Дата документу Справа № 331/5842/14-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
ЄУ № 331/5842/14-к Слідчий суддя ОСОБА_1
Провадж. №11сс/778/433/14 Доповідач 2 інст. ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Запорізької області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

розглянула 08 серпня 2014 року у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжя матеріали справи за апеляційною скаргою прокурора Запорізької прокуратури з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері Південного регіону України на ухвалу слідчого судді Жовтневого районного суду м.Запоріжжя від 01 серпня 2014 року, якою

відмовлено в задоволені клопотання слідчого Одеської прокуратури з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері Південного регіону України ОСОБА_6 про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою та застосовано запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання, з покладенням строком на 2 місяці обов`язків, передбачених ч. 5 ст. 194 КПК України відносно

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1 , який проживає по АДРЕСА_2 , призваного на військову службу 11 квітня 2014 року ІНФОРМАЦІЯ_2 , командира відділення, обчислювача військової частини НОМЕР_1 ,

підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 28, ч.3 ст. 409 КК України.

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_8

захисник ОСОБА_9 ,

підозрюваний ОСОБА_10 .

В апеляційній скарзі прокурор, посилаючись на необгрунтованість ухвали слідчого судді в частині залишення без задоволення клопотання слідчого про обрання щодо ОСОБА_7 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, допущену судом неповноту судового розгляду та істотні порушення кримінального-процесуального закону, неналежне з`ясування істотних обставин справи, наполягаючи на наявності ризиків передбачених ст. 177 КПК України, обґрунтованості підозри ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст. 409 КК України, просить ухвалу скасувати, постановити нову ухвалу, якою в повному обсязі задовольнити клопотання слідчого і обрати до підозрюваного ОСОБА_7 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

В запереченнях на апеляційну скаргу, адвокат ОСОБА_9 вказує на недоведеність слідчим та прокурором ризиків, передбачених ст. 177 КПК України та обставини не здатності іншого більш м`якого запобіжного заходу убезпечити ризики, висловлює сумніви щодо суб`єктного складу даного кримінального правопорушення, посилається на важкі умови несення служби, що призвело до дій ОСОБА_7 у стані крайньої необхідності, також захисник звертає увагу суду, що ОСОБА_7 є добровільно мобілізованим до лав збройних сил, прохає про відмову у задоволенні апеляції прокурора та залишення без змін оскаржуваного рішення.

Органом досудового розслідування ОСОБА_7 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 28, ч.3 ст. 409 КК України за наступних обставин.

Так, 25 липня 2014 року військовослужбовець військової частини НОМЕР_1 солдат ОСОБА_7 , перебуваючи на опорному пункті підрозділу військової частини НОМЕР_2 , який дислокується поблизу АДРЕСА_3 , діючи за попередньою змовою групою осіб спільно з військовослужбовцями військових частин НОМЕР_1 , НОМЕР_2 старшим сержантом ОСОБА_11 , солдатом ОСОБА_12 , солдатом ОСОБА_13 , солдатом ОСОБА_14 , молодшим сержантом ОСОБА_15 , сержантом ОСОБА_16 , солдатом ОСОБА_17 , солдатом ОСОБА_18 , солдатом ОСОБА_19 , молодшим сержантом ОСОБА_20 , солдатом ОСОБА_21 , солдатом ОСОБА_22 , молодшим сержантом ОСОБА_23 , солдатом ОСОБА_24 , молодшим сержантом ОСОБА_25 , солдатом ОСОБА_26 , солдатом ОСОБА_27 , солдатом ОСОБА_28 , сержантом ОСОБА_29 , солдатом ОСОБА_30 , здавши закріплені за ними зброю та бойові припаси командирам підрозділів, залишивши місце служби та перемістившись наданим незаконним формуванням автобусом до табору цього незаконного військового формування, а надалі були переміщені на територію РФ, де перебували до 28 липня 2014 року, тобто ОСОБА_7 відмовився від несення обов`язків військової служби в бойовій обстановці.

28 липня 2014 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 409 КК України за № 0000046.

31 липня 2014 року ОСОБА_7 повідомлено про підозру у вчиненні зазначеного кримінального правопорушення.

Слідчий Одеської прокуратури з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері Південного регіону України ОСОБА_6 , за погодженням з Запорізьким прокурором з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері Південного регіону України ОСОБА_31 , звернувся до суду з клопотанням про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою у відношенні ОСОБА_7 , в обґрунтування якого зазначив, що дії ОСОБА_7 містять ознаки тяжкого кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 409 КК України, санкція якої передбачає покарання у вигляді позбавлення волі на строк від 5 до 10 років, може переховуватись від органів досудового розслідування та суду, знищити, сховати або спотворити будь-яку із речей чи документів, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження, перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином, продовжувати злочинну діяльність та наявність ризиків, які дають достатні підстави вважати, що підозрюваний може вчинити ці дії.

Відмовляючи в задоволенні клопотання слідчого про обрання підозрюваному ОСОБА_7 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою і обираючи щодо підозрюваного запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання з покладенням обов`язків, передбачених ч. 5 ст. 194 КПК України строком на 2 місяці, слідчий суддя зазначив, що підозра ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення є обгрунтованою, однак враховуючи обставини по кримінальному провадженню, наявність у ОСОБА_7 постійного місця проживання, позитивної характеристики, відсутність судимостей, мобілізацію до лав ЗСУ та участь в бойових діях в зоні проведення АТО, відсутність в матеріалах справи будь-яких об`єктивних даних про наміри підозрюваного ухилитися від слідства і суду, не виконувати процесуальні зобов`язання, перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином, продовжувати злочинну діяльність, не доведення прокурором наявності ризиків, які дають достатні підстави вважати, що підозрюваний може здійснити дії, передбачені ч. 1 ст. 177 КПК України, слідчий суддя прийшов до висновку, що запобіжний захід у вигляді тримання під вартою є надто суворим і тому підозрюваному ОСОБА_7 необхідно обрати запобіжний захід не пов`язаний з позбавленням волі.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який підтримав вимоги апеляційної скарги, підозрюваного ОСОБА_7 та його захисника, які висловлювали заперечення апеляції прокурора, перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

У відповідності до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Наявність обґрунтованої підозри щодо ОСОБА_7 не оспорюється в апеляції. Як встановлено судом першої інстанції, надані суду докази доводять наявність обґрунтованої підозри, яка висунута ОСОБА_7 .

В силу ст.ст. 131, 132 КПК України, запобіжні заходи є заходами забезпечення кримінального провадження і застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження..

Відповідно до положень ст.183 КПК України, тримання під вартою є винятковим запобіжним заходом, який застосовується виключно у разі, якщо прокурор доведе, що жоден із більш м`яких запобіжних заходів не зможе запобігти ризикам, передбаченим ст. 177 КПК України.

Викладені в апеляційній скарзі та клопотанні слідчого припущення щодо можливості підозрюваного перешкодити встановленню істини у справі, всупереч вимогам ч.5 ст. 132, п.1 ч.3 ст. 184 КПК України, об`єктивними даними не підтверджені. Зазначені у клопотанні всі передбачені ст. 177 КПК України ризики є лише констатацією, без належного доказового обґрунтування.

Спростування наведених у клопотанні ризиків, як таких, що не знайшли підтвердження у судовому засіданні, в достатній мірі мотивовано слідчим суддею, з чим погоджується і суд апеляційної інстанції.

Слідчим та прокурором не доведено, що жоден із більш м`яких запобіжних заходів не здатний досягти дієвості даного кримінального провадження.

За таких обставин слідчий суддя законно та обґрунтовано ухвалив рішення про відмову у застосуванні запобіжного заходу у вигляді тримання ОСОБА_7 під вартою.

Висновки слідчого судді відповідають положенням Європейської конвенції з прав людини. У справі «Бойченко проти Молдови»(Boicenco v Moldova), 41088/05 від 11 липня 2006 р. щодо обов`язковості наведення конкретних мотивів Європейський Суд з прав людини, рішення якого згідно ст..8 КПК України, є частиною національного законодавства, констатував порушення п.3 статті 5 Конвенції вказавши, що суди, ухвалюючи рішення про тримання заявника під вартою, посилалися на відповідну норму закону, не вказуючи підстав, з яких вони вважають обґрунтованими твердження про те, ніби заявник може перешкоджати провадженню у справі, переховуватись від правосуддя або скоювати нові злочини.

Крім цього слідчим та прокурором не наведені жодні доводи, які б давали підстави вважати, що внаслідок обрання запобіжного заходу, не пов`язаного з позбавленням волі, ОСОБА_7 не буде виконувати покладені на нього процесуальні обов`язки.

Твердження ж прокурора про тяжкість вчиненого злочину не є достатнім для застосування щодо особи, найбільш суворого, відповідно до ч.3 ст. 176 КПК України, запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою. Зазначена обставина, в контексті положень ст.178 КПК України, повинна враховуватись у сукупності з іншими обставинами.

У справі «Мамедова проти Росії» (Mamedova v Russia) 7064/05 від 01 червня 2006 року щодо недостатності посилання на тяжкість злочину та ймовірне покарання Європейський Суд зазначив, що суди, перевіряючи законність та обґрунтованість продовження тримання заявниці під вартою, незмінно посилались на тяжкість обвинувачень як на головний чинник при оцінці ймовірності того, що заявниця переховуватиметься від правосуддя, перешкоджатиме ходові розслідування або вчинятиме нові злочини. Однак Суд неодноразово відзначив, що, хоча суворість покарання є визначальним елементом при оцінці ризику переховуватися від правосуддя чи вчинення нових злочинів, потребу позбавлення когось волі не можна оцінювати з винятково абстрактного погляду, беручи до уваги тільки тяжкість злочину.

Крім того, при обранні запобіжного заходу, у відповідності до вимог ст. 178 КПК України, враховуються і обставини щодо особистості підозрюваного.

Слідчий суддя, приймаючи рішення про відмову у застосуванні до ОСОБА_7 запобіжного заходу у виді триманні під вартою та обираючи до останнього більш м`який запобіжний захід у виді особистого зобов`язання з покладенням певних обов`язків, крім вказаних обставин, взяв до уваги ще й інші обставини, а саме: наявність у підозрюваного постійного місця проживання, вперше притягнення до кримінальної відповідальності, позитивні характеристики, його участь у бойових діях в зоні проведення АТО.

Доводи апеляції не спростовують рішення слідчого судді, тому вона не підлягає задоволенню.

Слідчий суддя постановив рішення враховуючи фактичні обставини справи, оскаржуване рішення відповідає вимогам закону, є обґрунтованим, тому скасуванню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення.

Ухвалу слідчого судді Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 01 серпня 2014 року, якою відмовлено у задоволені клопотання слідчого Одеської прокуратури з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері Південного регіону України ОСОБА_6 про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою та застосовано запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання, з покладенням обов`язків, передбачених ч. 5 ст. 194 КПК України стосовно ОСОБА_7 , залишити без змін.

Ухвала є остаточною, набирає законної сили з моменту її оголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

С у д д і:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4