Справа №592/8220/24 Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/816/1170/24 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 серпня 2024 року колегія суддів Сумського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

засудженого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду у м. Суми, у режимі відеоконференції, кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ковпаківського районного суду м. Суми від 24 травня 2024 року, якою задоволено подання начальника ДУ «Сумська ВК (№ 116)» про звільнення ОСОБА_7 умовно-достроково від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом,

ВСТАНОВИЛА:

До Ковпаківського районного суду м. Суми звернувся начальник ДУ «Сумська виправна колонія (№ 116)» про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби та встановлення адміністративного нагляду відносно засудженого ОСОБА_7 .

Ухвалою Ковпаківського районного суду м. Суми від 24 травня 2024 року вказане подання було задоволено.

Звільнено ОСОБА_7 умовно-достроково від відбування покарання призначеного вироком Зарічного районного суду м. Суми від 06 липня 2020 року за ч. 2 ст. 186, ст. 71 КК України для проходження військової служби за контрактом, на невідбутий строк 1 рік 5 місяців 21 день.

Встановлено ОСОБА_7 адміністративний нагляд строком на один рік та обмежено дії піднаглядного з забороною перебування поза межами місця дислокації військової частини, з якою укладено контракт та місця перебування, визначеного безпосереднім командиром та виїзду чи обмеження часу виїзду в особистих справах за межі дислокації військової частини та місця перебування, визначеного безпосереднім командиром без дозволу командира військової частини, з яким укладено контракт.

Не погодившись з таким судовим рішенням, засуджений ОСОБА_7 звернувся до апеляційного суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Ковпаківського районного суду м. Суми від 24 травня 2024 року, а подання начальника ДУ «Сумська виправна колонія (№116)» про його умовно-дострокове звільнення від відбування основного покарання для проходження військової служби та встановлення адміністративного нагляду залишити без розгляду.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що адміністрацією ДУ «Сумська виправна колонія (№116)» йому було роз`яснено право, передбачене ст. 81-1 КК України на умовно - дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом, яким він вирішив скористатись, про що подав відповідну заяву, пройшов військово - лікарську комісію, за висновком якої визнаний придатним для проходження військової служби. Однак, він не в повній мірі зрозумів де саме буде проходити службу, і розраховував на те, що спочатку, після звільнення, буде направлений у відповідний навчальний центр, а у подальшому, до військової частини виходячи з набутих ним у навчальному центрі навичок та знань. Проте, йому стало відомо, що всіх осіб, звільнених від відбування покарання на підставі ст. 81-1 КК України, одразу направляють для проходження військової служби до вже заздалегідь визначеної військової частини, у штурмову бригаду, яка бере участь у бойових діях саме на «нулі».

Апелянт вказує, що за станом здоров`я він не зможе нести службу саме у штурмовій бригаді, крім того, він не проходив військову службу у мирний час і не має достатніх навичок, а тому, буде вимушений відмовитись від підписання контракту, що матиме наслідки притягнення до кримінальної відповідальності за ст. 336-2 КК України, про положення якої він не знав та помилково вважав, що при звільненні умовно-достроково на підставі ст. 81-1 КК України, зможе обирати війська для проходження служби за контрактом.

З врахуванням вказаного, апелянт зазначає, що не бажає скористатись своїм правом на умовно - дострокове звільнення від відбування покарання, передбаченим ст. 81-1 КК України і свою заяву з цього приводу не підтримує.

Заслухавши доповідь головуючого-судді щодо змісту оскаржуваного судового рішення та доводів апеляційної скарги, засудженого ОСОБА_7 на підтримку поданої апеляційної скарги, думку прокурора, який вважав ухвалу суду першої інстанції законною та обґрунтованою, однак щодо вирішення апеляційної скарги поклався на розсуд колегії суддів, перевіривши матеріали даного кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Так, Указом Президента України № 64/2022 від 24 лютого 2022 року в Україні було введено воєнний стан, який надалі було неодноразово продовжено та який на даний час триває.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального, Кримінального процесуального кодексів України та інших законодавчих актів України щодо запровадження інституту умовно-дострокового звільнення осіб від відбування покарання для безпосередньої їх участі в обороні країни, захисті її незалежності та територіальної цілісності» від 08 травня 2024 № 3687-IX, Кримінальний кодекс України було доповнено ст.ст. 81-1 та 336-2, які передбачають умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби та кримінальну відповідальність за ухилення від прийняття на військову службу за контрактом.

Згідно ч.1 ст.81-1 КК України, під час проведення мобілізації та/або дії воєнного стану до осіб, які відбувають покарання у виді обмеження волі або позбавлення волі на певний строк, судом може бути застосовано умовно-дострокове звільнення для проходження ними військової служби за контрактом.

Положеннями ч.2 ст. 81-1 КК України встановлено, що умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом може бути застосовано судом, якщо засуджений виявив бажання проходити військову службу за контрактом та відповідає вимогам проходження військової служби за контрактом, визначеним ст.21-5 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Отже, системний аналіз вказаної норми закону свідчить про те, що волевиявлення засудженого проходити військову службу за контрактом повинно бути добровільним.

Відповідно до ч. 1 ст. 21-5 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» особи, які умовно-достроково звільнені від відбування покарання на підставі, визначеній статтею 81-1 КК України, приймаються на військову службу до Збройних Сил України за контрактом на посади рядового, сержантського і старшинського складу, а також офіцерського складу відповідно до військових звань, за якими вони перебувають на військовому обліку. Ухилення від прийняття на військову службу за контрактом особою, яку звільнено умовно-достроково від відбування покарання для проходження військової служби, має наслідком кримінальну відповідальність.

Санкцією ст.336-2 КК України встановлено, що ухилення від прийняття на військову службу за контрактом особою, яку під час проведення мобілізації та/або дії воєнного стану звільнено умовно-достроково від відбування покарання для проходження військової служби карається позбавленням волі на строк від п`яти до десяти років.

З матеріалів даного кримінального провадження вбачається, що засуджений вироком Зарічного районного суду м. Суми за ч. 2 ст. 186, ст.71 КК України до покарання у виді 6 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією майна ОСОБА_7 звернувся до адміністрації ДУ «Сумська виправна колонія (№ 116)», в якій відбуває призначене покарання, з заявою про бажання проходити військову службу за контрактом.

У поданні, звернутому до Ковпаківського районного суду м. Суми, начальник ДУ «Сумська виправна колонія (№ 116)» просив звільнити засудженого ОСОБА_7 умовно-достроково від відбування покарання для проходження військової служби на підставі ч.1 ст.81-1 КК України та встановити йому адміністративний нагляд строком на дванадцять місяців, з посиланням на те, що злочин, за яким останнього засуджено, не відноситься до злочинів за вчинення яких таке звільнення не застосовується, що він відповідає вимогам проходження військової служби за контрактом визначеним ст. 21-5 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» і за результатами військово-лікарської комісії за станом здоров`я придатний до військової служби.

Під час розгляду судом першої інстанції даного провадження, засуджений ОСОБА_7 участі не приймав, а подав до суду заяву, в якій просив здійснити розгляд подання без його участі, й щодо його задоволення не заперечував.

За результатом розгляду вказаного подання суд першої інстанції не встановив обставин, за яких у його задоволенні слід було б відмовити та прийняв рішення про звільнення ОСОБА_7 умовно-достроково від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом, на невідбутий строк 1 рік 5 місяців 21 день, з встановленням останньому адміністративного нагляду строком на один рік.

При цьому, колегія суддів зауважує, що вважати таке рішення незаконним чи необґрунтованим на момент його ухвалення судом першої інстанції, підстави відсутні.

Разом з тим, зміст поданої засудженим ОСОБА_7 апеляційної скарги свідчить про відсутність волевиявлення та бажання проходити військової служби за контрактом і таку свою позицію останній підтримав в судовому засіданні під час апеляційного розгляду даного кримінального провадження.

Таким чином, з`ясувавши дійсне волевиявлення засудженого, яке у даному випадку є ключовим, з метою уникнення для останнього негативних наслідків, передбачених ст.336-2 КК України, колегія суддів вважає, що саме з цих підстав ухвала суду першої інстанції підлягає до скасування з постановленням нової ухвали про відмову у задоволенні подання начальника ДУ «Сумська виправна колонія №116» про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом ОСОБА_7 , на задоволення апеляційних вимог останнього.

Керуючись ст. ст.404,405,407,418,419 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Ковпаківського районного суду м. Суми 28 квітня 2023 року, якою було задоволено подання начальника ДУ «Сумська ВК (№ 116)» про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом та встановлення адміністративного нагляду відносно засудженого ОСОБА_7 - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою у задоволенні подання начальника ДУ «Сумська ВК (№ 116)» про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом та встановлення адміністративного нагляду відносно засудженого ОСОБА_7 - відмовити.

Ухвала набирає чинності негайно та касаційному оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4