Справа № 367/5164/16-к Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/780/1442/16 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
Категорія 39 16.11.2016

УХВАЛА
Іменем України
16 листопада 2016 року Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Київської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Києві кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Ірпінського міського суду Київської області від 19 вересня 2016 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Одеса, громадянина України, раніше судимого: 30.05.2003 року Ірпінським міським судом Київської області за ч. 1 ст. 185 , ч. 2 ст. 309 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, 16.07.2008 року Ірпінським міським судом Київської області за ч. 2 ст. 309, 395, ч. 1 ст. 263, ст. 70 КК України до трьох років позбавлення волі, 16.06.2014 року Ірпінським міським судом Київської області за ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309, ст. 70 КК України до 6 років позбавлення волі, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 ,

засуджено за ч. 2 ст. 309 КК України і призначено покарання у виді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_8 ухвалено рахувати з моменту його взяття під варту, а саме з 24 червня 2016 року, зарахувавши в строк відбуття покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, строк попереднього ув`язнення з 24.06.2016 року по 19.09.2016 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Запобіжний захід відносно ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили залишено без змін - у вигляді тримання під вартою в Київському СІЗО Управління Державної пенітенціарної служби України в м. Києві та Київської області, але не більше ніж на 60 днів.

Вирішено питання про речові докази та судові витрати.

Згідно вироку суду ОСОБА_8 засуджено за скоєння кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України, вчиненого за наступних обставин.

02.05.2016 року приблизно о 13 годині 30 хвилин ОСОБА_8 , діючи повторно будучи особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст. 307 КК України, маючи умисел на незаконне придбання та зберігання, наркотичного засобу для особистого вживання без мети збуту знаходячись біля залізничного шляху, неподалік перехрестя вулиць Садова та Центральна в м. Ірпені Київської області, знайшов два медичних шприца один об`ємом 2 мл частково заповнений рідиною коричневого кольору до позначки 2,0 мл та інший об`ємом 5 мл, частково заповнений рідиною коричневого кольору до позначки 3,0 мл. Після чого, підняв вказані шприци та впевнившись, що в них міститься особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований залишив їх при собі, таким чином, незаконно придбав наркотичний засіб для особистого вживання без мети збуту. Достовірно розуміючи, що придбане ним є особливо небезпечним наркотичним засобом обіг якого заборонено опієм ацетильованим, ОСОБА_8 поклав вказані медичні шприци, у свою ліву внутрішню кишеню куртки, та направився по вул. Центральній в м. Ірпені Київської області, таким чином почав незаконно зберігати наркотичний засіб при собі для власного вживання без мети збуту. Однак, перебуваючи на перехресті вулиць Садова та Центральна в м. Ірпені Київської області ОСОБА_8 був зупинений працівниками Ірпінського відділу поліції ГУНП в Київській області, де на їх запитання щодо наявності заборонених у обігу предметів та речовин останній повідомив, що в його лівій внутрішній кишені куртки знаходяться два шприца з особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим, який він зберігав для власного вживання без мети збуту. В подальшому, 02.05.2016 в ході огляду місця події в період часу з 14 год. 19 хв. до 14 год. 47 хв. на перехресті вулиць Садова та Центральна в м. Ірпені Київської області ОСОБА_8 , у присутності понятих, з лівої внутрішньої кишені куртки, в яку був одягнений, добровільно видав працівникам Ірпінського ВП ГУ НП в Київській області два медичних шприца один об`ємом 2 мл частково заповнений рідиною коричневого кольору до позначки 2,0 мл та інший об`ємом 5 мл, частково заповнений рідиною коричневого кольору до позначки 3,0 мл, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено опій ацетильований, загальна маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,1906 г, який ОСОБА_8 , повторно будучи особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст. 307 КК України, незаконно придбав та зберігав для особистого вживання без мети збуту.

Крім того, ОСОБА_8 09.05.2016 року приблизно о 08:00 год. маючи умисел на незаконне придбання наркотичного засобу для особистого вживання без мети збуту, діючи повторно будучи особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст. 307 КК України, перебуваючи на території лісопосадки, що по вул. Підгірна в м. Ірпінь Київської області, виявив на землі поряд зі зрізаним пеньком два одноразових медичних шприци об`ємом 20 мл. частково заповнений рідною коричневого кольору до позначки 17 мл. та об`ємом 5 мл. частково заповнений рідиною коричневого кольору до позначки 4,5 мл. Після чого, підняв дані шприци та достовірно впевнившись, що в них міститься особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований залишив їх в своїх руках, таким чином, незаконно придбав наркотичний засіб для особистого вживання без мети збуту. В подальшому, ОСОБА_8 зберігаючи зазначені шприци з особливо небезпечним наркотичним засобом при собі з метою власного вживання без мети збуту, пішки направився по вказаній лісопосадці до вулиці Підігірна в м. Ірпінь Київської області, таким чином незаконно зберігав наркотичний засіб для власного вживання без мети збуту. Однак, рухаючись по вул. Підгірній в м. Ірпінь Київської області, навпроти будинку № 24 зазначеної вулиці ОСОБА_8 був зупинений працівниками Ірпінського відділу поліції ГУНП в Київській області, де на їх запитання щодо наявності заборонених у обігу предметів та речовин останній повідомив, що в його руках особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, який він зберігав для власного вживання, без мети збуту. В подальшому, працівниками Ірпінського відділу поліції ГУНП в Київській області, у присутності понятих в ході огляду місця події 09.05.2016 року в період часу з 11.55 до 12.13 напроти будинку № 24 по вул. Підгірна в м. Ірпені Київської області, за добровільною згодою ОСОБА_8 у останнього виявлено і вилучено два одноразових медичних шприц об`ємом 20 мл. частково заповнений рідною коричневого кольору до позначки 17 мл. та об`ємом 5 мл. частково заповнений рідиною коричневого кольору до позначки 4,5 мл., яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено опій ацетильований, загальною массою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину - 1,5017 грам, що відповідно до наказу МОЗ №188 від 01.08.2000 р., складає великий розмір наркотичного засобу, який ОСОБА_8 повторно будучи особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст. 307 КК України, незаконно придбав та зберігав для особистого вживання без мети збуту,

Крім того, ОСОБА_8 28.05.2016 року приблизно о 01 годині 00 хвилин, діючи повторно будучи особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст. 307 КК України, маючи умисел на незаконне придбання та зберігання, наркотичного засобу для особистого вживання без мети збуту знаходячись біля будинку за адресою: м. Ірпінь, вул. Северинівська, 105-Б привласнив шляхом знайдення медичний шприц об`ємом 24 мл, частково заповнений рідиною коричневого кольору. Після чого, підняв знайдений шприц та впевнившись, що в ньому міститься особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований залишив його в своїй правій руці, таким чином, незаконно придбав наркотичний засіб для особистого вживання без мети збуту. Достовірно розуміючи, що придбане ним є особливо небезпечним наркотичним засобом обіг якого заборонено - опієм ацетильованим, ОСОБА_8 тримаючи медичний шприц об`ємом 24 мл частково заповнений рідиною коричневого кольору у своїй правій руці, почав незаконно зберігати наркотичний засіб при собі для власного вживання без мети збуту. Разом із тим, рухаючись по вул. Северинівська в м. Ірпінь Київської області, навпроти будинку № 106 Б зазначеної вулиці ОСОБА_8 був зупинений працівниками Ірпінського відділу поліції ГУНП в Київській області, де на їх запитання щодо наявності заборонених у обігу предметів та речовин останній повідомив, що в його руці знаходиться шприц з особливо небезпечним наркотичним засобом - опієм ацетильованим, який він зберігав для власного вживання без мети збуту. В подальшому, 28.05.2016 року в ході огляду місця події в період часу з 01год. 20 хв. до 01 год. 50 хв. біля будинку, що за адресою: АДРЕСА_2 ОСОБА_8 , у присутності понятих, добровільно видав з правої руки працівникам Ірпінського ВП ГУ НП в Київській області медичний шприц об`ємом 24 мл частково заповнений рідиною коричневого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,4663г., яку ОСОБА_8 повторно будучи особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст. 307 КК України, незаконно придбав та зберігав для особистого вживання без мети збуту.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_8 , не оспорюючи фактичних обставин кримінального провадження та кваліфікації вчиненого ним кримінального правопорушення, просить вирок суду в частині призначеного покарання змінити та призначити йому покарання на основі ст. 69 КК України. Свої вимоги обґрунтовує тим, що суд першої інстанції при винесенні оскаржуваного вироку не взяв до уваги, що він є наркозалежним, наркотичні засоби вживає більше 10 років, неодноразово знаходився на лікуванні, має ряд хронічних хвороб. Враховуючи зазначене та вік ОСОБА_8 , покарання, призначене судом першої інстанції є занадто суворим, адже тривале перебування у місцях позбавлення волі може призвести до непоправних наслідків.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , які підтримали подану апеляційну скаргу, думку прокурора, який просив відмовити в задоволенні апеляційної скарги, вивчивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, з наступних підстав.

Доведеність вини та правильність кваліфікації дій ОСОБА_8 за ч.2 ст. 309 КК України підтверджується матеріалами кримінального провадження та учасниками процесу не оспорюються.

Згідно положень ст. 65 КК України, суд призначає покарання враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Суд першої інстанції, згідно положень п. 2, 3 ч. 1 ст. 65 КК України та п.п. 1-3 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24 жовтня 2003 року №7, при призначенні покарання в повній мірі врахував ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, дані про особу обвинуваченого, обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

У відповідності до ст.12 КК України, вчинене ОСОБА_8 кримінальне правопорушення передбачене ч.2 ст. 309 КК України, віднесене до категорії злочинів середньої тяжкості.

Обставинами, що пом`якшують покарання обвинуваченому ОСОБА_8 відповідно до ст. 66 КК України, суд визнав щире каяття.

Обставин, передбачених ст. 67 КК України, що обтяжують покарання обвинуваченого, суд визнав рецидив злочинів.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_8 , міський суд врахував те, що останній раніше неодноразово судимий за умисні злочини, останній раз 16.06.2014 року Ірпінським міським судом Київської області за ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309, ст. 70 КК України до 6 років позбавлення волі, не працевлаштований, не одружений, у лікаря психіатра та нарколога на обліку не перебуває, має ряд тяжких хронічних хвороб, за останнім місцем мешкання характеризується негативно, в теперішній час не має постійного місця проживання.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів вважає, що призначене обвинуваченому покарання в повній мірі відповідає вимогам ст.ст.50, 65 КК України, є необхідним та достатнім для його виправлення, попередження нових злочинів і домірне скоєному.

Відповідно до ч.1 ст.69 КК України за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення, може, крім випадків засудження за корупційний злочин, призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за цей злочин. У цьому випадку суд не має права призначити покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої для такого виду покарання в Загальній частині цього Кодексу. За вчинення злочину, за який передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі понад три тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, суд з підстав, передбачених цією частиною, може призначити основне покарання у виді штрафу, розмір якого не більше ніж на чверть нижчий від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу.

Із огляду на зазначене, підстав для застосування до обвинуваченого ОСОБА_8 положень ст.69 КК України, з урахуванням тяжкості та наслідків злочинів, особи обвинуваченого, обставин що обтяжують та пом`якшують покарання, колегія суддів не вбачає.

Таким чином доводи, викладені в апеляційній скарзі обвинуваченого ОСОБА_8 щодо суворості призначеного покарання є необґрунтованими та безпідставними, а тому апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Відповідно до абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VIII), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

А отже, строк попереднього ув`язнення, у період з 19 вересня 2016 року до моменту набрання вироком законної сили ОСОБА_8 слід зарахувати в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

ухвалила:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення, а вирок Ірпінського міського суду Київської області від 19 вересня 2016 року відносно ОСОБА_8 без зміни.

Зарахувати ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення, у період з 19 вересня 2016 року до моменту набрання вироком законної сили, в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Головуючий:

Судді: