ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 657/1257/20 Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/819 /591/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ст. 389 ч. 2 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 червня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю секретаря судового засідання: ОСОБА_5

прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні кримінальне провадження № 0000244 за апеляційною скаргою першого заступника керівника Херсонської обласної прокуратури ОСОБА_7 на вирок Каланчацького районного суду Херсонської області від 07.04.2021 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Каланчак Каланчацького району Херсонської області, громадянина України, не працюючого, не одруженого, освіта середня, мешканця АДРЕСА_1 , раніше судимого вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 24.03.2020 року за ст. 126-1 КК України до 150 годин громадських робіт, на час ухвалення вироку покарання відбув частково відпрацьовано 44 години громадських робіт,
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 389 ч. 2 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:

Вказаним вироком ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 389 КК України та призначено покарання у виді 3 місяців арешту.
На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом повного складання покарань призначених за цим вироком та за вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 24.03.2020 року, із застосуванням ст.72 КК України остаточно призначено покарання у виді 3 (трьох) місяців 13 днів арешту.
Строк відбування покарання обчислено з моменту фактичного виконання вироку. Вирішено питання про речові докази.

Суд встановив, що вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 24.03.2020 року ОСОБА_8 засудженого за вчинення кримінального правопорушення передбаченого ст. 126 -1 КК України, до покарання у виді 150 годин громадських робіт. 25.05.2020 року ОСОБА_8 ознайомлено з умовами та порядком відбування покарання, видано направлення до Каланчацької селищної ради Каланчацького району Херсонської області для відбування покарання та попереджено про кримінальну відповідальність у разі ухилення від його відбування. У період часу з 26.05.2020 року по 29.05.2020 року ОСОБА_8 відпрацював 16 годин громадських робіт, з 01.06.2020 року по 05.06.2020 року 20 годин громадських робіт, 26.06.2020 року 4 години та 30.06.2020 року 4 години громадських робіт, таким чином відпрацювавши 44 години громадських робіт. В період з 05.06.2020 року по 25.06.2020 року покарання у вигляді громадських робіт не відпрацьовував, та починаючи з 30.06.2020 року взагалі перестав виходити на відпрацювання, не відбувши таким чином до цього часу, без поважних причин, 106 годин громадських робіт.
Таким чином, ОСОБА_8 не виконав вимоги ст. 37 Кримінально-виконавчого Кодексу України, а саме те, що засуджені до покарання у вигляді громадських робіт зобов`язані додержуватись встановлених відповідно до законодавства порядку і умов відбування покарання, сумлінно ставитися до праці, працювати на призначених для них об`єктах і відпрацьовувати встановлений судом строк громадських робіт. Згідно з п. 3 ст. 40 Кримінально виконавчого кодексу України дані порушення являються ухиленням від відбування покарання у вигляді громадських робіт. Відповідно до ч. 3 ст. 40 Кримінально виконавчого кодексу України невиконання встановлених обов`язків та порушень порядку та умов, відбування покарання, а також невихід більше двох разів протягом місяця на громадські роботи без поважної причини, вважається ухиленням від відбування покарання у вигляді громадських робіт.

Вимоги апеляційної скарги

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду змінити в зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, істотним порушенням вимог КПК. На підставі ст. 71 КК України вважати ОСОБА_8 засудженим за сукупністю вироків, шляхом часткового складання покарань призначених за цим вироком та за вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 24.03.2020 року, до арешту строком на 3 місяці 13 днів. В решті вирок залишити без змін.

В обґрунтування апеляційних вимог посилається на те, що невідбута ОСОБА_8 частина покарання за попереднім вироком складає 13, 25 днів арешту. Проте суд першої інстанції, признавши ОСОБА_8 остаточне покарання за правилами ст. 71 КК, та застосовуючи принцип повного складання призначених покарань, призначив останньому покарання у виді арешту на строк 3 місяці 13 днів, тобто фактично частково приєднав невідбуту частину покарання за попереднім вироком, тим самим неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.

Мотиви суду

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора ОСОБА_6 , яка підтримала апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні злочину, за який він засуджений, за встановлених і викладених у вироку обставин, в апеляційній скарзі не оспорюється, тому апеляційним судом в силу ч. 2 ст. 404 КПК України не перевіряється.

Разом з цим, доводи прокурора про неправильне застосування судом положень ст. 71 КК України знайшли свого підтвердження.

Відповідно до ч. 1ст. 71 КК, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком (сукупність вироків).

Згідно з роз`ясненнями, які містяться у п. 26 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» невідбутою частиною покарання за попереднім вироком треба вважати зокрема невідбуту засудженим частину будь-якого основного покарання за попереднім вироком.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_8 був засуджений вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 24.03.2020 року за ст. 126-1 КК України до 150 годин громадських робіт.
На час ухвалення оскаржуваного вироку покарання за цим вироком ОСОБА_8 відбув частково відпрацювавши лише 44 години громадських робіт, невідбута частина покарання становить 106 годин громадський робіт, що відповідно до 72 КК України становить 13,25 днів арешту.
Засудивши ОСОБА_8 до покарання за ст. 389 ч. 2 КК України у виді арешту строком на 3 місяці, суд першої інстанції, призначаючи обвинуваченому остаточне покарання на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, та приєднавши до цього покарання невідбуту частину покарання за попереднім вироком у виді 13 днів арешту вказав на застосування принципу повного приєднання покарання, хоча фактично застосував принцип часткового приєднання покарання.

Виходячи з наведеного, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора і цій частині підлягає задоволенню, а вирок суду зміні на підставі п. 4 ч. 1 ст.408, п. 4 ч. 1 ст.409 КПК України.

Керуючись ст.ст. 404, 407, п. 4 ч. 1 ст. 408, п. 4 ч. 1 ст. 409, 418,419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Каланчацького районного суду Херсонської області від 07.04.2021 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного покарання змінити.

Вважати ОСОБА_8 засудженим до остаточного покарання на підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового складання покарання призначеного за цим вироком та покарання, призначеного вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 24.03.2020 року, із врахуванням положень ст.72 КК України до 3 місяців 13 днів арешту.
В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення, але вона може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим в той же строк з моменту отримання копії ухвали.

Судді: три підписи
Згідно з оригіналом:
Секретар судового засідання
Ухвала набрала законної сили 03.06.2021 року ОСОБА_5 .