Житомирський апеляційний суд
Справа №295/5927/22 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 72 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 січня 2023 року

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Житомирського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді: ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря: ОСОБА_5 ,

прокурора: ОСОБА_6 ,

засудженого: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Житомирі в режимі відеоконференції матеріали судового провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Богунського районного суду м.Житомира від 07 липня 2022 про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, згідно ч.5 ст.72 КК України ,-

в с т а н о в и л а:

Ухвалою Богунського районного суду Житомирської області від 07 липня 2022 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України. Рішення суду обгрунтовано тим, що відсутні підстави для зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838 - VIII від 26.11.2015).

В апеляційній скарзі засуджений просить переглянути рішення суду першої інстанції та перерахувати строк тримання під вартою з 07.10.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки він був етапований до СІЗО (№8) з ЖВК (№4). Вказує, що він вчинив злочини до відміни закону ОСОБА_8 . Верховний Суд встановив, що хто скоїв злочини під час дії закону ОСОБА_8 , відносно тих суд повинен приймати рішення про зарахування одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що необхідно застосувати і до нього, так як він перебував в СІЗО (№8).

Заслухавши доповідь судді, засудженого, який підтримав свою апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти апеляційних скарг засудженого, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга засудженого не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.72 ч.5 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIII зарахування судом строку попереднього ув"язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув"язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; г) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_7 засуджений 15.02.2017 вироком Романівського районного суду Житомирської області за ст.ст. 162 ч. 1, 289 ч. 2, 185 ч. 2, 70 КК України на 5 років позбавлення волі з застосуванням ст. 75 КК України іспитовим строком 2 роки. Ухвалою апеляційного суду Житомирської області від 07.06.2017 вирок було змінено, призначено ОСОБА_7 покарання за ст.ст. 162 ч. 1, 185 ч. 2, 289 ч. 2, 70 у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна та було виключено застосування ст. 75 КК України.

Вироком Романівського районного суду Житомирської області 14.06.2017 ОСОБА_7 засуджено за ст.ст. 185 ч. 3, 263 ч. 1, 70 ч. 1, 70 ч. 4 та призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі без конфіскації майна.

ОСОБА_7 був затриманий 21.06.2017 на підставі вироку суду.

27.09.2017 ухвалою Чуднівського районного суду Житомирської області переведено засудженого ОСОБА_9 з Житомирської установи виконання покарань №4 до Житомирської установи виконання покарань №8.

Постановою Верховного Суду від 27.02.2018 касаційну скаргу захисника ОСОБА_10 залишено без задоволення, а вирок апеляційного суду Житомирської області від 07.06.2017 щодо ОСОБА_7 залишено без змін.

Вироком Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 31.08.2020 ОСОБА_7 засуджено за ст.ст. 185 ч. 1, 185 ч. 2, 185 ч. 3, 186 ч. 2, 70 ч. 1, 70 ч. 4 та призначено покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі.

Ухвалою Житомирського апеляційного суду від 08.12.2020 вирок Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 31.08.2020 щодо ОСОБА_7 залишено без змін.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зі змінами, внесеними Законом України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

До 20.06.2017 включно (тобто під час дії ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII, визначено правило зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Після набрання чинності Закону України № 2046-VIII, яким ч. 5 ст. 72 КК України викладена в новій редакції (1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі) втрачає дію попередня редакція Закону. Таке тлумачення дає Касаційний кримінальний суд у складі Верховного суду України щодо строку дії «Закону ОСОБА_8 » (Постанова ВС від 01.03.2018 по справі № 759/19973/15-к (№ в ЄДРСР 72670495).

Так ухвалою Чуднівського районного суду Житомирської області від 27.09.2017 року засудженого ОСОБА_7 переведено з Житомирської установи виконання покарань №4 до Житомирської установи виконання покарань №8 для розгляду кримінального провадження щодо нього в Бердичівському міськрайонному суді, однак суд за результатом розгляду провадження прийшов до висновку про відсутність підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання в порядку ч.5 ст.72 КК України у зазначеному провадженні з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі. Вказаний вирок переглядався в апеляційному порядку саме з підстав незастосування ч.5 ст.72 КК України та незарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбутого порання з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлененя волі. Ухвалою Житомирського апеляційного суду 08.12.2020 вирок Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 31.08.2020 року щодо ОСОБА_7 вто мучислі і в цій частині залишено без змін.

Відтак вимоги, з якими засуджений ОСОБА_7 з вернувся до суду першої інстації в порядку виконання вироку суду, вже були предметом розгляду під час ухвалення вироку Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 31.08.2020 та постановлення ухвали Житомирського апеляційного суду від 08.12.2020 року.

Таким чином суд першої інстанції правильно прийшов до висновку про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлененя волі, оскільки дане питання було предметом розгляду під час постановлення вироку суду першої інстанції та перегляду вироку в апеляційному порядк. При цьому у разі незгоди засудженого з вказаними рішеннями, на думку колегії суддів апеляційного суду, вони з підстав, зазначених засудженим, можуть бути оскаржені ним в касаційному порядку.

Таким чином доводи апеляційної скарги засудженого з приводу необхідності зарахування у строк попереднього ув`язнення строк його перебування в СІЗО з моменту переведення з установи виконання покарань в СІЗО для участі у розгляді кримінального провадження, принаймні у зв`язку із зверненням до суду першої інстанції в порядку виконання вироку суду, не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду провадження.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 537 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Богунського районного суду м.Житомира від 07 липня 2022 про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, згідно ч.5 ст.72 КК України, - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає чинності негайно після оголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: