Єдиний унікальний номер 233/5777/15-к
Номер провадження 11-кп/775/85/2016

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 січня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області в м. Артемівську в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2

ОСОБА_3

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 , діючого в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 21 жовтня 2015 року у кримінальному провадженні № 0000917, яким -

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Шереметьєво В`яземського району Хабаровського краю Російської Федерації, росіянина, громадянина України, із середньою освітою, не одруженого, не працюючого, раніше судимого :

-08.02.2007 року Совєтським районним судом м. Макіївки Донецької області за ст.ст. 15 ч. 2,185 ч. 2, 75, 76, 104 КК України на 1 рік 6 місяців, на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання звільнений з випробувальним терміном на 1 рік;

-25.03.2008 року Центрально - Міським районним судом м. Макіївки Донецької області за ст.ст. 289 ч.2, 71 КК України на 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна;

-08.05.2008 року Совєтським районним судом м. Макіївки Донецької області за ст.ст. 185 ч.2,70 ч. 4 КК України на строк 5 років 7 місяців;

-17.02.2009 року Кіровським районним судом м Макіївка, Донецької області за ст.ст. 289 ч.2, 70 ч. 4 КК України на строк 6 років 6 місяців позбавлення волі;

-27.05.2009 Совєтським районним судом м. Макіївки Донецької області за ст.ст. 15, 185 ч. 2, 70 ч.4 КК України на строк 6 років 7 місяців позбавлення волі; звільнився 5 серпня 2014 року за відбуттям покарання, що мешкає за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 185 ч. 2 КК України, та призначено йому покарання у вигляді позбавлення волі строком на 4 роки; за ст.ст. 15 ч. 2, 185 ч. 2 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки; ст.ст. 15 ч. 3, 185 ч. 2 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 роки. Згідно ст. 70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, остаточно призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 4 роки 6 місяців та стягнуто 69250, 27 грн. на користь ПАТ "Укртелеком" у відшкодування матеріальної шкоди,-

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно вироку, 13 червня 2015 року, приблизно о 18 год. 00 хв., ОСОБА_7 , перебуваючи за місцем мешкання, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , за пропозицією особи, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, вчинити таємне викрадення чужого майна, а саме кабельно-провідникової продукції з комунікаційних колодязів, розташованих у м. Костянтинівка, Донецької області, відповів своєю згодою, тим самим вступив в злочинну змову.

14 червня 2015 року, приблизно о 02 годині 00 хвилин, більш точного часу не встановлено, ОСОБА_7 за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, з метою викрадення чужого майна, прийшли на ділянку місцевості де знаходився кабель з мідними провідниками лінії зв`язку MKЛ4/125-61 м. Костянтинівка АТС-5 - с. Предтечино інв. №і33, прокладений у телефонній каналізації, у м. Костянтинівка, по вул. Пролетарська, 121, 123, 125 (кабельні колодязі № №5-8861, 5-8860, 5-8859) де, діючи умисно, повторно, таємно, із корисливих мотивів, скориставшись тим, що за їх діями ніхто не спостерігає, маючи при собі гострозубці, які заздалегідь приготували для скоєння противоправних дій, розподіливши між собою ролі: особа, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, спустилась до комунікаційного колодязя, звідки шляхом перекушування гострозубцями, вирізала кабель зв`язку марки КСПП 1x4x1,2, довжиною 127 метрів, вартістю 1460,37 грн., який належить та знаходиться на обліку ДФ ПАТ «Укртелеком» - інв. № і 33, а ОСОБА_7 спостерігав за місцевістю, щоб своєчасно повідомити про небезпеку. Потім, ОСОБА_7 спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, витягнули вирізаний телефонний кабель з колодязя та з викраденим майном з місця скоєння злочину втекли, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинили ДФ ПАТ «Укртелеком» матеріальні збитки на суму 1460,37 грн.

24 червня 2015 року, приблизно о 02 годині 00 хвилин, більш точного часу не встановлено, ОСОБА_7 , діючи за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, знаходячись поблизу житлового будинку АДРЕСА_2 , куди прийшли з з метою викрадення чужого майна, де, діючи умисно, повторно, таємно, із корисливих мотивів, скориставшись тим, що за їх діями ніхто не спостерігає, маючи при собі гострозубці, які заздалегідь приготували для скоєння противоправних дій, розподіливши між собою ролі: особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, спустилась до комунікаційного колодязя, звідки шляхом перекушування гострозубцями, вирізала кабель зв`язку марки ТПП 50x2x0,4, довжиною 120 метрів (інвентарний номер: 72002002), вартістю 2304 грн., який належить ДФ ПАТ «Укртелеком», а ОСОБА_7 спостерігав за місцевістю, щоб своєчасно повідомити про небезпеку. Після чого, ОСОБА_7 спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, витягнули вирізаний телефонний кабель з колодязя та з викраденим майном з місця скоєння злочину втекли, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинили ДФ ПАТ «Укртелеком» матеріальні збитки на вищевказану суму.

30 червня 2015 року, приблизно о 02 годині 00 хвилин, більш точного часу не встановлено, ОСОБА_7 діючи за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, знаходячись на перехресті вул. Пролетарська - вул. Лісічанська, м. Костянтинівка, Донецької області, куди прийшли з метою викрадення чужого майна, де, діючи умисно, повторно, таємно, із корисливих мотивів, скориставшись тим, що за їх діями ніхто не спостерігає, маючи при собі гострозубці, які заздалегідь приготували для скоєння противоправних дій, розподіливши між собою ролі: особа, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, спустилась до комунікаційного колодязя, звідки шляхом перекушування гострозубцями, вирізала кабель зв`язку марки ТПП 50x2x0,4, довжиною 100 метрів (інвентарний номер: 72002002), вартістю 1293 грн., телефонний кабель марки ТПП 20x2x0,4, довжиною 100 метрів, вартістю 200 грн., телефонний кабель марки ТПП 30x2x0,4, довжиною 100 метрів, вартістю 226 грн., який належить ДФ ПАТ «Укртелеком», а ОСОБА_7 спостерігав за місцевістю, щоб своєчасно повідомити про небезпеку. Після чого ОСОБА_7 спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, витягнули вирізаний телефонний кабель з колодязя та з викраденим майном з місця скоєння злочину втекли, розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили ДФ ПАТ «Укртелеком» матеріальні збитки на загальну суму 1719 грн.

05 липня 2015 року, приблизно о 02 годині 00 хвилин, більш точного часу встановлено не було, ОСОБА_7 діючи за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, знаходячись по вул. Трудова, 274, м. Костянтинівка, Донецької області, куди прийшли з метою викрадення чужого майна, та, діючи умисно, повторно, таємно, із корисливих мотивів, скориставшись тим, що за їх діями ніхто не спостерігає, маючи при собі гострозубці, які заздалегідь приготували для скоєння противоправних дій, розподіливши між собою ролі: особа, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, спустилась до комунікаційного колодязя, розташованого між будинками №268 та №274, звідки шляхом перекушування гострозубцями, вирізала багатопарний телефонний кабель ТПП 100x2x0,4, довжиною 90 метрів (інвентарний номер: 72002002), вартістю 1163,70грн., який належить ДФ ПАТ «Укртелеком», а ОСОБА_7 спостерігав за місцевістю, щоб своєчасно повідомити про небезпеку. Після чого, ОСОБА_7 спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, витягнули вирізаний телефонний кабель з колодязя та з викраденим майном з місця скоєння злочину втекли, розпорядившись викраденим на свій розсуд, чим спричинили ДФ ПАТ «Укртелеком» матеріальну шкоду на вищевказану суму.

17 липня 2015 року, приблизно о 02 годині 00 хвилин, більш точного часу не встановлено, ОСОБА_7 діючи за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, знаходячись по вул. Карла Маркса, поблизу житлового будинку № 19, що у м. Костянтинівка, Донецької області, куди прийшли з метою викрадення чужого майна, де, діючи умисно, повторно, таємно, із корисливих мотивів, скориставшись тим, що за їх діями ніхто не спостерігає, маючи при собі гострозубці, які заздалегідь приготували для скоєння противоправних дій, розподіливши між собою ролі: особа, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, спустилась до комунікаційного колодязя, звідки шляхом перекушування гострозубцями, вирізав багатопарний телефонний кабель ТПП 100x2x0,4, довжиною 55 метрів (інвентарний номер: 72002002), вартістю 983,95 грн., який належить ДФ ПАТ «Укртелеком», а ОСОБА_7 спостерігав за місцевістю, щоб своєчасно повідомити про небезпеку. Після чого, ОСОБА_7 спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, витягнули вирізаний телефонний кабель з колодязя та з викраденим майном з місця скоєння кримінального правопорушення втекли, розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили ДФ ПАТ «Укртелеком» матеріальну шкоду на вищевказану суму.

26 липня 2015 року приблизно о 02 годині 00 хвилин, більш точного часу не встановлено, ОСОБА_7 діючи за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, знаходячись по вул. Октябрська, м. Костянтинівка, Донецької області, куди прийшли з метою викрадення чужого майна, де, діючи умисно, повторно, тайно, із корисливих мотивів, скориставшись тим, що за їх діями ніхто не спостерігає, маючи при собі гострозубці, які заздалегідь приготували для скоєння противоправних дій, розподіливши між собою ролі: особа, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, спустилась до комунікаційного колодязя, розташованого поблизу будинку № 166 вказаної вулиці, звідки шляхом перекушування гострозубцями, вирізала багатопарний телефонний кабель ТПП 100x2x0,4 (інвентарний номер: "2002002) довжиною 166 метрів, вартістю 2969,74 грн., який належить ДФ ПАТ «Укртелеком», а ОСОБА_7 спостерігав за місцевістю, щоб своєчасно повідомити про небезпеку. Після чого ОСОБА_7 спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, витягнули вирізаний телефонний кабель з колодязя та з викраденим майном з місця скоєння злочину втекли,розпорядившись викраденим на свій розсуд, чим спричинили ДФ ПАТ «Укртелеком» матеріальну шкоду на вищевказану суму.

27 липня 2015 року, приблизно о 02 годині 00 хвилин, більш точного не встановлено ОСОБА_7 , діючи за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, знаходячись по вул. Октябрська, м. Костянтинівка, Донецької області, куди прийшли з метою викрадення чужого майна, де, діючи умисно, повторно, таємно, із корисливих мотивів, скориставшись тим, що за їх діями ніхто не спостерігає, маючи при собі гострозубці, які заздалегідь приготували для скоєння противоправних дій, розподіливши між собою ролі: особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, спустилась до комунікаційного колодязя, розташованого поблизу будинку № 166 вказаної вулиці, звідки шляхом перекушування гострозубцями, вирізала багатопарний телефонний кабель ТПП 100x2x0,4, довжиною 110 метрів (інвентарний номер: 72002002), вартістю 1967,9 грн., який належить ДФ ПАТ «Укртелеком», а ОСОБА_7 спостерігав за місцевістю, щоб своєчасно повідомити про небезпеку. Після чого, ОСОБА_7 спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, витягнули вирізаний телефонний кабель з колодязя та з викраденим майном з місця скоєння злочину втекли, розпорядившись викраденим на свій розсуд, чим спричинили ДФ ПАТ «Укртелеком» матеріальну шкоду на вищевказану суму.

03 серпня 2015 року, приблизно о 03 годині 30 хвилин, ОСОБА_7 , з двома особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, знаходячись по поблизу житлових будинків АДРЕСА_3 та АДРЕСА_4 , куди прийшли з метою викрадення чужого майна, де, діючи умисно, повторно, таємно, із корисливих мотивів, скориставшись тим, що за їх діями ніхто не спостерігає, маючи при собі гострозубці, які заздалегідь приготували для скоєння противоправних дій, розподіливши між собою ролі: одна особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, спустилась до комунікаційного колодязя, звідки шляхом перекушування гострозубцями, вирізала кабель марки ТПП 100x2x0,4, довжиною 58 метрів, вартістю 1037,62 грн., який належить ДФ ПАТ «Укртелеком» а ОСОБА_7 разом з іншою особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, спостерігали за місцевістю, щоб своєчасно повідомити про небезпеку. При цьому виконали усі дії, які вважали необхідними для доведення злочину до кінця, але не закінчили його з причин, які не залежали від їх волі, оскільки не змогли витягти перерізаний ними фрагмент телефонного кабелю. Після чого з місця вчинення злочину втекли.

03 серпня 2015 року, приблизно о 03 годині 50 хвилин, більш точного часу не встановлено, ОСОБА_7 , діючи за попередньою змовою групою осіб з двома особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, знаходячись на перетині вулиць Знамя Індустрії та Леваневського м. Костянтинівна, Донецької області, куди прийшли з метою викрадення чужого майна, де діючи умисно, повторно, таємно, із корисливих мотивів, скориставшись тим, що за їх діями ніхто не спостерігає, маючи при собі гострозубці, які заздалегідь приготували для скоєння противоправних дій, розподіливши між собою ролі: одна особа, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, спустилась до комунікаційного колодязя та перекусила гострозубцями кабель з однієї сторони, а ОСОБА_7 разом з іншою особою, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, спостерігали за місцевістю, щоб своєчасно повідомити про небезпеку, намагалися викрасти багато парний телефонний кабель марки ТПП 100x2x0,4, довжиною 87 метрів, вартістю 247 грн. 08 коп., який належить ДФ ПАТ «Укртелеком», однак не змогли довести свій злочинний умисел до кінця у зв`язку з тим, що їх дії були припинені об`їзною групою, яка складалась з представника ДФ ПАТ «Укртелеком» і працівника Костянтинівського MB ГУМВС України в Донецькій області, тобто не виконали всіх дій, які вважали необхідними для доведення злочину до кінця, з причин не залежних від їх волі.

На даний вирок захисником обвинуваченого ОСОБА_6 подано апеляційну скаргу, в якій він просить вирок Костянтинівського міськрайонного суду змінити та пом`якшити покарання ОСОБА_7 , оскільки призначене йому покарання за своєю суворістю не відповідає тяжкості злочину, також просить суд звернути увагу на те, що судом першої інстанції не було належним чином вивчено особу обвинуваченого, який за місцем мешкання характеризується посередньо, на обліку у лікаря - психолога або нарколога не перебуває. Крім того, ОСОБА_7 визнав вину у скоєних ним злочинах у повному обсязі та щиро в цьому розкаявся, він активно сприяв розкриттю злочинів на досудовому слідстві. Всупереч ч.1 ст. 70 КК України судом не було визначено остаточне покарання шляхом поглинення менш сурового покарання більш суровим, а навпаки було прийнято рішення визначити покарання шляхом часткового складання призначених покарань, що привело до суворого та завищеного розміру покарання.

В судовому засіданні апеляційного суду:

- прокурор заперечував проти задоволення скарги, вважав вирок законним та обґрунтованим;

- захисник та обвинувачений підтримали доводи апеляції.

Заслухавши доповідь судді, пояснення сторін, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи, наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів дійшла висновку, що скарга не підлягає задоволенню за таких підстав.

Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.185, 15.ч2, 185 ч.2, 15 ч.3, 185 ч.2 КК України в апеляційній скарзі не оспорюється, а тому, на підставі ст. 404 КПК України, колегією суддів не перевіряється.

Згідно зі ст.65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. Виходячи з принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації, це покарання має бути адекватним (відповідним) характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу. При виборі покарання мають значення і повинні братися до уваги обставини, що пом`якшують та обтяжують.

Призначаючи покарання, суд відповідно до ст.65 КК України врахував ступінь тяжкості вчинених злочинів, особу винного та обставини, що пом`якшують покарання, у тому числі й ті, на які є посилання в апеляційній скарзі. Зокрема, дослідивши дані про особу ОСОБА_7 , суд врахував його посередню характеристику, ту обставину, що він не перебуває на обліку у лікарів нарколога та психіатра. Крім того, колегія суддів зауважує, що ОСОБА_8 є особою, неодноразово судимою за злочини проти власності, але на шлях виправлення не став.

Призначене ОСОБА_7 покарання є справедливим, необхідним та достатнім для його виправлення й попередження нових злочинів.

Колегія суддів, обговорюючи доводи апеляції захисника обвинуваченого про пом`якшення покарання, не знаходить для цього підстав, так як покарання призначене йому в межах санкції статті кримінального закону, з урахуванням принципу складання покарання, передбаченого ст. 70 КК України. Також колегія суддів не вбачає підстав для застосування положень ст. 75 КК України.

Істотних порушень кримінально-процесуального закону, які тягнуть скасування вироку, колегія суддів також не вбачає.

Разом з тим, до апеляційного суду надійшло клопотання обвинуваченого ОСОБА_7 про застосування до нього вимог ст. 72 ч.5 КК України в частині зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, яке в судовому засіданні підтримали сторони.

Колегія суддів вважає, що клопотання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Законом України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» внесено зміни до частини п`ятої ст. 72 КК України та передбачено, що «Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі».

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_7 як особа, підозрювана у вчиненні кримінального правопорушення, був затриманий 7 серпня 2015 року та в цей же день судом йому обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою (реєстр матеріалів досудового розслідування). Таким чином, термін перебування ОСОБА_8 під вартою як запобіжний захід з 7 серпня 2015 року по 14 січня 2016 року слід обчислювати із розрахунку один день утримання під вартою за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404,405,407,418,419 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 , діючого в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 , залишити без задоволення.

Вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 21 жовтня 2015 року відносно ОСОБА_7 залишити без змін.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України термін перебування ОСОБА_7 під вартою з 7 серпня 2015 року по 14 січня 2016 року зарахувати у строк відбуття покарання в виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення ухвали, а засудженим ОСОБА_7 - в той самий термін з моменту вручення йому копії ухвали.

Судді: