ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/3142/22
Провадження № 1-в/210/473/22

"11" листопада 2022 р.

Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_1 , секретаря судового засідання ОСОБА_2
сторони кримінального провадження, які беруть участь у судовому засіданні: прокурор Криворізької південної окружної прокуратури ОСОБА_3 , представник ДУ "КВК №80" ОСОБА_4 , засуджений ОСОБА_5 , захисник засудженого - адвокат ОСОБА_6
розглянувши в режимі дистанційного провадження (відеоконференції) з Державною установою "Криворізька виправна колонія № 80" у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого:

ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Тернівка Дніпропетровської області, громадянина України, засудженого вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області 05 жовтня 2017 року за ч. 3 ст. 187 КК України до покарання у виді 8 (восьми) років позбавлення волі з конфіскацією майна, на підставі, ч. 1 ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано покарання невідбуте за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області за ч. 2 ст. 121 КК України, та остаточно визначено покарання у виді 9 (дев"яти) років позбавлення волі з конфіскацією майна.. Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 28 грудня 2018 року вирок суду залишено без змін.,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.), -
ВСТАНОВИВ:
До Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області звернувся ОСОБА_5 з вказаним вище клопотанням, в якому останній просить суд зарахувати йому в строк відбування покарання попереднє ув`язнення з 21 вересня 2015 року (моменту затримання) по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме строк з 09.01.2017року по 06.02.2019року..

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подано до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

В судовому засіданні ОСОБА_5 підтримав своє клопотання та просив суд його задовольнити, відбуває покарання був вчинений в період дії Закону, що передбачав такий перерахунок, під час приведення вироку у відповідність суд йому даний строк не перерахував.

Захисник засудженого - адвокат ОСОБА_6 просив суд задовольнити клопотання у повному обсязі.

Прокурор ОСОБА_3 погодився із клопотанням засудженого, та зазначив, що він не заперечує про зарахування строку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 09 січня 2017 року по 28 грудня 2018 року. Період з 29.12.2022 року по 06.02.2019 року не є попереднім ув"язненням, тому в цій частині просив відмовити у задоволенні клопотання.
Представник ДУ "КВК №80" посилався на розсуд суду.
Суд, вислухавши доводи учасників судового розгляду, дослідивши матеріали особової справи відносно засудженого, приходить до наступних висновків.
Засуджений просить застосувати до нього положення частини 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ). Вважає, що оскільки після постановлення вироку він був переведений до СІЗО для приведення його вироку у відповідність із законодавством України, суд має йому перерахувати строк попереднього ув"язнання з розрахунку один день попереднього ув"язнання за два дні позбавлення волі.

Судовим розглядом встановлено, що вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 05 жовтня 2017 року ОСОБА_7 визнано винним у пред`явленому обвинуваченні за ч.3 ст.187 КК України. ОСОБА_7 призначено покарання за ч.3 ст.187 КК України у виді позбавлення волі строком вісім років з конфіскацією усього належного йому майна. Строк відбування покарання для ОСОБА_7 обчислювався з 12 січня 2017 року.

На підставі, ч. 1 ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано покарання невідбуте за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області за ч. 2 ст. 121 КК України, та остаточно визначено покарання у виді 9 (дев"яти) років позбавлення волі з конфіскацією майна.. Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 28 грудня 2018 року вирок суду залишено без змін.

Також вирішено питання про зарахування строку попереднього ув"язнення. Вироком від 05.10.2017 року - з 12 січня 2017 року по день вступу вироку в законну силу, а ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 16 квітня 2019 року внесено виправлення в ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 28 грудня 2018 року, та постановлено, що строк відбуття покарання слід відраховувати з 09 січня 2017 року - згідно з протоколом затримання особи в порядку статті 208 КПК України.

Таким чином, згідно судових рішень не визначено чіткий строк, який підлягає зарахуванню засудженому за правилами статті 72 КК України.

Суд вважає, що клопотання засудженого ОСОБА_5 підлягає задоволенню з наступних мотивів.

Згідно з частиною 1 статті 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати такі питання: інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Судом встановлено, що відповідно до ч.5 ст.72 КК України, в редакції, що діяла на момент застосування відносно ОСОБА_7 запобіжного заходу у виді тримання під вартою, зараховано строк попереднього ув`язнення для ОСОБА_7 , засудженого до позбавлення волі, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, період його попереднього ув`язнення в межах даного кримінального провадження з 12 січня 2017 року до набрання вироком законної сили.

В той же час, згідно ухвали Дніпровського апеляційного сужу від 16 квітня 2019 року постановлено, що строк відбування покарання ОСОБА_7 слід обраховувати з 09 січня 2017 року, а не з 12 січня 2017 року, в той час як ухвалою Дніпровського апеляційногого суду вирок суду першої інстанції залишений без змін.

Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.

Суд зазначає, що 21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:

"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до особової справи засудженого, ОСОБА_5 12 січня 2017 року обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Фактично ОСОБА_5 , відповідно до протоколу затримання, було затримано 09 січня 2017 року.

Отже, саме цей період - з моменту фактичного затримання 09 січня 2017 року та по день набрання вироку законної сили 28 грудня 2018 року, підлягає перерахуванню з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Підстав для зарахування в строк відбування покарання періоду після вступу вироку в законну силу і до моменту фактичного прибуття в місце відбування покарання, як просить засуджений, а саме з 29 грудня 2018 року по 06 лютого 2019 року не вбачається, оскільки вказаний період не є попереднім ув"язненням.

На підставі та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:
Заяву засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) - задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який відбуває покарання в Державній установі "Криворізька виправна колонія № 80" у вигляді позбавлення волі відповідно до вироку Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 05 жовтня 2017 року строк попереднього ув"язнення з моменту затримання в порядку статті 208 КПК України, а саме з 09 січня 2017 року до дати набрання вироку законної сили - до 28 грудня 2018 року включно за правилами частини 5 статті 72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), а саме: з розрахунку відповідності одного дня попереднього ув`язнення двом дням позбавлення волі.

В задоволенні іншої частини клопотання - відмовити.

Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія №80" копії ухвал - для відома та виконання, а так само і для вручення засудженому.

Копію ухвали вручити прокурору.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляції до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.

Повний текст ухвали складено та проголошено 14 листопада 2022 року о 08 год. 15 хв. в залі судового засідання № 309 Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг, пр-т Миру 24, третій поверх).

Суддя: ОСОБА_1