ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Номер провадження : 11-кп/819/270/21 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія : ч.2 ст.389 КК України Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2021 року березня місяця 02 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду, кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №001792апеляційною скаргою прокурора на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 19 листопада 2019 року за обвинуваченням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.389 КК України,

в с т а н о в и в:
Вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 19 листопада 2019 року ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, громадянина України, уродженця м. Херсона, освіта середньо-спеціальна, не одруженого, дітей і утриманців не має, офіційно не працевлаштованого, раніше судимого: 28.03.2019 Херсонським міським судом Херсонської області за ч.1 ст.190 КК України до покарання у виді 240 годин громадських робіт, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч.2 ст.389 КК України, та призначено покарання у виді 2 місяців арешту. У відповідності зі ст.71 КК України з урахуванням положень ч.1 ст.72 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, повністю приєднано невідбуту частину покарання за вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 28.03.2019 року та остаточно призначено покарання у виді 2 місяців 30 днів арешту.

За вироком суду, ОСОБА_7 будучи засудженим вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 28.03.2019 року до покарання у виді громадських робіт строком на 240 годин, 30.05.2019 будучи ознайомленим з порядком та умовами відбування покарання у виді громадських робіт, попередженим про кримінальну відповідальність за ухилення від відбування громадських робіт за ч.2 ст.389 КК України, за результатами бесіди ОСОБА_7 надав підписку про ознайомлення з порядком та умовами відбування покарання та отримав направлення для відбування громадських робіт до ТОВ КК "Альянс" за адресою: м.Херсон, вул. Кримська, 94, в якому було зазначено, що приступити до відбування покарання він повинен з 31.05.2019, у встановлений день ОСОБА_7 на ТОВ КК "Альянс" для відпрацювання робіт не з`явився. 03.06.2019 прийшовши до ТОВ КК "Альянс" повідомив, що забув направлення вдома. 05.06.2019 ОСОБА_7 прийшов до ТОВ КК "Альянс", але не розпочав відбувати покарання пояснивши це тим, що хворіє. На підтвердження причин не відбування покарання будь-яких документів до ТОВ КК "Альянс" та до Дніпровського РВ філії ДУ "Центр пробації" в Херсонській області не надав, станом на 18.07.2019 ОСОБА_7 не розпочав відбувати покарання, документів на підтвердження причин не відбування покарання не надав.
Суд дії ОСОБА_7 кваліфікував за ч.2 ст.389 КК України, як ухилення засудженого від відбування покарання у виді громадських робіт.
На вказаний вирок суду заступник прокурора Херсонської області ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, де зазначає, що ОСОБА_7 раніше судимий 28.03.2019 року Херсонським міським судом Херсонської області за ч.1 ст.190 КК України до 240 годин громадських робіт. Станом на 18.11.2019 року обвинуваченим відбуто 4 години громадських робіт, тобто залишок невідбутої частини покарання складає 236 годин громадських робіт, що з урахуванням вимог ст.72 КК України невідбута частина покарання у виді 236 годин громадських робіт складає 29,5 днів арешту. Просить вирок суду в резолютивній частині змінити, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, де вважати ОСОБА_7 засудженим за ст.71 КК України, за сукупність вироків, з урахуванням положень ч.1 ст.72 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 28.03.2019 року, де його було засуджено за ч.1 ст.190 КК України до покарання у виді 240 годин громадських робіт,до остаточного покарання у виді 2 місяців 20 днів арешту. В решті вирок суду залишити без змін.

Заслухавши доповідача, доводи прокурора про підтримку апеляційної скарги, дослідивши та перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до наступного.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочинів, за які він засуджений, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.389 КК України, обґрунтовані доказами, які досліджено судом у порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України.
Відповідно до вимог ч.2 ст.394, ст.404 КПК України, апеляційний суд не перевіряє висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин провадження, які ніким не оспорювалися, і докази стосовно яких судом, згідно із ч.3 ст.349 КПК України, не досліджувалися.

Як убачається з матеріалів провадження, під час судового розгляду обвинувачений ОСОБА_7 повністю визнав себе винним у вчиненні злочинів, за які він засуджений, в обсязі висунутого йому обвинувачення.

Згідно ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Відповідно до матеріалів кримінального провадження ОСОБА_7 раніше судимий 28.03.2019 року Херсонським міським судом Херсонської області за ч.1 ст.190 КК України до 240 годин громадських робіт. Станом на 18.11.2019 року, згідно довідки Дніпровського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Херсонській області, від 02.12.2019 року, обвинуваченим відбуто 4 години громадських робіт, тобто залишок невідбутої частини покарання складає 236 годин громадських робіт, що з урахуванням вимог ст.72 КК України невідбута частина покарання у виді 236 годин громадських робіт складає 29,5 днів арешту у зв`язку з чим судом безпідставно призначено йому остаточне покарання за сукупністю вироків за правилами ст. 71 КК України у виді2 місяців 30 днів арешту, чим неправильно застосовано ЗУ про кримінальну відповідальність. Згідно ст. 408 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок у випадку, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.
За вищевказаних обставин, апеляційні скарга прокурора підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.404, 407, 408, 409, 413, 414, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційні скаргу заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 - задовольнити.

Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 19 листопада 2019 року за обвинуваченням ОСОБА_7 в частині призначення покарання змінити.
Вважати ОСОБА_7 засудженим:за ч.2 ст.389 КК України до покарання у виді 2 місяців арешту, за ст.71 КК України, за сукупність вироків, з урахуванням положень ч.1 ст.72 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 28.03.2019 року, де його було засуджено за ч.1 ст.190 КК України до покарання у виді 240 годин громадських робіт, та відбуто ним 4 години, до остаточного покарання у виді 2 місяців 20 днів арешту.

У решті цей вирок щодо нього залишити без зміни.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення і може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом 3 місяців з дня оголошення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Судді: ОСОБА_2 (підпис) ОСОБА_3 (підпис) ОСОБА_4 (підпис)