ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/1979/23 Справа № 227/639/21 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 червня 2023 року м.Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в режимі відео конференції, апеляційну скаргу прокурора на вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 30 серпня 2022 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Білозерське Донецької області, громадянина України, з середньою спеціальною освітою, не працюючого, не одруженого, який проживає за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 , раніше неодноразово судимого, останній раз 27.11.2020 року Добропільським міськрайонним судом Донецької області за ст. 185 ч.2 КК України до позбавлення волі на строк 2 роки, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки, вироком Донецького апеляційного суду від 11.03.2021 року покарання, призначене судом першої інстанції, скасовано та призначене нове покарання у вигляді позбавлення волі на строк 2 роки,

визнано винуватим та засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України до остаточного покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. Зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_8 строк його попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню з 05.03.2021 року по 03.05.2021 із розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі.Зарахувано в строк відбутого покарання ОСОБА_8 період часу з 11.06.2021 року до дня ухвалення вироку Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 30.08.2022 року. Строк відбування покарання обчислювати ОСОБА_8 з 30 серпня 2022 року. Вирішено питання з речовими доказами. Стягнуто судові витрати.

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно вироку, ОСОБА_8 , будучи раніше судимим за вчинення корисливих злочинів, судимість за вчинення яких не знята та не погашена у встановленому законом порядку, на шлях виправлення не став і знову, повторно, скоїв корисливі злочини при наступних обставинах:

03.01.2021 року в 05-25 год., проходячи біля торгового місця №3, що знаходиться зліва від центрального проходу ринку м. Білозерське Донецької області, вул. Ватутіна у ОСОБА_8 виник намір на заволодіння майном ОСОБА_9 . Реалізуючи свій злочинний умисел ОСОБА_8 діючи умисно, повторно, переслідуючи корисливий мотив, з метою наживи, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, викрав жіночу сумку, яка знаходилась під прилавком вищевказаного торгового місця, в якій перебували грошові кошти у розмірі 37800 гривень, належні ОСОБА_9 , чим спричинив їй матеріальну шкоду на вищевказану суму. Таким чином, ОСОБА_8 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 185 КК України.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 30.01.2021 року приблизно о 13:00 год. ОСОБА_8 , перебуваючи у середині магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого по АДРЕСА_3 , належного ОСОБА_10 , на ґрунті раптово виниклого наміру спрямованого на викрадення чужого майна і звернення його на свою користь, шляхом вільного доступу, діючи умисно, з корисливих мотивів, таємно, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, зі стенду розташованого у торгівельній залі магазину «Стройбат», викрав кутову шліфувальну машину торгової марки «DNIPRO-M» моделі «GL-190S» вартістю 1 849 грн., яка належить ОСОБА_10 та з викраденим зник, розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинив потерпілому матеріальний збиток на загальну суму 1 849 грн. Таким чином, ОСОБА_8 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_8 30.01.2021 року приблизно о 16:30год., перебуваючи у середині магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого по АДРЕСА_3 , належного ОСОБА_10 , на ґрунті раптово виниклого наміру спрямованого на викрадення чужого майна і звернення його на свою користь, шляхом вільного доступу, діючи умисно, з корисливих мотивів, таємно, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, зі стенду розташованого у торгівельній залі магазину «Стройбат», викрав кутову шліфувальну машину торгової марки «DNIPRO-М» моделі «GL-190S» вартістю 1 849 грн., яка належить ОСОБА_10 та з викраденим зник, розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинив потерпілому матеріальний збиток на загальну суму 1 849 грн. Таким чином, ОСОБА_8 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 185 КК України.

Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_8 02.02.2021 року приблизно о 13:00год., перебуваючи у середині магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого по АДРЕСА_3 , належного ОСОБА_10 , на ґрунті раптово виниклого наміру спрямованого на викрадення чужого майна і звернення його на свою користь, шляхом вільного доступу, діючи умисно, з корисливих мотивів, таємно, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, зі стенду розташованого у торгівельній залі магазину «Стройбат», викрав електричну ударну дриль торгової марки «DNIPRO-M» моделі «HD-132D» вартістю 2 091 грн. 33коп., акумуляторну дриль-шуруповерт торгової марки «DNIPRO-M» моделі «CD-182» вартістю 2 162грн. 67коп., які належать ОСОБА_10 та з викраденим зник, розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинив потерпілому матеріальний збиток на загальну суму 4 254 грн. Таким чином, ОСОБА_8 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України.

Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_8 02.02.2021 року приблизно о 16:30год., перебуваючи у середині магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого по АДРЕСА_3 , належного ОСОБА_10 , на грунті раптово виниклого наміру спрямованого на викрадення чужого майна і звернення його на свою користь, шляхом вільного доступу, діючи умисно, з корисливих мотивів, таємно, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, зі стенду розташованого у торгівельній залі магазину «Стройбат» викрав відбійний молоток торгової марки «DN1PRO-M» моделі «SH-160» вартістю 3 699 грн., перфоратор торгової марки «DNIPRO-M» моделі «ВН-200М» вартістю 4 453грн. 33коп., які належать ОСОБА_10 та з викраденим зник, розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинив потерпілому матеріальний збиток на загальну суму 8 152грн. 33коп. Таким чином, ОСОБА_8 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України.

Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_8 03.02.2021 року приблизно о 13:00год., перебуваючи у середині магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого по АДРЕСА_3 , належного ОСОБА_10 , на ґрунті раптово виниклого наміру спрямованого на викрадення чужого майна і звернення його на свою користь, шляхом вільного доступу, діючи умисно, з корисливих мотивів, таємно, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, зі стенду розташованого у торгівельній залі магазину «Стройбат», викрав кутову шліфувальну машину торгової марки «DNIPRO-М» моделі «GL-160SE» вартістю 1 583 грн., кутову шліфувальну машину торгової марки «DNIPRO-M» моделі «GL-125S» вартістю 1 012грн. 67коп., які належать ОСОБА_10 та з викраденим зник, розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинив потерпілому матеріальний збиток на загальну суму 2 595грн. 67коп. Таким чином, ОСОБА_8 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_8 , 03.02.2021 року приблизно о 16:30год., перебуваючи у середині магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого по АДРЕСА_3 , належного ОСОБА_10 , на ґрунті раптово виниклого наміру спрямованого на викрадення чужого майна і звернення його на свою користь, шляхом вільного доступу, діючи умисно, з корисливих мотивів, таємно, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, зі стенду розташованого у торгівельній залі магазину «Стройбат», викрав шуруповерт торгової марки «DNIPRO-M» моделі «CD-182Q» вартістю 2 261 грн., який належить ОСОБА_10 та з викраденим зник, розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинив потерпілому матеріальний збиток на загальну суму 2 261грн. Таким чином, ОСОБА_8 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України.

Окрім цього, 03.03.2021 року, приблизно в 23 години 30 хвилин, більш точний час слідством не встановлено, проходячи біля торгового місця №2, що розташоване зліва від центрального проходу ринку м. Білозерське Донецької області, по вул. Ватутіна у ОСОБА_8 виник намір на заволодіння майном, яке знаходиться всередині вищевказаного торгового місця, що належить ОСОБА_9 . Реалізуючи свій злочинний умисел ОСОБА_8 діючи умисно, повторно, переслідуючи корисливий мотив, з метою наживи, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, шляхом відгину металевої обшивки проник до приміщення вищевказаного торгового місця №2 звідки викрав наступні кондитерські вироби: коробку цукерок «Чорний Принц», вагою 300 г, вартістю - 49,85 грн.: коробку цукерок «Асорті Преміум», вагою 300 г, вартістю 69,80 грн.; коробку тістечок «Пиріг «Ванільний», вагою 2,5 кг, вартістю - 190 грн.; коробку тістечок «Сметанник», вагою 2,5 кг, вартістю - 160 грн.; коробку тістечок «Здоба дріжджова «Ватрушка з сиром», вагою 1,7 кг, вартістю - 121,17 грн.; ящик цукерок «Сьюзі» зі смаком горіху», вагою 3 кг, вартістю - 247,44 грн.; коробку тістечок «Кекс «Віночок» з персиковим мармеладом», вагою 2 кг, вартістю - 135,84 грн.; коробку тістечок «Вафельні трубочки з кремом», вагою 2 кг, вартістю - 128 грн., які відніс до підвального приміщення будинку АДРЕСА_4 . Продовжуючи свій злочинний намір, 04.03.2021 року, приблизно в 01 годину 40 хвилин, більш точний час слідством не встановлено, ОСОБА_8 , повернувся до вищевказаного торгового місця №2 звідки викрав наступні кондитерські вироби: коробку тістечок «Тістечко на основі меду «Медовик», вагою 1,8 кг, вартістю - 128,13 грн.; коробку тістечок «Торт «Наполеон», вагою 3 кг, вартістю - 204 грн.; ящик цукерок «Сьюзі» зі смаком згущеного молока», вагою 3 кг, вартістю - 247,44 грн.; коробку з тістечком «Рулет з мармеладом», вагою 2 кг, вартістю - 161,47 грн.; коробку з тістечком «Пунтик Мини», вагою 1,4 кг, вартістю -100,8 грн.; коробку з тістечком «Спичка», вагою 2 кг, вартістю - 152 грн.; коробку з тістечком «Пирог Чайный», вагою 1,8 кг, вартістю - 122,7 грн. З викраденим ОСОБА_8 зник розпорядившись ним на власний розсуд. Вищевказані викрадені ОСОБА_8 кондитерські вироби належали ОСОБА_9 , таким чином він спричинив потерпілій матеріальну шкоду на загальну суму -2218,64 гривень. Таким чином, ОСОБА_8 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинену повторно, поєднану з проникненням в інше приміщення, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.3 ст.185 КК України.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду скасувати в частині неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині рахування строку відбування покарання та ухвалити свій вирок. Зазначає, що суд першої інстанції зарахував відбуте покарання за попереднім вироком, фактично неправомірно зменшивши ОСОБА_8 строк покарання, до відбуття якого його засуджено.

Заслухавши суддю-доповідача, учасників процесу, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів зазначає наступне.

Висновки суду про доведеність вини обвинуваченого та кваліфікація його дій ніким не оскаржуються, тому відповідно до вимог ст. 404 КПК України, апеляційним судом не перевіряються.

Як встановлено з матеріалів провадження, оскаржуваним вироком обвинуваченому ОСОБА_8 , на підставі вимог ч. 1 ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання до покарання призначеного оскаржуваним вироком, невідбутої частини покарання призначеної попереднім вироком Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 27 листопада 2020 року, визначено остаточне покарання у виді чотирьох років позбавлення волі. Зараховано в строк відбутого покарання період часу з 11.06.2021 року до дня ухвалення цього вироку.

Висновки суду щодо застосованого принципу складання покарання є обґрунтованими та ніким з учасників процесу не оскаржуються.

Разом з тим, визначений судом строк початку обчислення покарання за сукупністю вироків, суперечить застосованим вимогам ст. 71 КК України.

Так, згідно вказаної норми закону, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Тобто, покарання за сукупністю вироків, за правилами встановленими ст. 71 КК України, визначається з покарання призначеного новим вироком та невідбутої частини покарання, призначеного попереднім вироком. При цьому, зарахування відбутої частини покарання за попереднім вироком в строк остаточного покарання даними вимогами кримінального закону не передбачено.

Разом з тим, визначивши за необхідне зарахування строку відбутого покарання з 11 червня 2021 року до дня винесення оскаржуваного вироку , суд першої інстанції фактично зарахував обвинуваченому у строк остаточного покарання відбуту частину покарання за попереднім вироком, не звернувши увагу, що запобіжний захід відносно ОСОБА_8 у зазначеному кримінальному провадженні не обирався.

Таким чином, суд першої інстанції неправильно застосував вимоги кримінального закону, що відповідно до ст. 413 КПК України, є підставою для скасування оскаржуваного вироку з ухваленням нового вироку в цій частині, на підставі ст. 420 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404 407, 413, 420 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 30 серпня 2022 року щодо ОСОБА_8 в частині обчислення строку відбування покарання скасувати.

Призначити ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 185 КК України покарання у виді 2 (двох) року позбавлення волі, за ч. 3 ст. 185 КК України покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком, призначити ОСОБА_8 покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підстави ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання до покарання за даним вироком невідбутої частини покарання за вироком Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 27.11.2020 року, остаточно визначити ОСОБА_8 покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Зарахувати в строк відбуття покарання ОСОБА_8 строк його попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню з 05.03.2021 року до 03.05.2021 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі.

Строк відбування покарання обчислювати ОСОБА_8 з 30 серпня 2022 року.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржений безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той же строк, з дня вручення йому копії вироку.

Судді