Рівненський апеляційний суд
_______________________________________________________
У Х В А Л А

Іменем України

19 грудня 2022 року м. Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Рівненського апеляційного суду у складі :

ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

з участю:

прокурора ОСОБА_4 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

захисника-адвоката ОСОБА_6 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0001341 за апеляційною скаргою прокурора Рівненської місцевої прокуратури ОСОБА_9 на вирок Рівненського міського суду Рівненської області від 17 січня 2022 року стосовно

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Рівне, громадянина України, раніше не судимого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.307 КК України,

в с т а н о в и л а :

Вироком Рівненського міського суду Рівненської області від 17 січня 2022 року ОСОБА_5 визнано винним та засуджено за ч.2 ст.307 Кримінального кодексу України (далі - КК), із застосуванням ст.69 цього Кодексу, на п`ять років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ст.75 КК звільнено ОСОБА_5 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком три роки та покладенням на нього обов`язків, передбачених ст.76 цього Кодексу.

Судом вирішено питання стосовно речових доказів у кримінальному провадженні та скасовано арешт, накладений на майно у даному провадженні.

Згідно цього вироку, ОСОБА_5 визнаний винним та засуджений за те, що він, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» (далі - Закон), маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав в поясній сумці з метою збуту у вигляді закладки в прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою, із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору.

05.07.2021 о 17 год. 17 хв. у ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка згідно висновку експерта № СЕ-19/118-21/6238-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,083 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021 під дверима теплового пункту поблизу будинку АДРЕСА_3 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021 о 17 год. 38 хв. в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка за висновком експерта № СЕ-19/118-21/6255-НЗПРАП від 23.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,070 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021 під решіткою теплового пункту по АДРЕСА_4 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021 о 17 год. 58 хв. в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка відповідно до висновку експерта № СЕ-19/118-21/6256-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,063 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021 під каменем в пачці з-під цигарок «Марвел» навпроти будинку АДРЕСА_5 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021, о 18 год. 14 хв., в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка відповідно до висновку експерта № СЕ-19/118-21/6248-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,118 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021 під парканом в пачці з-під цигарок «Марвел» біля Рівненської міської Ради по вул. Петра Полтави в м. Рівне, фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021, о 18 год. 56 хв., в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка відповідно до висновку експерта № СЕ-19/118-21/6254-НЗПРАП від 23.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,125 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021, а саме прикріплена магнітом до водостічної металевої труби на перехресті вул. Петра Полтави та майдану Магдебурзького Права в м. Рівне, фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021, о 19 год. 06 хв., в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка згідно висновку експерта № СЕ-19/118-21/6252-НЗПРАП від 23.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,008 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021, а саме прикріплена магнітом до металевого ящику теплового пункту на перехресті АДРЕСА_6 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021 о 19 год.09 хв., в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка відповідно до висновку експерта № СЕ-19/118-21/6249-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,035 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021, а саме прикріплена магнітом до низу гаражного приміщення по АДРЕСА_7 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021 о 19 год. 24 хв., в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка за висновком експерта № СЕ-19/118-21/6246-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,056 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021 під парканом по АДРЕСА_8 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021 о 19 год. 29 хв., в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка відповідно до висновку експерта № СЕ-19/118-21/6245-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,070 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021 під парканом ліворуч воріт автостоянки по АДРЕСА_8 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021 о 19 год. 44 хв., в ході проведення працівниками поліції огляду місця було події виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка відповідно до висновку експерта № СЕ-19/118-21/6244-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,019 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021 в пачці з-під цигарок «Winston» під металевою конструкцією неподалік автозаправної станції «Укрнафта» по АДРЕСА_9 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021 о 19 год. 44 хв., в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка за висновком експерта № СЕ-19/118-21/6243-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,018 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021 неподалік автозаправної станції «ОККО», під гаражним приміщенням по АДРЕСА_10 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021 о 19 год. 44 хв. в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка відповідно до висновку експерта № СЕ-19/118-21/6242-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною - амфетамін, масою 0,026 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

Продовжуючи злочинні дії, ОСОБА_5 , діючи повторно, порушуючи порядок, встановлений ст.ст.4, 6, 7 Закону, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин, з корисливих мотивів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, за попередньою змовою із невстановленою досудовим розслідуванням особою, незаконно придбав психотропну речовину амфетамін, яку зберігав з метою збуту у вигляді закладки у прозорому полімерному пакетику, обгорнутому чорною липкою стрічкою із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка була захована 04.07.2021 під парканом будинку АДРЕСА_11 , фотознімок місця розташування та координати закладки ОСОБА_10 поширив в Інтернет мессенджері «Telegram» для подальшого збуту, за що мав отримати грошову винагороду.

05.07.2021 о 20 год. 35 хв. в ході проведення працівниками поліції огляду місця події було виявлено та вилучено вказану закладку із вмістом порошкоподібної речовини рожевого кольору, яка згідно висновку експерта № СЕ-19/118-21/6239-НЗПРАП від 22.07.2021 є психотропною речовиною амфетамін, масою 0,015 г, обіг якої обмежений відповідно до списку 2 таблиці 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000.

В апеляційній скарзі прокурор ОСОБА_9 просить вказаний вирок скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_5 визнати винним та засудити за ч.2 ст.307 КК на шість років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На обґрунтування заявлених вимог апелянт зазначив, що вчинені обвинуваченим кримінальні правопорушення відносяться до категорії тяжких злочинів, він обвинувачується у вчиненні незаконного придбання і зберігання з метою збуту наркотичних засобів, психотропних речовин, вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб, що, на думку прокурора, підвищує суспільну небезпечність його дій, а також вказав, що йому інкримінується 13 епізодів злочинної діяльності.

Апелянт покликався на те, що спілкування з приводу вчинення цих злочинів здійснювалось за допомогою інтернет месенджеру «Телеграм», що свідчить про ретельне готування до вчинення злочинів та приховування їх наслідків. На переконання прокурора, бажання ОСОБА_5 активно сприяти у розкритті злочинів з`явилось в результаті вжитих працівниками поліції відповідних заходів.

Прокурор зазначив, що місцевим судом одні й ті ж обставини були враховані як при застосуванні положень ст.69, так і ст.75 КК, а також не зазначено які саме дані про особу обвинуваченого дають підстави для висновку про можливість його виправлення без реального відбування покарання.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора ОСОБА_4 на підтримання апеляційної скарги, міркування обвинуваченого ОСОБА_5 та його захисника-адвоката ОСОБА_6 , які просили відмовити у задоволенні апеляційної скарги та залишити вирок без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить таких висновків.

За приписами ч.ч.1, 2 ст.404 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК) суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого або особи, щодо якої вирішувалося питання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру.

Колегія суддів, перевіривши матеріали кримінального провадження, вважає, що місцевий суд дійшов обґрунтованого висновку про доведеність вчинення обвинуваченим ОСОБА_5 незаконного придбання та зберігання з метою збуту психотропної речовини амфетаміну, обіг якої обмежений, що підтверджується дослідженими місцевим судом доказами.

Водночас, у ході апеляційного розгляду було встановлено, що у діях ОСОБА_5 відсутні такі кваліфікуючі ознаки ч.2 ст.307 КК, як повторність та попередня змова.

Зокрема, як показав обвинувачений ОСОБА_11 апеляційному суду, він із цікавості приєднався до телеграм-каналу, у якому здійснювався продаж психотропних речовин. У цьому телеграм-каналі у загальному чаті, де було зареєстровано близько 1000 осіб, ним просто велись бесіди. При цьому, обвинувачений в категоричній формі ствердив, що жодних домовленостей чи переписки з конкретною особою щодо вчинення інкримінованого йому злочину не було. Зазначив, що місця закладок підшуковував сам, просто гуляючи містом, жодних вказівок щодо обставин вчинення даного злочину від певної особи не було.

Аналогічного змісту показання він дав місцевому суду.

Як визначено ст.26 КК, співучастю у кримінальному правопорушенні є умисна спільна участь декількох суб`єктів кримінального правопорушення у вчиненні умисного кримінального правопорушення. Згідно припису ч.2 ст.28 КК, кримінальне правопорушення визнається вчиненим за попередньою змовою групою осіб, якщо його спільно вчинили декілька осіб (дві або більше), які заздалегідь, тобто до початку кримінального правопорушення, домовилися про спільне його вчинення.

Домовленістю групи осіб про спільне вчинення злочину є узгодження об`єкту злочину, його характеру, місця, часу, способу вчинення та змісту виконуваних функцій, яке може відбутися у будь-якій формі - усній, письмовій, за допомогою конклюдентних дій, що висловлені не у формі усної чи письмової пропозиції, а безпосередньо через поведінку, з якої можна зробити висновок про такий намір.

Водночас, матеріали даного кримінального провадження не містять жодних доказів, які б свідчили, що ОСОБА_5 вчинив інкримінований йому злочин спільно з іншою особою за попередньою змовою, що він узгоджував з певною особою місце, час, спосіб чи інші обставини вчинення злочину.

При цьому, як зазначила прокурор під час апеляційного розгляду, у ході досудового розслідування, в тому числі за результатами проведення негласних слідчих (розшукових) дій, не було встановлено особу, з якою за версією слідства, ОСОБА_5 вчинив злочин за попередньою змовою.

Водночас колегія суддів зауважує, що суддею ОСОБА_12 , заяву якого про самовідвід під час апеляційного розгляду цього провадження було задоволено, 21.07.2021 постановлено ухвалу про надання дозволу на проведення негласної слідчої (розшукової) дії (далі - НСРД). Згідно ціюї ухвали, у клопотанні прокурора про надання дозволу на проведення НСРД зазначена правова кваліфікація цього кримінального правопорушення ч.1 ст.307 КК.

Окрім того, за приписами ч.1 ст.32 КК, повторністю кримінальних правопорушень визнається вчинення двох або більше кримінальних правопорушень, передбачених тією самою статтею або частиною статті Особливої частини цього Кодексу. Частина 2 ст.32 цього Кодексу визначає, що повторність, передбачена частиною першою цієї статті, відсутня при вчиненні продовжуваного злочину, який складається з двох або більше тотожних діянь, об`єднаних єдиним злочинним наміром.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_5 придбав та незаконно зберігав психотропну речовину амфетамін, яка була розфасована у прозорі полімерні пакетики у вигляді закладок, що були заховані ним 04.07.2021 у різних місцях на території міста Рівне для подальшого збуту. Вказані закладки із вмістом психотропної речовини 05.07.2021 були виявлені та вилучені працівниками поліції в ході проведення огляду місця поді за його участі.

Оскільки дії обвинуваченого були тотожні й охоплені єдиним умислом на збут психотропної речовини, то незалежно від кількості виявлених предметів злочинного походження в різних місцях, така кваліфікуюча ознака як повторність в діях ОСОБА_5 відсутня. Вказане узгоджується з правовою позицією Верховного Суду, висловленою, зокрема, у постановах від 08.11.2018 у справі №175/230/17-к, від 19.09.2019 у справі №265/2130/14-к, та від 14.06.2018 у справі №589/3675/13-к.

Зважаючи на викладені обставини, колегія суддів вважає доведеним вчинення ОСОБА_5 незаконного придбання, зберігання з метою збуту психотропної речовини, та кваліфікує його дії за ч.1 ст.307 КК.

Оскільки судом першої інстанції неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, то відповідно до ст.ст.408, 413 КПК цей вирок слід змінити.

Призначаючи ОСОБА_5 вид та міру покарання, колегія суддів враховує приписи статей 50, 65 КК, згідно з якими особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. Виходячи з принципів співмірності й індивідуалізації це покарання за своїм видом та розміром повинно бути адекватним (відповідним) характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного. При виборі покарання мають значення й повинні братися до уваги обставини, які його пом`якшують і обтяжують.

Зокрема, апеляційний суд враховує тяжкість вчиненого злочину, наявність пом`якшуючих обставин щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, визнання своєї вини, відсутність обтяжуючих покарання обставин, а також особу винного, відсутність попередніх судимостей.

На думку колегії суддів, цих обставин достатньо для призначення ОСОБА_5 покарання, наближеного до нижньої межі санкції ч.1 ст.307 КК.

Окрім того, колегія суддів вважає можливим виправлення обвинуваченого ОСОБА_5 без ізоляції від суспільства, однак в умовах контролю за його поведінкою з боку органу пробації, та вважає за необхідне звільнити обвинуваченого від відбування покарання з випробуванням із встановленням максимального іспитового строку, передбаченого ст.75 КК, та покладенням обов`язків, передбачених ч.1 ст.76 цього Кодексу

Зокрема, приймаючи рішення про застосування інституту звільнення від відбування покарання з випробуванням, колегія суддів враховує пом`якшуючі покарання обставини, відсутність обтяжуючих покарання обставин, молодий вік обвинуваченого, його активну участь у громадському житті суспільства. Крім того, слід взяти до уваги, що вчиненим злочином не було спричинено тяжких наслідків, оскільки не було фактичного збуту психотропної речовини, а завдяки активному сприянню обвинуваченим розкриттю злочину, усі закладки із вмістом психотропної речовини були виявлені та вилучені працівниками поліції.

З огляду на викладене, колегія суддів приходить до переконання, що відсутні підстави для задоволення апеляційних вимог прокурора, а вказаний вирок, в силу вимог ст.408 КПК, підлягає зміні, оскільки це не погіршує становище обвинуваченого.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 413, 419 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора Рівненської місцевої прокуратури ОСОБА_9 на вирок Рівненського міського суду Рівненської області від 17 січня 2022 року стосовно ОСОБА_5 залишити без задоволення.

Вирок Рівненського міського суду Рівненської області від 17 січня 2022 року стосовно ОСОБА_5 змінити.

Визнати ОСОБА_5 винним за ч.1 ст.307 КК України та призначити йому покарання п`ять років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_5 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком три роки та покладенням на нього обов`язків, передбачених ст.76 цього Кодексу: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення

С у д д і:

ОСОБА_13 ОСОБА_14 ОСОБА_15