Справа №707/3053/16-к
1-в/705/31/23
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 лютого 2023 року Уманський міськрайонний суд Черкаської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

з участю прокурора ОСОБА_3

засудженого ОСОБА_4

захисника ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Умані в режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Уджари, Азейбарджан, громадянина України, з неповною середньою освітою, не одруженого, проживаючого до засудження за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого 01 квітня 2016 року Черкаським районним судом Черкаської області за ч. 1 ст. 185 КК України до 100 годин громадських робіт; який відбуває покарання за вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 29 травня 2017 року за ч. 2 ст. 389, ч. 2 ст. 156, ч. 3 ст. 153, ч. 4 ст. 152, ч. 1 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України у виді позбавлення волі на строк 14 років 10 днів,

про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання

В С Т А Н О В И В:

Засуджений ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням, у якому вказав, що відбуває покарання за вироком Черкаського районного суду від 29 травня 2017 року, яким засуджений за ч. 2 ст. 389, ч. 2 ст. 156, ч. 3 ст. 153, ч. 4 ст. 152, ч. 1 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України до 14 років 10 днів позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Черкаської області від 16.08.2017 року вирок Черкаського районного суду Черкаської області від 29.05.2017 року залишено без змін.

Під час досудового слідства, а саме з 31.08.2016 року до 06.09.2017 року він перебував під запобіжним заходом у виді тримання під вартою та знаходився в слідчому ізоляторі м.Черкаси.

З 17.10.2019 року по 27.10.2021 року він утримувався під вартою в слідчому ізоляторі м. Черкаси у зв`язку з розглядом його заяви про перегляд вироку за нововиявленими обставинами.

Враховуючи що злочин, за який його осуджено, було вчинено в серпні 2016 року, під час дії Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», Черкаський районний суд Черкаської області вироком від 29.05.2017 року зобов`язаний був зарахувати йому час перебування під вартою в ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» з 31.08.2016 року до 06.09.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Також Соснівський районний суд м. Черкаси своєю ухвалою від 12 грудня 2019 року та Черкаський апеляційний судом ухвалою від 16 вересня 2021 року зобов`язані були зарахувати йому час перебування під вартою в ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» з 17.10.2019 року по 27.10.2021 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Оскільки цього зроблено не було, він вимушений звернутися до суду з цим клопотання та просить суд зарахувати йому, ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк покарання за вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 29 травня 2017 року та ухвали апеляційного суду Черкаської області від 16.08.2017 року, по справі № 707/3053/16-к, строк попереднього ув`язнення за період з 31 серпня 2016 року до 06 вересня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зарахувати йому, ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк покарання за ухвалою Соснівського районного суду м. Черкаси від 05 квітня 2021 року по справі № 707/3053/16-к та ухвалою Черкаського апеляційного суду від 16 вересня 2021 року по справі № 707/3053/16-к за період з 17 жовтня 2019 року по 27 жовтня 2019 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Засуджений ОСОБА_4 в судовому засіданні уточнив вимоги заявленого клопотання, а саме просив суд здійснити йому перерахунок строку відбування покарання з 21.06.2017 року по 06.09.2017 року, тобто по дату його вибуття з СІЗО до місця відбування покарання, оскільки строк попереднього ув`язнення з 31 серпня 2016 року по 20 червня 2017 року вже був зарахований рішенням суду, а також просив зарахувати строк перебування під вартою з 17 жовтня 2019 року по 27 жовтня 2021 року, оскільки вважає, що перебуваючи у СІЗО м. Черкаси в зв`язку з розглядом його клопотання про перегляд вироку за нововиявленими обставинами, він фактично не відбував покарання, а цей період, на його думку, є строком попереднього ув`язнення.

Захисник засудженого ОСОБА_5 в судовому засіданні підтримав думку свого підзахисного та просив суд задовольнити клопотання ОСОБА_4 з урахуванням заявлених ним в судовому засіданні уточнень.

Прокурор в судовому засіданні вважає, що клопотання засудженого підлягає до часткового задоволення, а саме лише в частині зарахування строку попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 року по 16.08.2017 року, тобто строк попереднього ув`язнення, який не був перерахований у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України при винесенні вироку від 29.05.2017 року Черкаським районним судом Черкаської області, яким перераховано строк з 31.08.2016 року по 29.05.2017 року, та з урахуванням ухвали апеляційного суду Черкаської області від 16.08.2017 року, якою засудженому було перераховано строк попереднього ув`язнення з 29.05.2017 року по 20.06.2017 року. Також враховуючи, що вирок суду вступив в законну силу 16.08.2017 року на підставі ухвали апеляційного суду Черкаської області від 16.08.2017 року, саме цей період і відноситься до строку попереднього ув`язнення і має бути перерахований у відповідності до вимог ч. 5 ст. 72 КК України. Заперечує проти перерахунку строку з 17.10.2019 року по 27.10.2021 року, оскільки цей період перебування під вартою засудженого не відноситься до категорії строку попереднього ув`язнення.

Суд, вислухавши думку осіб, які беруть участь у розгляді справи, врахувавши уточнення засудженого та позицію прокурора, дослідивши матеріали клопотання та матеріали особової справи засудженого, прийшов до наступного.

Згідно п. 14 ч. 1 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною 2 статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Відповідно до статті 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається: - до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 2-4, 6, 7 (крім клопотання про припинення примусового лікування, яке подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться установа або заклад, в якому засуджений перебуває на лікуванні), 13-1, 14 частини 1 статті 537 цього Кодексу.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30.06.1993 попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України №838-VIII від 26.11.2015 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Закон України №838-VІІІ від 26.11.2015 року застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цього Закону вступив в законну силу обвинувальний вирок, покарання за яким невідбуте повністю.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Відповідно до постанови Верховного Суду від 29.08.2018 у справі №663/537/17 положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Якщо особа вчинила злочин в період з 24.12.2015 до 20.06.2017 включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року (пряма дія Закону України №838-VІІІ).

Отже, якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Судом встановлено, що ОСОБА_4 відбуває покарання у вигляді позбавлення волі за вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 29.05.2017 року, який ухвалою апеляційного суду Черкаської області від 16.08.2017 року залишено в силі. У відповідності до вказаного вироку злочин ОСОБА_4 було вчинено 01 квітня 2016 року. Строк відбуття покарання засудженому рахується з 31.08.2016 року, а саме з моменту його затримання. Також у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України засудженому зараховано строк попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 31.08.2016 року по 29.05.2017 року. При цьому, ухвалою апеляційного суду Черкаської області також на підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_4 в строк відбування покарання у виді позбавлення волі, зараховано строк його попереднього ув`язнення в період з 29.05.2017 року по 20.06.2017 року.

Тобто, у зв`язку із зазначеним, оскільки при винесенні вироку судом першої інстанції та ухвали судом апеляційної інстанції на підставі ч. 5 ст. 72 КК України засудженому було зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні строку відбування покарання за період з 31.08.2016 року по 29.05.2017 року та з 29.05.2017 року по 20.06.2017 року, фактично у строк відбування покарання не був врахований строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року до набрання вироком законної сили, а саме до 16.08.2017 року, тому саме в цій частині вимог клопотання і підлягає до задоволення.

Щодо вимоги засудженого про зарахування йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення за період з 17 жовтня 2019 року по 27 жовтня 2021 року, у цій частині клопотання засудженого не підлягає до задоволення, оскільки його перебування у слідчому ізоляторі, у зв`язку із розглядом його заяви про перегляд вироку за нововиявленими обставинами, яка ухвалою Соснівського районного суду м. Черкаси від 05.04.2021 року і яка набрала законної сили 16.09.2021 року після оскарження її у апеляційному порядку, була залишена без задоволення, не є попереднім ув`язненням.

Відповідно до п. «ґ» ч. 5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно логічного тлумачення п. 24 ст. 3 КПК України судовий розгляді є стадією кримінального провадження у суді першої інстанції, яке є елементом судового провадження. Крім цього, елементом судового провадження є провадження з перегляду судових рішень за нововиявленими обставинами, яке хоча і здійснюється за правилами судового розгляду, однак з урахуванням особливостей зазначених у КПК, тобто не є тотожним судовому розгляду кримінального провадження у суді першої інстанції. Основною відмінністю цих елементів є відсутність у особи, яка бере участь у судовому розгляді кримінального провадження у суді першої інстанції саме статусу засудженого.

А оскільки п. «ґ» ч. 5 ст. 72 КК України, передбачено зарахування у строк покарання строк перебування особи, яка відбуває покарання в установах попереднього ув`язнення, а не засудженого, для участі у судовому розгляді кримінального провадження, а не у судовому провадженні, то строк перебування засудженого в установі попереднього ув`язнення після набрання вироком законної сиди для участі у перегляді судового рішення за нововиявленими обставинами не може бути віднесеним до строку попереднього ув`язнення.

Таким чином, з урахуванням встановлених обставин суд вважає за необхідне клопотання засудженого задовольнити частково та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року) засудженому ОСОБА_4 у строк покарання за вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 29.05.2017 року зарахувати строк попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 року по 16.08.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст. 72 КК України, ст. ст. 369-372, 537, 539 КПК України, суд

У Х В А Л И В:

Клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк покарання за вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 29.05.2017 року строк попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 року по 16.08.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У задоволенні іншої частини клопотання відмовити.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо вона не скасована, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

На ухвалу може бути подана апеляційна скарга до Черкаського апеляційного суду протягом семи днів з дня її проголошення, а для засудженого, який тримається під вартою, з моменту вручення копії судового рішення.

Суддя ОСОБА_1