АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________
Дело № 1/1103/11 Председательствующий
Номер производства 11/2090/2551/2012 І инстанции: Майстренко А.Н.
Категория: ч. 1 ст. 309 УК Украины Докладчик: Грошевая Е.Ю.
08 ноября 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Харьковской области в составе:
председательствующего - Грошевой Е.Ю.,
судей - Заднепровского О.А., Придни А.А.,
с участием прокурора - Кочетова В.Ю.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда в городе Харькове уголовное дело по апелляции прокурора, утвердившего обвинительное заключение, на постановление Московского районного суда г.Харькова от 31 октября 2011 года,-
У С Т А Н О В И Л А:
Этим постановлением уголовное дело в отношении
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца города Харькова, украинца, гражданина Украины, холостого, со средне - специальным образованием, зарегистрированного и проживающего по адресу: АДРЕСА_1, ранее не судимого в силу ст. 89 УК Украины,-
обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 309 УК Украины, прекращено на основании п. 2 ч.1 ст. 6 УПК Украины, ч.1 ст. 5 УК Украины в связи с декриминализацией совершенного деяния.
Из текста постановления суда усматривается, что 29 января 2010 года ОСОБА_2 в дневное время, находясь по месту своего жительства в квартире АДРЕСА_1 имея умысел на незаконное изготовление психотропных веществ, в аптеке, расположенной на ул. Гвардейцев Широнинцев в г. Харькове вблизи кинотеатра «Познань», приобрел медицинский препарат «Терафун»и компоненты для приготовления психотропного вещества -«первитин», после чего прибыл на лестничную площадку 9-го этажа дома АДРЕСА_1, где незаконно кустарным способом изготовил психотропное вещество «первитин», часть которого употребил путем внутривенной инъекции, а оставшуюся часть незаконно, без цели сбыта хранил при себе.
29.01.2011 года примерно в 15 часов 30 минут вблизи дома № АДРЕСА_1 работниками милиции был задержан ОСОБА_2, у которого при личном досмотре из правой руки был изъят полимерный пакет, внутри которого находились: стеклянный флакон с надписью «Нафтизин» со встроенным колпачком от шприца с остатками жидкости светло-коричневого цвета и наслоениями черного цвета, четыре одноразовых медицинских шприца с наслоениями вещества желто-коричневого цвета, стеклянный флакон коричневого цвета с надписью «Септол».
Согласно заключения экспертизы № 261 от 10.02.2011 года жидкость и наслоения, находящиеся в стеклянном флаконе с надписью «Нафтизин», относятся к особо опасному психотропному веществу -кустарно изготовленному препарату из псевдоэфедрина, общая масса сухого остатка составила 0,1758 грамм.
Суд, прекращая дело в связи с декриминализацией преступного деяния, пришел к выводу, что в настоящее время вещество, которое изготовил и хранил ОСОБА_2, согласно действующего законодательства не относится к психотропным веществам, оборот которых запрещен в Украине, а поэтому отсутствует один из обязательных признаков наличия в его действиях состава преступления, предусмотренного ч.1 ст. 309 УК Украины.
Прокурор в своей апелляции просит постановление суда отменить в связи с неправильным применением уголовного закона, а уголовное дело направить на новое рассмотрение в суд в ином составе суда. При этом ссылается на то, что изменения, внесенные Постановлением Кабинета Министров Украины от 27 июля 2011 года № 796 «О внесении изменений в перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров»в Список № 1 и 2 Таблицы I «Перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров», не могут служить основанием для прекращения дела в связи с декриминализацией преступного деяния.
Заслушав доклад судьи, пояснения прокурора Кочетова В.Ю., поддержавшего апелляцию прокурора, утвердившего обвинительное заключение, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляции, коллегия судей находит апелляцию подлежащей удовлетворению.
Согласно ч.1 ст. 5 УК Украины (обратная сила закона об уголовной ответственности во времени) закон об уголовной ответственности, устраняющий преступность деяния имеет обратную силу во времени, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.
Отмена преступности деяния означает его декриминализацию, которая может быть достигнута путем: а) отмены норм особенной части УК Украины; б) внесения изменений в нормы особенной части УК Украины -включение в диспозиции дополнительных признаков или исключения признаков, содержащихся в предыдущей редакции нормы; в) внесения изменений в нормы общей части УК Украины; г) нового официального толкования уголовно-правовой нормы, изменяющего объем запрещенного этой нормой поведения без изменения ее содержания (без изменения «буквы»закона). Согласно ст. 147 Конституции Украины официальное толкование законов Украины дает Конституционный Суд Украины. Кроме того, Конституционны Суд Украины разрешает вопросы о соответствии законов и иных правовых актов Конституции Украины.
В решении Конституционного Суда Украины № 6-рп/2000 от 19.04.2000 года указано, что Конституция Украины установила, что деяния, которые являются преступлениями, и ответственность за них определяются исключительно законами Украины (п. 22 ч.1 ст. 92 Конституции Украины), а не подзаконными актами. Такие законы имеют обратную силу во времени в случаях, когда они смягчают или отменяют уголовную ответственность лица.
В данном случае, суд применил ч.1 ст. 5 УК Украины и прекратил уголовное дело в отношении ОСОБА_2, руководствуясь Постановлением Кабинета Министров Украины от 27 июля 2011 года № 796 «О внесении изменений в перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров». Однако, несмотря на то, что указанное постановление вступило в законную силу 05.08.2011 года, в Уголовный кодекс Украины изменения не были внесены.
Таким образом, изменения, внесенные Постановлением Кабинета Министров Украины от 27 июля 2011 года № 796 «О внесении изменений в перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров»в Список № 1 и 2 Таблицы I «Перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров», а именно исключение позиции «Кустарно изготовленные препараты из эфедрина, псевдоэфедрина, фенилпропаноламина (ФПА, норефедрин) или препаратов, их содержащих», не могут служить основанием для прекращения дела в связи с декриминализацией преступного деяния.
Указанное свидетельствует о том, что судом первой инстанции был неправильно применен уголовный закон, в связи с чем, постановление суда первой инстанции подлежит отмене, а дело направлению на новое судебное рассмотрение.
При новом рассмотрении суду, принимая во внимание изменения, внесенные Постановлением Кабинета Министров Украины от 27 июля 2011 года № 796 в перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 06 мая 2000 года № 770, необходимо назначить повторную судебную экспертизу и с учетом экспертных заключений и иных доказательств принять решение о квалификации (переквалификации) действий подсудимого.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 362, 365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Апелляцию прокурора, утвердившего обвинительное заключение, удовлетворить.
Постановление Московского районного суда г. Харькова от 31 октября 2011 года в отношении ОСОБА_2 отменить, а дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.
Председательствующий:
Судьи: