Справа №591/9033/14-к Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/816/118/22 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних провадженнях
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 квітня 2022 року колегія суддів Сумського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши в порядку письмового провадження в м. Суми кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_5 та засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Зарічного районного суду м. Суми від 30 листопада 2020 року,-

ВСТАНОВИЛА:

25 вересня 2020 року до Зарічного районного суду м. Суми звернувся засуджений ОСОБА_6 з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.

Ухвалою Зарічного районного суду м. Суми від 30 листопада 2020 вказане клопотання засудженого було задоволено частково, у строк призначеного вироком Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року зараховано ОСОБА_6 період з 13 серпня 2019 року по 10 жовтня 2019 року з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі.

Не погодившись з таким судовим рішенням прокурор у кримінальному провадженні та засуджений звернулись до апеляційного суду з апеляційними скаргами.

У поданій апеляційній скарзі прокурор просить вказану ухвалу суду першої інстанції скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням Закону України про кримінальну відповідальність, постановити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання засудженого відмовити.

У поданій апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 просить задовольнити його клопотання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України не частково, а в повному обсязі.

Свої вимоги прокурор обґрунтовує тим, що вироком Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року ОСОБА_6 було засуджено за ч.ч.1,2 ст.185, ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк два роки. Строк відбуття покарання ОСОБА_6 рахувати з 09.09.2019 року, зараховано у строк відбування покарання строк покарання, відбутий за вироком Сумського районного суду Сумської області від 03 липня 2019 року. Запобіжний захід відносно ОСОБА_6 у вказаному кримінальному провадженні не обирався.

Згідно довідки про звільнення, виданої ДУ «СВК№116» ОСОБА_6 було звільнено з місць відбування покарання 04 жовтня 2019 року, у зв`язку з відбуттям покарання за вироком Сумського районного суду Сумської області від 03 липня 2019 року.

Відповідно до протоколу затримання особи від 13 серпня 2020 року, ОСОБА_6 було затримано на виконання вироку Зарічного районного суду від 09 вересня 2019 року.

Таким чином, у період, який судом зараховано відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, з 13 серпня 2019 року по 04 жовтня 2019 року ОСОБА_6 був у статусі засудженого, а з 05 жовтня 2019 року по 10 жовтня взагалі не перебував під вартою.

У поданій апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 посилається на те, що він засуджений вироком Зарічного районного суду м. Суми за злочини, передбачені ч.ч.1,2 ст. 185 КК України, які вчинив у квітня 2014 року і перебував в установі попереднього ув`язнення з 06 червня 2019 року по жовтень 2019 року, і з 13 серпня 2020 року по теперішній час.

Крім того, у доповненнях до апеляційної скарги засуджений ОСОБА_6 вказує на те, що з незрозумілих йому причин, покарання у виді 2 років позбавлення волі, яке призначено йому вироком Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року йому рахують з 13 серпня 2020 року.

Про призначення до апеляційного розгляду даного провадження на 16 год.20 хв. 14 квітня 2022 року засуджений ОСОБА_6 був повідомлений завчасно належним чином через Олексіївську ВК№25 Харківської області, де відбуває покарання.

У направленій до апеляційного суду заяві засуджений ОСОБА_7 просив здійснити розгляд поданих апеляційних скарг за його відсутності, з аналогічною заявою звернулася до суду і прокурор ОСОБА_5 .

Враховуючи наявність вказаних заяв, а також, що про дату час і місце учасники кримінального провадження повідомлені належним чином, керуючись ч.1 ст. 406 КПК України, колегія суддів вважає за можливе розгляд апеляційної скарги прокурора у кримінальному провадженні провести у порядку письмового провадження, а тому, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України рішення суду повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Однак, перевіривши доводи апеляційної скарги прокурора та мотиви ухваленого судового рішення, колегія суддів вважає, що судове рішення є частково неправильним, виходячи з наступного.

Так, зі змісту оскаржуваної ухвали вбачається, що 09 вересня 2019 року Зарічним районним судом м. Суми ОСОБА_6 засудженого до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки за кримінальні правопорушення, передбачені ч.ч. 1, 2 ст. 185 КК України, вчинені останнім у квітні 2014 року, тобто до часу, коли діяла попередня редакція ч. 5 ст. 72 КК України, згідно якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у виді позбавлення волі день за два.

Крім того, судом було встановлено, що засуджений ОСОБА_6 був попередньо ув`язнений за вказаним вироком суду з 13 серпня 2019 року, а з 07 червня 2019 року він перебував під вартою по іншій справі по якій не може застосовуватись положення ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції до 21 червня 2017 року.

Враховуючи вказані обставини, суд прийшов до висновку про можливість часткового задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 та у строк призначеного йому вироком Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року покарання, зарахував період з 13 серпня 2019 року по 10 жовтня 2019 року, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України.

З такими висновками суду колегія суддів погодитись не може і вважає, що в даному випадку судом допущено неправильне застосування Закону України про кримінальну відповідальність, на що вірно вказує прокурор у поданій апеляційній скарзі.

Так, 26 листопада 2015 року було прийнято Закон України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання №838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ст. 1 закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що відносно ОСОБА_6 розглядалось два кримінальних провадження у Сумському районному суді Сумської області за ч. 3 ст. 185 КК України, яке надійшло до суду 27 жовтня 2017 року та у Зарічному районному суді м. Суми - об`єднане кримінальне провадження за ч.1,2 ст. 185 КК України, яке надійшло у грудні 2014 року.

Злочин, передбачений ч. 3 ст. 185 КК України ОСОБА_6 вчинив у вересні 2017 року, а злочини, передбачені ч.1,2 ст. 185 КК України восени 2013 року - у середині квітня 2014 року.

З матеріалів даного кримінального провадження вбачається, що 23 березня 2015 року ухвалою Зарічного районного суду м. Суми, у зв`язку з неодноразовою неявкою ОСОБА_6 у призначені судові засідання, останнього було оголошено у розшук (т. 1 а.п.172) і в ході проведення розшукових заходів, 06 червня 2019 року ОСОБА_6 було затримано та поміщено до ІТТ№1 м. Суми (т. 2 а.п.54).

Ухвалою Сумського районного суду Сумської області від 07 червня 2019 року відносно обвинуваченого ОСОБА_6 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою (т. 2 а.п.55).

За результатами розгляду вищезазначених кримінальних проваджень було ухвалено два вироки суду 03 липня 2019 року Сумським районним судом Сумської області ОСОБА_6 було засудженого за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 місяців арешту (т. 2 а.п.125-126) та 09 вересня 2019 року Зарічним районним судом м. Суми за ч.ч.1,2 ст. 185, ч.1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України йому було призначено покарання у виді 2 років позбавлення волі (т.2 а.п.161-164) з зазначенням, що строк відбування покарання рахувати з 09 вересня 2019 року.

У кримінальному провадженні, яке перебувало на розгляду у Зарічному районному суді м. Суми за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, передбачених ч.ч.1,2 ст. 185 КК України запобіжний захід останньому не обирався взагалі.

Відповідно до довідки про звільнення серії СУМ №02229 ОСОБА_6 був звільнений з ДУ «Сумська виправна колонія №116» по відбуттю покарання, призначеного вироком Сумського районного суду Сумської області 04 жовтня 2019 року (т.2 а.п.198).

Вирок Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року набрав законної сили 10 жовтня 2019 року( т.2 а.п.188) та підлягав негайному виконанню, однак виконати вказаний вирок було неможливо і з метою розшуку ОСОБА_6 ВКП Сумського ВП було заведено оперативно-розшукову справу категорії «Розшук»№741 від 15 січня 2020 року (т.2 а.п.192).

Відповідно до протоколу про затримання 13 серпня 2020 року, ОСОБА_6 було затримано на виконання вироку Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року (т.2 а.п.203) і поміщено до ДУ «Ізмайлівський слідчий» ізолятор», звідки останнього, 16 жовтня 2020 року було направлено до ДУ «Сумський слідчий ізолятор» (т.3 а.п.19), де він перебував на час розгляду провадження, яке переглядається в апеляційному порядку.

Разом з тим колегією суддів встановлено, що Зарічним районним судом м. Суми 30 серпня 2019 року було постановлено рішення про залишення ОСОБА_6 в Сумському слідчому ізоляторі на час розгляду кримінального провадження, за його обвинуваченням у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.1,2 ст. 185 КК України (т. 2 а.п.116).

Крім того, з довідки начальника відділу по контролю за виконанням судових рішень Сумського СІЗО за №7181 від 16 вересня 2019 року (т. 2а.п.169) вбачається, що 14 вересня 2019 року засуджений ОСОБА_6 був направлений відбувати покарання до ДУ «Сумська виправна колонія №116.

Таким чином, враховуючи, що у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1,2 ст. 185 КК України запобіжний захід не обирався, на що вірно посилається прокурор у поданій апеляційній скарзі, однак, за наявності вищезазначеного судового рішення про залишення ОСОБА_6 в Сумському слідчому ізоляторі на час розгляду кримінального провадження та довідки про направлення останнього для відбуття покарання, колегія суддів вважає, що цей період з 30 серпня 2019 року по 14 вересня 2019 року, є періодом попереднього ув`язнення відповідно до Закону України «Про попереднє ув`язнення», а тому на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838- VIII, до зарахування у строк покарання, призначеного вироком Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року, підлягав строк попереднього ув`язнення з 30 серпня 2019 року по 14 вересня 2019 року.

Проте, вказані обставини судом враховані не були, і при розгляді клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання суд, в порушення вимог ч. 2 ст. 411, ст. 413 КПК України, не взяв до уваги докази, які могли істотно вплинути на його висновки та неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку що оскаржуване рішення не можна вважати законним та обґрунтованим, оскільки висновки суду першої інстанції про зарахування засудженому ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838- VIII періоду з 13 серпня 2019 року по 10 жовтня 2019 року не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження, що, відповідно до п.п. 2 ч. 1 ст. 409 КПК України є підставою для скасування вказаного судового рішення судом апеляційної інстанції.

Після скасування ухвали суду першої інстанції, колегія суддів, відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 407 КПК України, постановляє нову ухвалу, якою, за встановлених під час апеляційного перегляду даного кримінального провадження обставин, вважає за необхідне частково задовольнити клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, та, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 р оку № 838-VIII, зарахувати останньому у строк покарання, призначеного йому вироком Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року, строк попереднього ув`язнення, а саме, з 30 серпня 2019 року по 14 вересня 2019 року з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі, частково задовольнивши, таким чином апеляційну скаргу прокурора.

Що стосується доводів апеляційної скарги засудженого ОСОБА_6 про те, що злочини, передбачені ч.1,2 ст. 185 КК України, за які вироком Зарічного районного суду м. Суми йому було призначено покарання у виді 2 років позбавлення волі, ним вчинено у 2014 році, тобто у період, з врахуванням якого можливе застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII, то колегія суддів вважає їх необґрунтованими, оскільки вказані обставини не є виключними для застосування вказаного Закону, а й потрібна умова попереднього ув`язнення особи, яка у даному конкретному випадку відсутня.

Що стосується посилань засудженого на те, що він перебував під вартою з 06 червня 2019 року по жовтень 2019 року, то колегія суддів не може прийняти їх до уваги, оскільки зазначені обставини пов`язані з кримінальним провадженням, яке перебувало на розгляді у Сумському районному суді за ч. 3 ст. 185 КК України, і покарання, призначене вказаним судом ОСОБА_6 вже відбув, а з 13 серпня 2020 року по теперішній час засуджений відбуває покарання, призначене вироком Зарічного районного суду м. Суми.

Таким чином, з врахуванням вищезазначеного, під час апеляційного розгляду даного провадження колегією суддів встановлені обставини, за яких апеляційна скарга прокурора у кримінальному провадженні підлягає до часткового задоволенні, при цьому, підстав для задоволення чи часткового задоволення апеляційної скарги засудженого встановлено не було.

Керуючись ст.ст.404,405,407,411,413, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_5 задовольнити частково.

Ухвалу Зарічного районного суду м. Суми від 30 листопада 2020 року, якою засудженому ОСОБА_6 зараховано у строк відбування покарання призначеного вироком Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року, період з 13 серпня 2019 року по 10 жовтня 2019 року, з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі скасувати у зв`язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам провадження.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання задовольнити частково.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 р. № 838-VIII, зарахувати засудженому ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 у строк покарання, призначеного вироком Зарічного районного суду м. Суми від 09 вересня 2019 року, строк попереднього ув`язнення з 30 серпня 2019 року по 14 вересня 2019 року з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду є остаточна і оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4