Справа № 135/1831/16-к
Провадження №11-кп/772/419/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 лютого 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
головуючого суддів: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
розглянув «23» лютого 2017 року у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці у режимі відео конференції клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності до вимог ч.5 ст. 72 КК України засудженого
ОСОБА_6
ІНФОРМАЦІЯ_1 ,
уродженця с. Поворськ , Ковельського
району Волинської області
українця, громадянина України, судимого:
-12.05.2006 року Апеляційним судом Сумської області
за ст.ст. 187 ч.4, 357 ч.3 ; 115 ч.2 п.6 , 115 п.п.6,3КК України до
довічного позбавлення волі.
За участю сторін кримінального провадження:
прокурора: ОСОБА_7
засудженого: ОСОБА_6
захисника-адвоката: ОСОБА_8
за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на ухвалу Ладижинського міського суду Вінницької області від 22 грудня 2016 року,
В с т а н о в и в :
Згідно матеріалів справи, до Ладижинського міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Апеляційного суду Сумської області від 12.05.2006 року , яким він засуджений до довічного позбавлення волі, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-У111.
Засуджений ОСОБА_6 своє клопотання мотивував тим, що на його думку, необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв`язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.
Відповідно до ухвали Ладижинського міського суду Вінницької області від 22 грудня 2016 року задоволено клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Зараховано засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 17.08.2005 року по 17.08.2006 року у покарання, призначене вироком Апеляційного суду Сумської області від 12.05.2006 року.
Не погодившись із рішенням суду, прокурор Ладижинського відділу Бершадської місцевої прокуратури ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу , в якій ставить питання про скасування ухвали Ладижинського міського суду Вінницької області від 22.12.2016 року щодо ОСОБА_6 . Постановити нову ухвалу, якою в задоволенні клопотання ОСОБА_6 відмовити.
Свої вимоги прокурор мотивував тим, що ухвала суду першої інстанції щодо застосування до засудженого ОСОБА_6 положень ч.5 ст. 72 КК України є незаконною, оскільки останній засуджений до довічного позбавлення волі, а правила ст. 72 КК України розповсюджуються лише на осіб, яким призначено строковий вид покарання. Довічне позбавлення волі до переліку таких покарань не відноситься і відповідно до ст. 51 КК України є окремим видом покарання.
В своїх запереченнях на апеляційну скаргу прокурора Ладижинського відділу Бершадської місцевої прокуратури ОСОБА_9 , захисник адвокат ОСОБА_8 ставить питання про залишення апеляційної скарги без задоволення, а ухвали Ладижинського міського суду Вінницької області від 22.12.2016 року щодо ОСОБА_6 без змін.
Свої вимоги захист мотивує тим, що апеляційна скарга прокурора є незаконною та безпідставною в повному обсязі, так як роз`яснення Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ про деякі питання зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання, мають лише рекомендаційний характер, тобто в Законі України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленого порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII та в нормі ч.5 ст. 72 КК України немає жодної вказівки на те, що його дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі, а тому суд першої інстанції вірно перерахував строк попереднього ув`язнення засудженому ОСОБА_6 .
Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_6 та в його інтересах захисника-адвоката ОСОБА_8 , які заперечили проти задоволення апеляційної скарги прокурора та вважають ухвалу суду першої інстанції законною та обґрунтованою, міркування прокурора, який підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі в повному обсязі, дослідивши матеріали провадження, особової справи засудженого ОСОБА_6 та доводи апеляційної скарги, суд вважає, що апеляційна скарга прокурора не підлягає до задоволення.
Відповідно до ст. 404 КПК України, - суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
24 грудня 2015 року набув чинності Закон України « Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-У111.
Відповідно до пункту 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Згідно пункту 3 прикінцевих положень Закону, цей закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок.
Клопотання, про застосування ч. 5 ст. 72 КК України до Вінницького міського суду Вінницької області подано засудженим ОСОБА_6 .
Частина 5 ст. 72 КК України , в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування даного Закону до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ висловив свою позицію щодо застосування окремих положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-У111 «Про внесення міни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» однак він носить лише рекомендаційний характер.
Згідно статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.
Судом першої інстанції безспірно встановлено, що ОСОБА_6 вироком Апеляційного суду Сумської області від 12.05.2006 року визнаний винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.4 ст. 187, п.п. 6,13,ч.2 ст. 115, п.6 ч.2 ст. 115 КК України, і остаточну міру покарання, відповідно до ч.1 ст. 70 КК України призначено у вигляді довічного позбавлення волі.
Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України від 17 серпня 2006 року вирок апеляційного суду Сумської області від 12.05.2006 року щодо ОСОБА_6 змінено. Виключено з його мотивувальної частини висновки суду при викладенні фактичних обставин вчинених злочинів за епізодом умисного вбивства ОСОБА_10 наявність у ОСОБА_6 умислу на розбійний напад та умисне вбивство потерпілої до того, як він увійшов у її житло. У решті вирок стосовно ОСОБА_6 залишено без змін.
Відповідно до прикінцевих положень вказаного закону, як вірно зазначив суд першої інстанції в своїй ухвалі, Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю. Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок.
Відповідно до ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність , що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію в часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Слід зазначити, що ч.5 ст. 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Разом з тим слід зазначити, що виходячи із принципу гуманізації суспільних відносин, у п. 27 ст. 106 Конституції України зазначається, що Президент України здійснює помилування.
Помилування це акт глави держави, за яким персонально визначена особа або кілька осіб, як правило, повністю або частково звільняється (звільняються) від покарання ( незалежно від тяжкості вчиненого злочину), а також до неї може застосовуватися більш м`яке покарання.
Стаття 58 Конституції України містить положення щодо недопустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що являються загальновизнаними принципами права.
Як вбачається з особової справи , ОСОБА_6 затриманий 17.08.2005 року, відповідно до протоколу про затримання підозрюваного у скоєнні злочину.
Вирок Апеляційного суду Сумської області від 12.05.2006 року набрав законної сили -17.08.2006 року.
Тобто , суд першої інстанції вірно зарахував засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 17.08.2005 року , з моменту затримання в якості підозрюваного, в межах однієї кримінальної справи, по час набрання вироку законної сили 17.08.2006 року.
Але разом з тим, ухвала суду першої інстанції підлягає зміні.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, у разі засудження особи до покарання у виді позбавлення волі, судом провадиться зарахування строку попереднього ув`язнення у межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В резолютивній частині ухвали судом першої інстанції, в порушення вищезазначених вимог не зазначено, що необхідно зарахувати ОСОБА_6 , відповідно до ч.5 ст. 72 КК України строк попереднього ув`язнення з 17.08.2005 року по 17.08.2006 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, за вироком Апеляційного суду Сумської області від 12.05.2006 року.
Враховуючи викладене, керуючись ст. 72 КК України; ст. ст. 404, 405, 407, 408, 418, 419КПК України, апеляційний суд
П о с т а н о в и в :
Апеляційну скаргу прокурора Ладижиснького відділу Бершадської місцевої прокуратури Вінницької області молодшого радника юстиції ОСОБА_9 залишити без задоволення.
Ухвалу Ладижинського міського суду Вінницької області від 22 грудня 2016 року щодо ОСОБА_6 змінити.
Резолютивну частину суду викласти в такій редакції, зарахувати ОСОБА_6 , відповідно до ч.5 ст. 72 КК України строк попереднього ув`язнення з 17.08.2005 року по 17.08.2006 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, за вироком Апеляційного суду Сумської області від 12.05.2006 року.
На ухвалу суду може бути подана касаційна скарга до касаційної інстанції на протязі трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим ОСОБА_6 в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали суду.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Згідно з оригіналом: