АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
Справа № 11-кп/796/883/2017 Категорія КК: ч. 4 ст. 358, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 313, ч. 3 ст. 307 КК України
Головуючий в суді 1-ої інстанції: ОСОБА_1
Головуючий в апеляційній інстанції: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 червня2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва у складі:

Головуючого, судді-доповідача: ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарях: ОСОБА_5 , ОСОБА_6

за участю прокурорів: ОСОБА_7 , ОСОБА_8

захисника: ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Києві кримінальне провадження № 0000770 за апеляційною скаргою захисника обвинуваченого ОСОБА_10 ОСОБА_9 на вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 06 січня 2017 року щодо

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, з середньою освітою, не працюючого, одруженого, який має на утриманні малолітню дитину, 2013 р.н., зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого: АДРЕСА_2 , не судимий,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 358, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 313, ч. 3 ст. 307 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Дніпровського районного суду м. Києва від 06 січня 2017 року ОСОБА_10 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 358, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 313, ч. 3 ст. 307 КК України та призначено йому покарання за ч. 4 ст. 358 КК України у виді 1 року обмеження волі, за ч. 1 ст. 263 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч. 1 ст. 313 КК України у виді 2 років обмеження волі, за ч. 3 ст. 307 КК України у виді 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Відповідно до ст. 70 КК України призначено ОСОБА_10 остаточне покарання за сукупністю вказаних злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Судом вирішено питання щодо речових доказів у кримінальному провадженні.

Як зазначено у вироку, ОСОБА_10 , з метою заселення у міні-готель, який знаходиться по АДРЕСА_3 , 20.10.2015 року, приблизно о 23 годині 30 хвилин, видаючи себе за ОСОБА_11 надав адміністратору готелю завідомо підроблений паспорт громадянина України серії НОМЕР_1 виданий Ірпінським MB ГУМВС в Київській обл. 02.08.2006 на ім`я ОСОБА_11 , до якого були внесені зміни шляхом заміни фотокартки ОСОБА_12 на фотокартку ОСОБА_10 .

Під час проведення огляду приміщення готельного номеру № НОМЕР_2 , який знаходиться по АДРЕСА_3 , за місцем тимчасового мешкання ОСОБА_10 , 24.10.2015, в проміжок часу з 20 год. 50 хв. до 23 год. 40 хв., працівниками міліції виявлено та вилучено бланк паспорта громадянина України серії НОМЕР_1 на ім`я ОСОБА_11 , до якого були внесені зміни шляхом заміни фотокартки ОСОБА_12 на фотокартку ОСОБА_10 .

Крім того, під час проведення огляду приміщення готельного номеру № НОМЕР_2 , який знаходиться по АДРЕСА_3 , 24.10.2015 року, в проміжок часу з 20 год. 50 хв. до 23 год. 40 хв., працівниками міліції виявлено та вилучено короткоствольну гладкоствольну вогнепальну зброю, виготовлену шляхом переробки саморобним способом газового (сигнального) напівавтоматичного (самозарядного) пістолета виробництва фірми «ROHM GmbH» (Німеччина) модель «RG 88» (номер видалений саморобним способом) калібру 9 мм P.A., який був призначений для стрільби виключно газовими та шумовими патронами калібру 9 мм P.A., яку ОСОБА_10 незаконно зберігав за місцем свого тимчасового проживання.

Крім того, діючи з корисливих спонукань, з метою вчинення умисних злочинів, пов`язаних з незаконним виготовленням, зберіганням та збутом психотропної речовини амфетамін, у невстановлені досудовим слідством дату, час та за невстановлених обставин, у невстановленої досудовим слідством особи ОСОБА_10 незаконно придбав обладнання та речовини призначені для незаконного виготовлення психотропної речовини амфетамін, а саме: скляну плоскодонну колбу, місткістю 5л, скляний спіральний холодильник, розчин сірчаної кислоти, об`ємом не менше як 102 мл, гідроксид натрію масою не менше як 93г та об`ємом не менше як 975 мл, фенілнітропропен, об`ємом не менше як 1650 мл, ізопропіловий спирт об`ємом не менше як 1650мл, азотну кислоту об`ємом не менше як 550 мл, ортофосфорну кислоту об`ємом не менше як 115 мл, петролейний ефір об`ємом не менше як 200 мл, оцтову кислоту об`ємом не менше як 900 мл, етилацетат об`ємом не менше як 300 мл.

Придбавши вищевказане обладнання та речовини призначені для незаконного виготовлення психотропної речовини амфетамін, ОСОБА_10 перевіз їх до приміщення готельного номеру № НОМЕР_2 , який знаходиться по АДРЕСА_3 , де у невстановлений досудовим слідством час та обставинах, будучи обізнаним про спосіб виготовлення в кустарних умовах психотропної речовини амфетамін вирішив незаконно виготовити вказану психотропну речовину з метою подальшого її збуту.

З метою реалізації свого злочинного умислу, ОСОБА_10 у невстановлений досудовим розслідуванням час та обставинах, знаходячись в приміщені готельного номеру № 301 міні-готелю, який виходиться по вул. Степана Сагайдака, 96 в м. Києві за допомогою заздалегідь незаконно придбаного обладнання та пристосованих засобів для виготовлення психотропної речовини амфетамін, використовуючи заздалегідь придбані речовини незаконно виготовив з метою збуту порошкоподібні речовини та рідини, які містять в своєму складі психотропну речовину амфетамін загальною масою 37,285 г та розпочав незаконно її зберігати з метою збуту в приміщені готельного номеру № НОМЕР_2 міні готелю, який знаходиться по вул. Степана Сагайдака, 96 в м. Києві до 20 год. 50 хв. 24.10.2015 р.

Під час проведення огляду приміщення готельного номеру № НОМЕР_2 , який знаходиться по вул. Степана Сагайдака, 96 в м. Києві, за місцем тимчасового мешкання ОСОБА_10 , 24.10.2015, в проміжок часу з 20 год. 50 хв. до 23 год. 40 хв., працівниками міліції виявлено та вилучено вищевказане обладнання та речовини призначені для незаконного виготовлення психотропної речовини амфетаміну, який згідно Постанови Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000 «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів». «Список № 2 Психотропні речовини, обіг яких обмежено» в «Таблиці 2», є психотропною речовиною.

Крім того було вилучено: - дві пластикові картки із залишками речовини білого кольору та змиви речовини білого кольору на яких виявлено психотропну речовину амфетамін загальною масою 0,004 г:

- поліетиленовий пакетик з пазовим замком, в середині якого знаходилася порошкоподібна речовина білого кольору загальною масою 24,30 г, яка містить психотропну речовину амфетамін загальною масою 8,019 г;

- обрізану пляшку з рідиною сірого кольору масою 1834,0 г, яка містить психотропну речовину амфетамін, загальною масою 21,6 г,

- скляну плоскодонну колбу, місткістю 5 л, що містить фрагменти фольги; скляний спіральний холодильник обмотаний папером і фрагментами тканини та обклеєний клейкими стрічками з полімерного матеріалу бежевого та синього кольорів; фрагмент шланга з полімерного матеріалу сірого кольору; респіратор; електронні ваги, на поверхні яких наявні нашарування речовини білого кольору, яка містить амфетамін у слідовій кількості; один порожній ін`єкційний шприц одноразового використання місткістю 20 мл; два фрагмента тканини білого кольору з нашаруваннями речовини білого кольору, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 0,112 г; один фрагмент тканини білого кольору з нашаруваннями речовини білого кольору, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 0,004 г; обмотана папером скляна тарілка синього кольору, на поверхні якої наявні нашарування речовини білого кольору, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 0,069 г; обмотана папером чашка білого кольору, що містить три металеві ложки, на поверхні яких наявні нашарування речовини білого кольору, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 0,141; один ін`єкційний шприц одноразового використання місткістю 5 мл, що містить рідину коричневого кольору об`ємом 2 мл; гранульована речовина білого кольору масою 93 г, яка знаходилась в поліетиленовому пакеті; безбарвну пляшку з полімерного матеріалу, закриту, кришкою з полімерного матеріалу зеленого кольору, з написом на етикетці «...моршинська...», що містить рідину світло-жовтого кольору об`ємом 120 мл; безбарвну пляшку з полімерного матеріалу, закриту металевою кришкою, з написом на етикетці «...вода питна..», що містить безбарвну рідину об`ємом 150 мл; безбарвну пляшку з полімерного матеріалу, закриту кришкою з полімерного матеріалу червоного кольору, з написом на етикетці «...Coca-Cola...», що містить безбарвну рідину об`ємом 40 мл; пляшку з полімерного матеріалу білого кольору, закриту кришкою з полімерного матеріалу червоного кольору, з написом на етикетці «... спитр Ізогіропіловий..», що містить безбарвну рідину об`ємом 30 мл; скляну банку, закриту металевою кришкою, з написом на етикетці «...ЧУМАК...», що містить рідину світло-рожевого кольору об`ємом 120

мл, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 3,360 г; скляну банку, закриту кришкою з полімерного матеріалу зеленого кольору та гумовою рукавицею, що містить рідину світло-жовтого кольору об`ємом450 мл; скляну банку, закриту металевою кришкою, що містить безбарвну рідину об`ємом 75 мл; скляну банку, закриту металевою кришкою, з написом на етикетці «...Hame...», що містить рідину світло-рожевого кольору об`ємом 100 мл; скляну пляшку, закриту металевою кришкою, з написом на етикетці «... АЙ-ПЕТРИ...», що містить безбарвну рідину об`ємом 25 мл; скляну пляшку, закриту металевою кришкою, : написом на етикетці «...БОРИСФЕН...», що містить рідину світло-рожевого кольору масою 30,91 г, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 0,040 г; скляну пляшку, закриту корком, з написом на етикетці «...SHABO...», що містить рідину світло-рожевого кольору об`ємом 340 мл, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 0,340 г; скляний стакан, закритий гумовою рукавицею, що містить безбарвну рідину масою 54,92 г, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 2,746 г; скляну пляшку темно-зеленого кольору, закриту пробкою з полімерного матеріалу білого кольору, з написом на етикетці «...ефір петролійний...», що містить безбарвну рідину об`ємом 200 мл; скляну пляшку темно- зеленого кольору, закриту кришкою з полімерного матеріалу червоного кольору, з написом на етикетці «... Розчинник 646...», що містить безбарвну рідину об`ємом 900 мл; скляну пляшку темно-зеленого кольору, закриту кришкою з полімерного матеріалу чорного кольору, з написом на етикетці «...Розчинник 646...», містить безбарвну рідину об`ємом 150 мл; скляну пляшку темно-зеленого кольору, закриту кришкою з полімерного матеріалу червоного кольору, з написом на етикетці «...Розчинник 646...», що містить безбарвну рідину об`ємом 480 мл; скляну пляшку темно-зеленого кольору, закриту кришкою з полімерного матеріалу чорного кольору, з написом на етикетці «...розчинник 646...», що містить рідину світло-рожевого кольору об`ємом 850 мл, яка містить психотропну речовину - амфетамін масою 0,850 г; скляну пляшку темно-зеленого кольору, закриту кришкою з полімерного матеріалу червоного кольору, що містить безбарвну рідину об`ємом 420 мл; скляну пляшку темно-коричневого кольору, закриту кришкою з полімерного матеріалу чорного кольору, з написом на етикетці «...Этилацетат...», що містить безбарвну рідину об`ємом 300 мл; скляну пляшку темно-коричневого кольору, закриту пробкою з полімерного матеріалу білого кольору, з написом на етикетці «...уксусная кислота...», що містить безбарвну рідину об`ємом 90 мл, загальна маса вилученої психотропної речовини амфетамін становить 37,285 г.

Крім того, ОСОБА_10 діючи з корисливих спонукань, з метою вчинення умисних злочинів, пов`язаних з незаконним виготовленням, зберіганням та збутом психотропної речовини амфетамін, у невстановлені досудовим слідством дату, час та за невстановлених обставин знаходячись за місцем мчасового мешкання, в приміщені готельного номеру № НОМЕР_2 , який знаходиться по вул. Степана Сагайдака, 96 в м. Києві, за допомогою заздалегідь приготовленого обладнання та пристосованих ;обів для виготовлення психотропної речовини амфетамін, використовуючи заздалегідь придбані речовини незаконно виготовив з метою збуту порошкоподібні речовини та рідини, яка містять в своєму ладі психотропну речовину амфетамін загальною масою 37,285 г.

Незаконно виготовивши за вищевказаних обставин психотропну речовину амфетамін, загальна са, якої становить 37,285 г, ОСОБА_10 розпочав незаконно її зберігати в приміщені готельного меру №301, який знаходиться по вул. Степана Сагайдака, 96 в м. Києві до 20 години 50 хвилин 24.10.2015.

Під час проведення огляду приміщення готельного номеру № НОМЕР_2 , який знаходиться по вул. Степана Сагайдака, 96 в м. Києві, за місцем мешкання ОСОБА_10 , 24.10.2015, в проміжок часу з 20 д. 50 хв. до 23 год. 40 хв., працівниками міліції серед іншого виявлено та вилучено: дві пластикові картки залишками речовини білого кольору та змиви речовини білого кольору на яких виявлено психотропну речовину амфетамін загальною масою 0,004 г; поліетиленовий пакетик з пазовим замком в середині якого знаходилася порошкоподібна речовина білого кольору загальною масою 24,30 г, яка містить психотропну речовину амфетамін загальною масою 8,019 г; обрізану пляшку з рідиною сірого кольору масою 1834,0 г, яка містить психотропну речовину амфетамін, загальною масою 21,6 г; обмотану папером чашку білого кольору, що містить три металеві ложки, на поверхні яких наявні нашарування речовини білого кольору, а містить психотропну речовину амфетамін масою 0,141; скляну пляшку, закриту металевою кришкою, з написом на етикетці «...БОРИСФЕН...», що містить рідину світло-рожевого кольору масою 30,91 г, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 0,040 г; скляну пляшку, закриту корком, з написом на етикетці «...SHABO...», що містить рідину світло-рожевого кольору об`ємом 340 мл, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 0,340 г; скляний стакан, закритий гумовою рукавицею, що містить безбарвну рідину масою 54,92 г, яка містить психотропну речовину амфетамін масою 2,746 г; скляну ляшку темно-зеленого кольору, закриту кришкою з полімерного матеріалу чорного кольору, з написом на етикетці «...розчинник 646...», що містить рідину світло-рожевого кольору об`ємом 850 мл, яка містить психотропну речовину - амфетамін масою 0,850 г,

Загальна маса вилученої психотропної речовини амфетамін становить 37,285 г.

Амфетамін, згідно Постанови Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000 «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів». «Список № 2 Психотропні речовини, біг яких обмежено» в «Таблиці 2», є психотропною речовиною.

Не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, винуватість обвинуваченого у вчиненні злочину та кваліфікацію його діянь, захисник обвинуваченого ОСОБА_10 ОСОБА_9 подала апеляційну скаргу, у якій просить змінити вирок суду в частині визначення покарання ОСОБА_10 у вигляді 9 років позбавлення волі на покарання за ч. 1 ст. 263 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 307 КК України у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі, за ч 1 ст. 313 КК України у виді 2 років обмеження волі, за ч„4 ст. 358 КК України у виді 1 року обмеження волі, відповідно до ст. 70 КК України призначити остаточне покарання за сукупністю вказаних злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

Вважає, що призначене обвинуваченому покарання є надто суровим.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що суд необґрунтовано прийшов до висновку про відсутність такої пом`якшуючої обставини, як щире каяття. Так, і в останньому слові і в дебатах ОСОБА_10 говорив про те, що він усвідомлює невідворотність покарання, уникати його він не бажає, щиро розкаюється в скоєному, просив суворо не карати, в судовому засіданні саме він надав повну інформацію про обставини скоєного злочину, які не встановило досудове слідство та без цих свідчень не можливо було встановити при судовому розгляді, а саме про закупку обладнання, сировини, спосіб виготовлення та збуту. По-друге, ОСОБА_10 зазначив про те, що на реалізацію він виготовив тільки психотропну речовину, яка знаходилась у поліетиленовому пакеті загальною масою 24,3г, яка містить психотропну речовину амфетамін загальною масою 8,019г., інша речовина - це небезпечні відходи, які він збирався викинути, реалізувати її наміру не мав. Саме це говорить не тільки про щире каяття, а й про сприяння суду у встановленні об' єктивної істини по справі і саме це дає можливість застосування ст. 69 КК України та призначення покарання нижче від найнижчої межі.

Таким чином суд, обираючи міру покарання, призначив покарання, яке є несправедливим через суворість.

Розглянувши кримінальне провадження в межах апеляційної скарги, заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, провівши судові дебати, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а вирок суду першої інстанції слід залишити без змін з наступних підстав.

Доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 358, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 313, ч. 3 ст. 307 КК України, та фактичні обставини провадження ніким не оспорюються і згідно ч. 1 ст. 404 КПК України судом апеляційної інстанції вирок суду в цій частині не переглядається.

У відповідності зі ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Суд першої інстанції повно, всебічно та об`єктивно дослідив фактичні обставини справи, у відповідності з вимогами ст. 94 КПК України керуючись законом оцінив зібрані у справі докази з точки зору належності, допустимості та достовірності, а їх сукупність з точки зору достатності, взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення, за наявності суперечливих доказів зазначив, чому суд взяв до уваги одні докази і відкинув інші.

Згідно ст. ст. 50, 65 КК України суд призначає покарання в межах санкції статті Особливої частини КК України, відповідно до положень Загальної частини КК України, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Судом першої інстанції при розгляді кримінального провадження по обвинуваченню ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 358, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 313, ч. 3 ст. 307 КК України, і призначенні йому покарання вказані вимоги кримінального і кримінального процесуального законодавства дотримані. Керуючись законом суд правильно кваліфікував дії обвинуваченого і з урахуванням тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, окремі з яких згідно ст. 12 КК України відносяться до категорії особливо тяжких злочинів, даних про особу обвинуваченого, який раніше не судимий, на утриманні має малолітнього сина 2013 року народження, його відношення до скоєного, фактичних обставин провадження, характер вчинених правопорушень, враховуючи відсутність обставин, що пом`якшують чи обтяжують покарання, прийшов до законного та обґрунтованого висновку про призначення ОСОБА_10 покарання за ч. 4 ст. 358 КК України у виді 1 року обмеження волі, за ч. 1 ст. 263 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч. 1 ст. 313 КК України у виді 2 років обмеження волі, за ч. 3 ст. 307 КК України у виді 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна та призначення остаточного покарання відповідно до ст. 70 КК України за сукупністю вказаних злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна, яке відповідає тяжкості вчиненого кримінального правопорушення і особі обвинуваченого, та буде необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.

Доводи апеляційної скарги захисника про необхідність зміни вироку суду і призначення ОСОБА_10 більш м`якого покарання із застосуванням ст. 69 КК України є безпідставними та не підтверджені належними доказами.

Згідно ст. 69 КК України за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення, може призначити основне покарання нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) особливої частини КК України.

В ході досудового слідства і при розгляді кримінального провадження зазначених обставин не встановлено, не наведено таких обставин і в апеляційній скарзі захисника, а інші доводи апеляційної скарги враховані судом першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_10 .

Висновок суду першої інстанції про відсутність такої пом`якшуючої обставини як щире каяття є законним належним чином обґрунтованим, оскільки ОСОБА_10 визнаючи формально свою вину за ч. 3 ст. 307 КК України в суді першої інстанції фактично заперечував розмір вилученої та інкримінованої йому психотропної речовини, а тому доводи апеляційної скарги захисника в цій частині є безпідставними.

Враховуючи наведене колегія суддів вважає, що апеляційна скарга захисника обвинуваченого ОСОБА_10 ОСОБА_9 задоволенню не підлягає, істотних порушень вимог кримінального процесуального закону або неправильного застосування норм кримінального закону, що могли б бути підставами для зміни чи скасування вироку суду першої інстанції не встановлено, вирок суду першої інстанції є законним, вмотивованим та обґрунтованим.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_10 ОСОБА_9 залишити без задоволення, а вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 06 січня 2017 року щодо ОСОБА_10 за ч. 4 ст. 358, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 313, ч. 3 ст. 307 КК України без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців.

Судді:

_________________ _______________ _______________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4