АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 654/1778/14-к
Справа №11-кп/791/651/16 Головуюча в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч. 1 ст. 309, ч 1 ст. 311 КК України Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03 серпня 2016 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області ву складі:
головуючого судді:ОСОБА_2
суддів:ОСОБА_3 ОСОБА_4
при секретарі:ОСОБА_5
з участю прокурора: ОСОБА_6
обвинуваченого : ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора з доповненнями на вирок Голопристанського районного суду Херсонської області від 14.04.2016 року щодо
ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсона, громадянина України, з середньою спеціальною освітою, не працює, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого 22.11.2006 року Суворовським районним судом м. Херсона за ст. 186 ч 2, 71 КК України, обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 309, ч 1 ст. 311 КК України,-
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 14.04.2016 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч 1 ст. 309, ч 1 ст. 311 КК України та призначено покарання за ч 1 ст. 309 КК України - три роки позбавлення волі, за ч 1 ст. 311 КК України - три роки обмеження волі, на підставі ч 1-3 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання визначено остаточне покарання у виді 3 років 7 місяців 20 днів позбавлення волі.
На підставі ч 5 ст. 72 КК України зараховано строк попереднього ув`язнення з 14.04.2014 року по 08.02.2016 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та визначено вважати ОСОБА_7 таким, що відбув призначене судом покарання повністю.
Вирішено питання про речові докази та судові витати.
Цим вироком встановлено, що ОСОБА_7 13 квітня 2014 року після 22.00 год., знаходячись в лісі біля Голопристанської виправної колонії № 7 поблизу с. Стара Збурївка Голопристанського району Херсонської області умисно, незаконно, без мети збуту, з метою власного вживання, придбав у невстановленої досудовим слідством особи особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено концентрат із макової соломи (екстракційний опій) масою, в перерахунку на суху речовину 1,12 г , який зберігав при собі, допоки його в той же день в період часу з 22.51 год. до 23.49 год. не було виявлено та вилучено працівниками міліції в приміщенні адміністративної будівлі Голопристанської ГВК № 7 в с. Стара Збурївка Голопристанського району Херсонської області.

Він же 13 квітня 2014 року після 22.00 год., знаходячись в лісі біля Голопристанської виправної колонії № 7 поблизу с. Стара Збурївка Голопристанського району Херсонської області умисно, незаконно, без мети збуту, з метою використання для виготовлення наркотичних засобів, придбав у невстановленої досудовим слідством особи прекурсор ангідрид оцтової кислоти масою 1,88 г., який зберігав при собі, допоки його в той же день в період часу з 22.51 год. до 23.49 год. не було виявлено та вилучено працівниками міліції в приміщенні адміністративної будівлі Голопристанської ГВК № 7 в с. Стара Збурївка Голопристанського району Херсонської області.

Дії обвинуваченого судом кваліфіковані за ч 1 ст. 309 КК України як незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів без мети збуту, за ч 1 ст. 311 КК України як незаконне придбання, зберігання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення наркотичних засобів.

В апеляційній скарзі прокурор вказує на неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, яка полягає у тому. що призначаючи покарання за сукупністю злочинів суд, у порушення положень ст. 73 КК України визначив покарання у днях, та не врахував, що покарання у виді позбавлення волі обчислюється лише у роках та місяцях.

Просить змінити резолютивну частину вироку та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч 2 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі, за ч 1 ст. 311 КК України до трьох років обмеження волі. На підставі ч 1-3 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань остаточно визначити покарання у виді 3 років 7 місяців позбавлення волі. На підставі ч 5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання зарахувати строк попереднього ув`язнення з 14.04.2014 року по 08.02.2016 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та вважати ОСОБА_7 таким, що відбув призначене судом покарання повністю.
В доповненнях до апеляційної скарги заступник прокурора Херсонської області з тих же підстав просить вирок щодо ОСОБА_7 змінити, виключити вказівку суду про призначення ОСОБА_7 покарання за правилами ст. 70 КК України у виді 20 днів позбавлення волі. Вважати ОСОБА_7 засудженим на підставі ст.. 70 КК України до 3 років 7 місяців позбавлення волі.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав заявлені прокурором апеляційні вимоги з доповненнями, думку обвинуваченого, який не заперечив проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені у скарзі доводи, колегія суддів дійшла до наступного
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення за встановлених і викладених у вироку обставин та кваліфікацію його дій в апеляційній скарзі прокурором не оспорюються.
Доводи прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність при призначенні обвинуваченому покарання заслуговують на увагу.

Відповідно до положень ст. 73 КК України строкові покарання обчислюються в різних вимірах, якими є: 1) роки (позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю, обмеження волі, позбавлення волі на певний строк); 2) місяці та роки (виправні роботи, службові обмеження для військовослужбовців, тримання в дисциплінарному батальйоні військовослужбовців); 3) місяці (арешт); 4) години (громадські роботи). Отже, строки покарань не можуть обчислюватись у тижнях, декадах тощо.

У певних випадках може виникнути потреба в обчисленні строкових покарань в одиницях вимірювання, відмінних від перелічених вище, у тому числі у днях. Обчислення строків покарання у днях допускається при: 1) заміні покарання іншим; 2) складанні остаточного покарання (здійснюється, як уже зазначалося, при призначенні остаточного покарання за сукупністю злочинів та сукупністю вироків); 3) зарахуванні попереднього ув`язнення у порядку застосування ч. 5 ст. 72 КК.

Попереднє ув`язнення відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Зазначене дає підстави зробити висновок, що попереднє ув`язнення не є покаранням, оскільки особа перебуває в місцях ув`язнення ще до постановлення вироку у справі. Водночас зрозуміло, що фактично воно означає перебування особи в умовах ізоляції від суспільства і за характером обмежень, покладених на особу, фактично прирівнюється до позбавлення волі як виду покарання. Тому відповідно до норм кримінального права суди повинні обов`язково зараховувати попереднє ув`язнення у строк покарання, що призначається судом, а не враховувати цей строк, призначаючи покарання.

З огляду на викладене суди повинні спершу призначити один із видів основного покарання за нормою, що передбачає відповідальність за вчинення кримінального правопорушення, керуючись зальними засадами призначення покарання, а потім зарахувати строк попереднього ув`язнення. І лише зарахування строку попереднього ув`язнення у фактично призначене покарання для визначення його остаточного розміру може бути обчислено у днях.

Така правова позиція викладена у постанові Верховного суду України від 1 жовтня 2015 року у справі № 5-118 кс 15 , яка згідно положень ст. 458 КПК України є обов`язковою для застосування судами.

Отже, призначене ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів відповідно до положень ч 1-3 ст. 70 КК України шляхом часткового складання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 7 місяців 20 днів не відповідає нормам закону України про кримінальну відповідальність з огляду на положення ст. 73 КК України.

За таких обставин вирок суду першої інстанції в частині призначеного ОСОБА_7 покарання підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність шляхом пом`якшення засудженому покарання призначеного за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі на строк 3 роки 7 місяців, а апеляційна скарга прокурора з доповненнями підлягає задоволенню.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 413, 419 КПК, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА

Апеляційну скаргу прокурора з доповненнями задовольнити .

Вирок Голопристанського районного суду Херсонської області від 14.04.2016 року в частині призначеного ОСОБА_7 покарання змінити.
Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч 1 ст. 309 КК України на три роки позбавлення волі, за ч. 1 ст. 311 КК України на три роки обмеження волі, на підставі ч. 1-3 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання вважати засудженим до позбавлення волі на строк 3 роки 7 місяців.
На підставі ч 5 ст. 72 КК України зараховувати строк попереднього ув`язнення з 14.04.2014 року по 08.02.2016 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та вважати ОСОБА_7 таким, що відбув призначене судом покарання повністю.
В решті цей вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і з цього часу протягом трьох місяців може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України із розгляду цивільних і кримінальних справ.
Судді: ( три підписи)
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

копія вірна, ухвала набирає законної сили 03.08.2016 року

суддя ОСОБА_2