АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего судьи Русаковой И.Ю.
судей Мажары С.Б., Богдана В.В.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
заинтересованного лица ОСОБА_2
рассмотрела 16 марта 2011 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, потерпевшего ОСОБА_3 на постановление суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 19 января 2011года.
Данным постановлением уголовное дело по обвинению ОСОБА_2 по ч.1 ст.175 УК Украины прекращено, он освобожден от уголовной ответственности в соответствии со ст. 45 УК Украины, в связи с действенным раскаянием.
Из постановления суда, следует, что ОСОБА_2 обвинялся в том, что он, обладая организационно - распорядительными, а так же административно хозяйственными функциями, воздействуя на трудовые права граждан, умышленно совершил преступление небольшой тяжести, грубо нарушил трудовые права граждан, при следующих обстоятельствах.
Так, в период с 08.03.2010г. по 19.07.2010г., ОСОБА_2 являясь физическим лицом - предпринимателем, на основании свидетельства о государственной регистрации физического лица - предпринимателя № 082180 от 19.12.2000г., ежедневно осуществляя руководство наемными работниками в количестве 10 человек в соответствии с заключенными трудовыми договорами, находясь по месту осуществления личной хозяйственной деятельности в автомойке и ремонтных боксах, по адресу г. Кривой Рог, ул. Тухачевского 89/а, с целью получения дополнительного материального дохода от использования физического труда работника ОСОБА_3, и желая избежать дополнительных финансовых затрат связанных с обязательным государственным страхованием этого работника на случай безработицы, на общеобязательное государственное пенсионное страхование, на общеобязательное государственное социальное страхование от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, не заключая с ним письменного трудового договора, не проводя инструктажа по технике безопасности, производственной санитарии, гигиены труда и противопожарной охраны, не информируя под расписку об условиях работы, о наличии на рабочем месте, где он будет работать, опасных и вредных производственных факторах, которые еще не устранены, и возможных последствиях, не разъясняя ему права на льготы и компенсации за работу в таких условиях в соответствии с действующим законодательством и коллективным договором, - незаконно использовал в указанный период его физический труд продолжительностью более 40 час. в течение каждой недели, в качестве работника автомойки.
19.07.2010г., в 14 час.15 мин. ОСОБА_3 исполняя обязанности автомойщика без документального оформления трудовых отношений с ОСОБА_2, находясь в боксе автомойки, расположенной по адресу: г. Кривой Рог, ул. Тухачевского 89/а, был придавлен к бетонной стене бампером автомобиля «ТОЙОТА ОСОБА_4 100» под управлением ОСОБА_5 и получил телесные повреждения в виде закрытого перелома верхней трети правой голени с размозжением мягких тканей и подколенной артерии, тромбоза правой подколенной артерии, острой артериальной ишемии 3 степени, травматический шок 3 степени, ушибленную травму 3-го палый левой кисти.
ОСОБА_2 являясь работодателем, в соответствии с «Порядком расследования и ведения учета несчастных случаев, профессиональных заболеваний и аварий на производстве», утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 25.08.2004г. № 1112, не организовал и не провел расследование несчастного случая на производстве, и не составил акт расследования несчастного случая связанного с производством по установленной форме Н-5 и Н-1, что привело к лишению прав ОСОБА_3 на получение всех социальных услуг и выплат предусмотренных ст. 21 Закона Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, которые причинили утрату трудоспособности», производимых Фондом социального страхования от несчастных случаев.
При этом, ОСОБА_2 умышленно нарушил:
- статью 23 «Всеобщей декларации прав человека» принятой 10 декабря 1948 года на Генеральной Ассамблее организации объединенных наций ратифицированной в Украине, которой предусмотрено, что:
«1. Каждый человек имеет право на труд, на свободный выбор работы, на справедливые и благоприятные условия труда и на защиту от безработицы.
2. Каждый человек, без какой-либо дискриминации, имеет право на равную оплату за равный труд.
3. Каждый работающий имеет право на справедливое и удовлетворительное
вознаграждение, обеспечивающее достойное человека существование для него самого и его семьи и дополняемое, при необходимости, другими средствами социального обеспечения...»;
- статью 43 Конституции Украины, которой предусмотрено, что: «... Государство, гарантирует равные возможности в выборе профессии и рода трудовой деятельности, ... Каждый имеет право на надлежащие, безопасные и здоровые условия труда, на заработную плату, не ниже установленной законом. Гражданам гарантируется защита от незаконного увольнения...»;
- статью 45 Конституции Украины, которой предусмотрено, что: «... каждый, кто работает, имеет право на отдых. Это право обеспечивается предоставлением дней еженедельного отдыха, а также оплачиваемый ежегодный отпуск, установление сокращенного рабочего дня отдельных профессий и ... сокращение продолжительности работы в ночное время.
Максимальная продолжительность рабочего времени, минимальная продолжительность отдыха и оплачиваемого ежегодного отпуска, выходные и праздничные дни, а также иные условия осуществления этого права устанавливаются законом»;
*статью 46 Конституции Украины, которой предусмотрено, что «граждане имеют право на социальную защиту, которая включат право на обеспечение их в случае полной, частичной или временной утраты трудоспособности, утраты кормильца, безработицы по независящим от них причинам, а также в старости и в других случаях, предусмотренных законом»;
*статью 2 КЗоТ Украины, которой предусмотрены основные трудовые права работников, а именно:
«Право граждан Украины на труд, - то есть на получение работы с оплатой труда не ниже установленного государством минимального размера, включая право на свободный выбор профессии, род занятий и работы, обеспечивается государством...
Работники реализовывают право на труд путем заключения трудового договора о работе на предприятии, в учреждении, организации или с физическим лицом.
Работники имеют право на отдых в соответствии с законами ..., право на здоровые и безопасные условия труда, ... на материальное обеспечение в порядке социального страхования в старости, а так же в случае болезни, полной или частичной потери трудоспособности, на материальную помощь в случае безработицы, и другие права, установленные законодательством»;
*статью 21 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что: «Украина обеспечивает равенство трудовых прав всех граждан независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, языка политических взглядов, религиозных убеждений, рода и характера занятий, места жительства и других обстоятельств»;
*статью 51 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что: «Государство гарантирует трудоспособным гражданам, постоянно проживающим на территории Украины свободный выбор вида деятельности, ... правовую защиту от необоснованного отказа в приеме на работу и незаконного увольнения, а также содействие в сохранении работы»;
*статью 21 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что: «Трудовой договор это соглашение между работником и собственником предприятия, учреждения, организации или уполномоченным им органом или физическим лицом, по которому работник обязуется выполнять работу, определенную настоящим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а собственник предприятия, учреждения, организации или уполномоченный им орган или физическое лицо обязуется выплачивать работнику заработную плату обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.
Работник вправе реализовать свои способности к продуктивному и творческому труду путем заключения трудового договора на одном или одновременно на нескольких предприятиях, в учреждениях, организациях, если иное не предусмотрено законодательством, коллективным договором или соглашением сторон...»;
- статью 24 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что: « Трудовой договор заключается, как правило, в письменной форме. Соблюдение письменной формы обязательно… при заключении трудового договора с физическим лицом, в иных случаях, предусмотренных законодательством Украины ...
Заключение трудового договора оформляется приказом или распоряжением собственника или уполномоченного им органа о зачислении работника на работу.
Трудовой договор считается заключенным и тогда когда приказ или распоряжения не были изданы, но работник фактически был допущен к работе...»;
- статью 241 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что: «В случае заключения трудового договора между работником и физическим лицом, физическое лицо обязано в недельный срок с момента фактического допущения работника к работе зарегистрировать заключенный в письменной форме трудовой договор в государственной службе занятости по месту своего проживания в порядке, определенном Министерством труда и социальной политики Украины»;
- статью ст. 29 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что: «До начала работы по заключенному трудовому договору владелец или уполномоченный им орган обязан:
1) разъяснить работнику его права и обязанности и проинформировать под расписку об условиях работы, наличии на рабочем месте, где он будет работать об опасных и вредных производственных факторах, которые еще не устранены, и о возможных последствия влияния их на здоровье, его права на льготы и компенсации за работу в таких условиях в соответствии с действующим законодательством и коллективным договором;
2) ознакомить работника с правилами внутреннего трудового распорядка и
коллективным договором;
3) определить работнику рабочее место, обеспечить его необходимыми для работы
4) проинструктировать работника по технике безопасности, производственной
санитарии, гигиены труда и противопожарной охраны»;
*статью 48 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что: «Трудовые книжки ведутся на всех работников, которые работают на предприятии в учреждении, организации или у физического лица более пяти дней...»;
*статью 253 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что: «Лица, которые работают по трудовым договорам на предприятиях, в учреждениях, организациях независимо от формы собственности, вида деятельности и хозяйствования или у физического лица, подлежат общеобязательному государственному социальному страхованию»;
*статью 35 Закона Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании на случай безработицы», которой предусмотрено, что: «Работодатель..., своевременно и в полном объеме обязан уплачивать страховые взносы, предоставлять исполнительной дирекции фонда сведения в установленном порядке о принятии на работу работников, заработной плате работников, использовании рабочего времени, оплате страховых взносов, в том числе застрахованными лицами и т.д.;
*статью 11 Закона Украины «Об общеобязательном государственном пенсионном страховании», которой предусмотрено, что: «Общеобязательному государственному пенсионному страхованию подлежат граждане Украины, которые работают в различных предприятиях, учреждениях и организациях, созданных в соответствии с законодательством Украины, независимо от форм собственности, видов деятельности и хозяйствования, ... на условиях трудового договора и иных основаниях, предусмотренных законодательством»;
- п.1 статьи 8 Закона Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, которые причинили утрату трудоспособности», которым предусмотрено, что: «обязательному страхованию от несчастного случая подлежат лица, которые работают на условиях трудового договора».
В период с 08.03.2010г. по 19.07.2010 г., ОСОБА_2 умышленно, используя в указанный период наемный труд ОСОБА_3 без заключения с ним письменного трудового договора, грубо нарушил трудовые права ОСОБА_6 незаконно лишив его равенства в трудовых правах по отношению к иным работникам, независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, языка политических взглядов, религиозных убеждений, рода и характера занятий, места жительства и других обстоятельств, а так же лишил его права на защиту от безработицы, на начисление пенсионного страхового стажа в соответствующем размере, на оплату медицинской помощи, проведение медицинской и социальной реабилитации, страховых выплат и получение иной социальной защиты в случаях прямо предусмотренных законом.
Кроме того, в период с 23.10.2008 г. по 30.06.2009 г., ОСОБА_2 уволив 23.10.2008г. ОСОБА_7, 31.10.2008 г. Шкляр А.Ю., 20.11.2008г. ОСОБА_8, 10.02.2009г. ОСОБА_9, 30.06.2009г. ОСОБА_10, грубо нарушал трудовые права указанных работников, - произвёл окончательные расчеты с этими работниками без компенсации за неиспользованные календарные дни ежегодных отпусков.
Так, ОСОБА_7 при окончательном расчете 23.10.2008г. не было компенсировано 4 неиспользованных календарных дня ежегодного отпуска, ОСОБА_11 при окончательном расчете 23.10.2008г. не было компенсировано 4 неиспользованных календарных дня ежегодного отпуска, ОСОБА_8 при окончательном расчете 20.11.2008г. не было компенсировано 7 неиспользованных календарных дня ежегодного отпуска, ОСОБА_12 при окончательном расчете 10.02.2009г. не было компенсировано 5 неиспользованных календарных дня ежегодного отпуска, ОСОБА_10 при окончательном расчете 30.06.2009г. не было компенсировано 22 неиспользованных календарных дня ежегодного отпуска.
ОСОБА_2 нарушил требования ст.24 Закона Украины «Об отпусках», которой предусмотрено, что в случае увольнения работника ему выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные им дни ежегодного отпуска.
Кроме того, ОСОБА_2 в табелях учета использования рабочего времени за период с 01.01.2009г. по 22.09.2010г. указывал 5 рабочих дней по 8 час., каждый, с режимом работы с 8 до 19 час., в то время как фактически, продолжительность рабочего времени работников в указанный период составляла 11 час., ежедневно, что является грубым нарушением трудовых прав работников на нормальную продолжительность рабочего времени, которая не должна превышать 40 час. в неделю, а также на дополнительную заработную плату за труд сверх установленной нормы.
ОСОБА_2 нарушил требования ст.48 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 час. в неделю, а также нарушил ч.2 ст. 2 и ч.2 ст. 30 Закона Украины «Об оплате труда», которыми предусмотрено, что дополнительная заработная плата это вознаграждение за труд сверх установленной нормы, и что собственник или уполномоченный им орган обязан обеспечить достоверный учет выполненной работником работы и бухгалтерский учет затрат на оплату труда в установленном порядке.
Кроме того, ОСОБА_2 осознавая, что в предпраздничные и предвыходные дни продолжительность работы сокращается на 1 час, в табелях учета использования рабочего времени и ведомостях начисления и выплаты заработной платы за период с 01.01.2009г. и по 01.09.2010г., в предпраздничные и предвыходные дни января, марта, апреля, мая, июня и августа, отражал работу за полный рабочий день, грубо нарушая трудовое право работников на сокращение рабочего дня в установленных законом пределах.
ОСОБА_2 нарушил требования ст.53 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что в предпраздничные и предвыходные дни, согласно ст.73 КЗоТ Украины, продолжительность работы работников, сокращается на один час.
Кроме того, ОСОБА_2 в ведомостях начисления и выплаты заработной платы за январь, май и октябрь 2009г., а также за январь и май 2010г. не начислил и не выплатил в двойном размере доплату за 57 общих отработанных работниками сверхурочных часов, грубо нарушая трудовое право работников на предусмотренные компенсации за работу в сверхурочное время.
ОСОБА_2 нарушил требования ст. 106 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что работа в сверхурочное время оплачивается в двойном размере.
Кроме того, ОСОБА_2 осознавая, что работники, которые вместе с основной работой выполняют дополнительную работу по иной профессии, проводится доплата за совмещение профессий, не проводил указанные доплаты ОСОБА_13 с 24.10.2008г. работающему автомойщиком и слесарем по ремонту автомашин, и ОСОБА_14 с 01.07.2009г. работающему слесарем по ремонту машин и сварщиком, грубо нарушая трудовое право работников на дополнительную заработную плату.
ОСОБА_2 нарушил требования ст. 105 КЗоТ Украины, которой предусмотрено, что работникам, которые выполняют на одном и том же предприятии вместе с основной работой, обусловленной трудовым договором, дополнительную работу по иной профессии, производится доплата за совмещение профессий.
Кроме того, ОСОБА_2 в период с 06.06.2007г. по 22.09.2010г., не предоставил ежегодные отпуска в размере 24 календарных дней, предусмотренные в п. 6 каждого из трудовых договоров, заключенных между ОСОБА_2 и 06.06.2007г. с ОСОБА_15, 13.08.2008г. с ОСОБА_16, 14.08.2008г. с ОСОБА_13, 20.11.2008г. с ОСОБА_17, 11.02.2009г. с ОСОБА_18, 01.07.2009г. с ОСОБА_14, грубо нарушая трудовое право каждого из указанных работников на ежегодный оплачиваемый отпуск.
ОСОБА_2 нарушил требования ст.ст. 10, 11 Закона Украины «Об отпусках», которыми предусмотрено, что очередность предоставления отпусков устанавливается графиками, которые утверждаются собственником или уполномоченным ним органом... и доводится до ведома всех работников, ежегодный основной и дополнительный отпуска предоставляются работнику с таким расчетом, что бы они были использованы, как правило, до окончания поточного года, запрещается непредставление ежегодных отпусков полной продолжительности на протяжении двух лет подряд.
Умышленными действиями ОСОБА_2 совершил преступление, предусмотренное ч.1ст.172 УК Украины, по признаку иное грубое нарушение законодательства о труде.
Прекращая уголовное дело по ходатайству защитника подсудимого, суд указал, что ОСОБА_2 вину в предъявленном обвинении признал полностью, раскаялся в содеянном, способствовал раскрытию преступления, оказывал помощь в лечении потерпевшего ОСОБА_3 Не трудоустроил потерпевшего на предприятии до настоящего времени по независящей от него причине, поскольку тот проходит лечение.
В апелляции прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, просит постановление отменить, дело направить на новое рассмотрение, так как ОСОБА_2 не устранил нарушения трудового законодательства в отношении потерпевших до настоящего времени.
Потерпевший ОСОБА_3 в апелляции просит постановление суд отменить, дело направить на новое рассмотрение, считает, что ОСОБА_2 не устранил его нарушенные права, его освобождение от уголовной ответственности в связи с действенным раскаянием является незаконным, кроме того, на досудебном следствии он не признавал себя виновным.
В возражении защитник ОСОБА_2 просит постановление суда оставить без изменения, а апелляцию без удовлетворения.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, поддержавшего апелляции прокурора принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции и потерпевшего, полагавшего, что постановление подлежит отмене, пояснения ОСОБА_2, его защитника, возражавших против доводов апелляции прокурора и потерпевшего, проверив материалы дела и доводы, содержащиеся в апелляциях и возражении, сопоставив их с имеющимися в деле материалами, судебная коллегия считает, что апелляции подлежат удовлетворению.
В соответствии со ст. 72 УПК Украины, ст. 45 УК Украины, от уголовной ответственности может быть освобождено лицо, которое впервые совершило преступление небольшой тяжести, если будет установлено, что оно после совершения преступления чистосердечно раскаялось в соденном, активно способствовало раскрытию преступления и полностью возместило причиненный ущерб или устранило причиненный вред.
Освобождение от уголовной ответственности на основании ст. 45 УК Украины является обязательным.
Из материалов уголовного дела видно, что ОСОБА_2 впервые привлекается к уголовной ответственности; вину в судебном заседании признал полностью.
Однако из показаний потерпевшего ОСОБА_3 следует, что он до настоящего времени не трудоустроен на предприятии, то есть его нарушенные трудовые права не восстановлены. Данное обстоятельство суд первой инстанции не проверил, в связи с чем, доводы прокурора и потерпевшего обоснованны и подлежат удовлетворению.
Руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, судебная коллегия, -
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, потерпевшего ОСОБА_3 удовлетворить, а постановление суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 19 января 2011 года об освобождении ОСОБА_2 от уголовной ответственности по ст.172 ч.1 УК Украины в связи с действенным раскаянием отменить, дело направить на новое рассмотрение, в тот же суд в ином составе судей.
Судьи апелляционного
суда
=================================================================
Категория ст.172 ч.1 УК Украины Докладчик судья Русакова И.Ю.