно зі ст. 545 КПК є:

1) Генеральна прокуратура України (у кримінальному провадженні під час досудового розслідування), діяльність якої, окрім КПК, регулюється Законом України «Про прокуратуру» від 5 листопада 1991 року № 1789-XII.

2) МЮ (у кримінальному провадженні під час судового провадження), діяльність якого, окрім КПК, регулюється Положенням про Міністерство юстиції України, затвердженим Указом Президента України від 06.04.2011 року № 395/2011.

При цьому ч.3 ст.545 КПК України вказує, що у випадках, коли КПК або чинним міжнародним договором України передбачено інший порядок зносин, на визначений цими законодавчими актами орган поширюються повноваження, передбачені ч.1 та ч.2 ст.545 КПК.

Обґрунтованість запиту про міжнародну правову допомогу є його обовязковою ознакою. Запит є обґрунтований, якщо прохання про надання міжнародної правової допомоги базується на фактичних обставинах вчиненого кримінального правопорушення, при цьому виключається можливість проведення необхідних процесуальних дій іншим шляхом, тобто неможливо їх одержати при проведенні процесуальних дій на території України. Також це стосується звязку між кримінальним провадженням по кримінальному правопорушенню та запитуваними на території іноземної держави конкретними процесуальними діями.

Запит повинен відповідати національному законодавству, а докази мають бути отримані у порядку, встановленому КПК. У протилежному випадку отримані за кордоном докази відповідно до ст. 86 КПК не будуть визнані допустимими. Особлива увагу слід звертати на ратифікаційні закони (Закон України «Про ратифікацію Європейської конвенції про взаємну допомогу у кримінальних справах, 1959 рік, та Додаткового протоколу 1978 року до Конвенції» від 16 січня 1998 року № 44/98-ВР, Закон України «Про ратифікацію Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах» від 10 листопада 1994 року № 240/94-ВР та інші), а також застереження чи заяви запитуваної держави. У разі відсутності міжнародного договору звернення за міжнародною правовою допомогою відбувається на засадах взаємності (ст. 544 КПК), при цьому обовязковою умовою є додержання встановленого КПК порядку її отримання.

Після надходження запиту про міжнародну правову допомогу уповноважений (центральний) орган України протягом десяти днів повинен прийняти одне з двох рішень: 1) надсилати запит уповноваженому (центральному) органу запитуваної сторони; 2) відмовити у направленні запиту уповноваженому (центральному) органу запитуваної сторони. Окремий процесуальний документ про прийняття одного з двох рішень у цьому випадку виносити не потрібно.

Якщо уповноважений (центральний) орган України вирішив надсилати запит уповноваженому (центральному) органу запитуваної сторони він надсилається безпосередньо або дипломатичним шляхом (дипломатичними каналами через Міністерство закордонних справ України та посольства держав-контрагентів).

Безпосереднє надсилання запиту до відповідного центрального органу запитуваної сторони передбачене Другим додатковим протоколом до Європейської конвенції про взаємну допомогу у кримінальних справах від 17 березня 1978 року і деякими міжнародними договорами України, зокрема Договором між Україною і ОСОБА_9 про правову допомогу та правові відносини у цивільних і кримінальних справах від 24 травня 1993 року тощо.

Надсилання запиту про міжнародну правову допомогу дипломатичним шляхом відбувається у разі відсутності міжнародного договору з відповідною державою. Уповноважений (центральний) орган України надсилає запит про надання міжнародної правової допомоги до Міністерства закордонних справ України для подальшої передачі його компетентному органу запитуваної сторони.

Якщо уповноважений (центральний) орган України вирішує відмовити у направленні запиту уповноваженому (центральному) органу запитуваної сторони, то упродовж десяти днів після прийняття такого рішення всі матеріали повертаються відповідному органу України з викладом недоліків, які потрібно усунути, або із зазначенням причин, з яких неможливе направлення запиту.

У цьому випадку вказівки уповноваженого (центрального) органу України щодо усунення недоліків для компетентних органів є обовязковими.

Отже, якщо у випадку, коли запит містить прохання про отримання оригіналів документів, про це в ньому необхідно прямо зазначити. Адже на підставі ч. 3 ст.3 Європейської конвенції про взаємну допомогу у кримінальних справах 1959 року запитувана сторона може передавати засвідчені копії або засвідчені фотокопії запитуваних матеріалів судової справи або документів, якщо запитуюча сторона чітко не зазначає про передачу оригіналів; у цьому випадку запитувана сторона докладає всіх зусиль для виконання прохання. У запиті необхідно надати гарантії повернення таких оригіналів після того, як відпаде потреба в них, а у разі отримання оригіналів обовязково забезпечити їх повернення по закінченні кримінального провадження.

Відповідно до п.16. ч.2 ст.36 та ст.552 КПК на стадії досудового розслідування запит про міжнародну правову допомогу слідчого обовязково погоджується у письмовій формі з прокурором, який здійснює нагляд за дотриманням законів при проведенні досудового розслідування.

Приймаючи рішення про погодження, відповідний прокурор повинен врахувати, зокрема, необхідність фактичних даних, які планується отримати у процесі правової допомоги, та неможливість їх отримання при проведенні процесуальних дій в Україні; їх важливість для прийняття законного рішення у справі; тривалість часового періоду, потрібного для виконання запитів про правову допомогу у кримінальних справах, та інші важливі обставини. На відповідному запиті прокурор робить окремий запис або накладає резолюцію із зазначенням своєї посади, класного чину, ініціалів та прізвища, дати погодження.

Запит про міжнародну правову допомогу має бути підписаний особою, яка його склала. У ч.3 ст.7 Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах 1993 року вказано, що доручення повинно бути підписане і скріплене гербовою печаткою запитуючої установи, так само у ч.2 ст.548 КПК зазначено, що запит і долучені до нього документи складаються у письмовій формі, засвідчуються підписом уповноваженої особи та печаткою відповідного органу.

На підставі вищенаведеного, керуючись вимогами ст.ст.107,131,159-160,163,-165 КПК України, -

УХВАЛИВ:

клопотання слідчого СВ Довгинцівського РВ КМУ ГУМВС України в Дніпропетровській області ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Козак А.В.

Суддя: ОСОБА_1