н/п 1-кп/953/702/21

"08" червня 2021 р. Київський районний суд м. Харкова в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
при секретарі - ОСОБА_2
за участю прокурора - ОСОБА_3
захисника - ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому підготовчому засіданні в приміщенні Київського районного суду м. Харкова кримінальне провадження за обвинуваченням :
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Білицьке Донецької області, українець, громадянин України, з вищою освітою, проректор з адміністративно-господарської діяльності Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», зареєстрований та проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 367 ч.1 КК України, -
встановив:
ОСОБА_5 на підставі наказу № 18 с/м від 06 квітня 1998 року призначений на посаду директора Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , яке відповідно до п.п.4, 5 Положення про ІНФОРМАЦІЯ_2 ) Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» є структурним підрозділом державної установи - Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний університет» - без статусу юридичної особи, та фінансування діяльності якого здійснюється за рахунок коштів державного бюджету України відповідно до затвердженого кошторису як за загальним так і за спеціальним фондом.
Відповідно до п.п. 7.2, 7.3 вказаного Положення ОСОБА_5 як директор Студентського містечка зобов`язаний керувати згідно законодавства діяльністю студмістечка за всіма напрямками, забезпечувати виконання студмістечком всіх зобов`язань перед бюджетом, ХАІ, контрагентами тощо; організовувати господарську діяльність студмістечка, забезпечувати суворе дотримання законодавства в діяльності студмістечка, повинен знати постанови, розпорядження, накази, інші керівні і нормативні матеріали, що стосуються діяльності студмістечка засоби господарювання та управління студмістечком, порядок укладання і виконання господарських договорів, законодавство України, та має право юридично представляти студмістечко в усіх взаємовідносинах з іншими підприємствами, організаціями, установами та громадянами, укладати угоди; розпоряджатися майном і фінансами студмістечка в межах свої повноважень і забезпечувати їхнє господарське використання; здійснювати прийняття на роботу і звільнення робітників, відповідно до обов`язків видавати накази та розпорядження, обов`язкові для виконання всіма працівниками і мешканцями студмістечка; здійснювати відповідно до своїх посадових обов`язків і повноважень інші функції , необхідні для виконання завдань, що стоять перед студмістечком.
Враховуючи вказані права, обов`язки та повноваження, надані ОСОБА_5 , він, як директор Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», обіймаючи вказану посаду, яка пов`язана з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, являвся службовою особою.
Крім того, наказом за № 26(1) від 01.08.2016 створено тендерний комітет Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», який відповідно до п. 3.1 Положення про тендерний комітет Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» відповідає за організацію та проведення процедур закупівель, та у процесі роботи забезпечує рівні умови для всіх учасників, об`єктивний та чесний вибір переможця.
Згідно додатку № 1 до наказу за № 26(1) від 01.08.2016 головою тендерного комітету Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» призначений ОСОБА_5 директор Студентського містечка, який відповідно до п.п. 4.3, 5.1 вказаного Положення про тендерний комітет зобов`язаний організовувати роботу комітету; приймати рішення щодо проведення засідань комітету, вести засідання; та несе персональну відповідальність за виконання покладених на комітет функцій.
ОСОБА_5 , працюючи на посаді директора Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», та являючись головою тендерного комітету Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», будучи службовою особою, обізнаний у своїх службових обов`язках та вимогах законодавства, що регламентують його діяльність як директора та голови тендерного комітету, в період з травня по жовтень 2017 року, під час виконання організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій в ході проведення відкритих торгів (тендеру) по закупівлі лакофарбової продукції, вчинив службову недбалість, що потягло за собою тяжкі наслідки, у вигляді збитків державним інтересам на суму 99 224 грн. 92 коп., за наступних обставин.
При цьому в тендерній документації, затвердженої головою тендерного комітету ОСОБА_5 , обізнаного із законодавством, яке регулює діяльність тендерного комітету та процедуру проведення відкритих торгів, серед вимог до необхідних технічних, якісних та кількісних характеристикам (додаток № 2 тендерної документації) зазначена вимога про те, що кожна партія Товару повинна бути належної якості та підтверджуватись паспортами якості, та строк придатності товару повинен бути 24 місяці, а також зазначена вимога щодо надання зразків товару для визначення його відповідності технічним вимогам, у разі невиконання цих вимог учасником тендеру пропозиція Учасника відхиляється. Окрім того, в п.1 розділу ІІІ «Примітка» тендерної документації зазначено, що переможець торгів у строк, що не перевищує 5 календарних днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен надати замовнику вищезазначені документи особисто. Вказані вимоги тендерної документації суперечать ч.1 ст. 14, ч.1 ст. 25, ч.1 ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII, про що мав знати ОСОБА_5 як Голова тендерного комітету.
Після чого, директор ТОВ «ЛД Харків» ОСОБА_6 , умисно використовуючи у своїх злочинних намірах порушення, які були допущені у тендерній документації Замовника, подав тендерну пропозицію щодо продажу та постачання лакофарбової продукції «Tessarol емаль», фарб водно-дисперсійних «Декор-Фасад», Емаль ПФ-115, Емаль ПФ -266, з загальною ціною 425 000 грн., яка не відповідала кваліфікаційним вимогам, передбаченим ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII та умовам тендерної документації.
Так, в тендерній пропозиції ТОВ «ЛД Харків» на сертифікатах якості від ПрАТ «Криворізький суріковий завод» наданих на фарбу «Емаль ПФ-115» (синя, біла, блакитна, жовта, зелена, чорна, сіра, бежева) відсутні наступні дані: номер сертифікату, дата сертифікату, підписи начальника та лаборанта, номер партії та вага. У сертифікатах на фарбу «Емаль ПФ-266» (червоно-коричнева, жовто-коричнева) відсутні підписи начальника та лаборанта та вага. У сертифікаті на фарбу «Декор-Фасад» (біла) відсутні номер сертифікату, дата сертифікату, підписи начальника та лаборанта, номер партії, дата виготовлення фарби, вага, кількість та вигляд упаковки.
Сертифікати на фарби «Емаль ПФ-115» червона, «Декор-Фасад» крім білої та «HELIOS Tessarol емаль» у складі тендерної пропозиції ТОВ «ЛД Харків» не надано.
Фарба «Декор-Фасад» згідно сертифікату якості ПрАТ «Криворізький суріковий завод» та висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи не відповідає вимогам указаним в додатку 2 до тендерної документації в частині гарантійного строку зберігання, а саме 24 місяці.
Також згідно висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи по фарбі «Емаль ПФ-115», зазначена фарба не відповідає вимогам указаним в додатку 2 до тендерної документації в частині гарантійного строку зберігання, а саме 24 місяці.
Висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи по фарбі «Емаль ПФ-266» завантажено лише першу сторінку, що унеможливлює визначення гарантійного терміну придатності цієї фарби.
При цьому згідно листа ПрАТ «Криворізький суріковий завод» від 17.03.2020 №108 ПрАТ «Криворізький суріковий завод» у сертифікатах якості міг зазначати термін зберігання лакофарбової продукції 12 або 18 місяців. Вказана інформація щодо гарантійного терміну зберігання в сертифікатах якості, наданих ТОВ «ЛД Харків» у складі пропозиції, не відповідає дійсності, оскільки згідно із відповідних технічних умов або ДСТУ із максимальним терміном зберігання у промисловій тарі 12 місяців, у споживчій 18 місяців.
23.08.2017 ОСОБА_6 , на виконання умов договору від 06.06.2017 за №1-06/17, відповідно до видаткової накладної № 563 від 23.08.2017, здійснив постачання до Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» за адресою: АДРЕСА_2 , лакофарбової продукції на загальну суму 416 225 грн. 60 коп., у тому числі Емалі ПФ -115 (50 кг) біла, у кількості 60 одиниць, вартістю 2 816 грн. 00 коп. за одиницю, у той час як ринкова вартість даної емалі за одиницю складала 2 560 грн. 50 коп., Емалі ПФ -115 (50 кг) бежева, у кількості 6 штук, вартістю 2 515 грн. 64 коп. за одиницю, у той час як ринкова вартість даної емалі за одиницю складала 1 993 грн. 00 коп., Емалі ПФ -115 (50 кг) блакитна, у кількості 4 одиниці, вартістю 2 474 грн. 34 коп. за одиницю, у той час як ринкова вартість даної емалі складала 2 172 грн. за одиницю, Емалі ПФ-115 (50 кг) зелена, у кількості 8 штук, вартістю 2 695 грн. 86 коп. за одиницю, у той час як ринкова вартість вказаної емалі складала 1966 грн. 50 коп. за одиницю, Емалі ПФ 266 (50 кг) жовто-коричнева, у кількості 16 одиниць, вартістю 2 413 грн. 32 коп. за одиницю, у той час як ринкова вартість даної емалі складала 1 825 грн. 00 коп., Емалі ПФ-266 (50 кг) червоно-коричнева, у кількості 14 штук, вартістю 2 413 грн. 13 коп. за одиницю, у той час як ринкова вартість даної емалі складала 1 843 грн. 00 коп. При цьому Helios Tessarol емаль біла 2,5 л або еквівалент у кількості 200 одиниць, та Helios Tessarol емаль для радіаторів біла 2,5 л або еквівалент у кількості 200 одиниць, до Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» всупереч істотним умовам договору №1-06/17 від 06.06.2017 взагалі поставлена не була.
28.08.2017 Студентське містечко Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», у свою чергу, відповідно до платіжного доручення № 725 від 28.08.2017 перерахувало на розрахунковий рахунок ТОВ «ЛД Харків» грошові кошти за поставку товару в загальній сумі 416 225 грн. 60 коп.
У подальшому 25.10.2017, тобто після постачання та оплати товару за договором 1-06/17 від 06.06.2017, ОСОБА_5 , діючи від імені Замовника - Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», ігноруючи вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII, з якими він був обізнаний в силу своїх посадових обов`язків, діючи всупереч державним інтересам, усвідомлюючи, що його дії в межах службових обов`язків виконані не так, як того вимагають інтереси служби, легковажно сподіваючись, що неналежне виконання своїх службових обов`язків з організації проведення відритих торгів та організації виконання договірних умов не призведе до тяжких наслідків, уклав з Постачальником ТОВ «ЛД Харків» в особі директора ОСОБА_6 додаткову угоду №1 до договору № 1-06/17 від 06.06.2017, згідно якої виключено із специфікації до даного договору 400 одиниць емалі «Helios Tessarol емаль», встановлена загальна сума договору в розмірі 416 225 грн. 60 коп., та змінено порядок оплати товарів за ціною згідно специфікації. Всупереч ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII Замовник та ТОВ «ЛД Харків» в договорі №1-06/17 в п.4.1 та 4.2, змінивши додатковою угодою п.4.1 Договору від 06.06.2017, зазначили різну загальну суму договору, а порядок оплати товару взагалі виключили з договору. Підставою укладання додаткової угоди зазначено: пп.1 п.1 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII, проте в даному Законі вищевказаний пункт взагалі відсутній. Відповідно до вимог абзацу 2 частини 1 статті 37 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладання з порушенням вимог ч.4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII, про що мав знати ОСОБА_7 як директор Студентського містечка та Голова тендерного комітету.
Внаслідок таких протиправних дій ОСОБА_5 при проведенні тендерної процедури №UA-2017-05-05-000240-c були порушені вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII, у тому числі порушені принципи здійснення закупівель відповідно до ч.3 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII, а саме: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; об`єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням, та всупереч п.3.1 Положення про тендерний комітет Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» не забезпечено рівних умов для всіх учасників, об`єктивний та чесний вибір переможця, що призвело до необґрунтованої перемоги у даній закупівлі ТОВ «ЛД Харків» в особі директора ОСОБА_6 та незаконному заволодінню останнім бюджетних коштів.
Відповідно до висновку судово-економічної експертизи від 26.03.2021 за №СЕ-19/121-21/4102-ЕК постачання ТОВ «ЛД Харків» на адресу Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» товару «Фарби» відповідно до умов договору від 06.06.2017 за № 1-06/17 та перерахування грошових коштів з розрахункового рахунку Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» на розрахунковий рахунок ТОВ «ЛД Харків» в якості оплати за договором від 06.06.2017 за № 1-06/17 за поставлені товари відповідно до видаткової накладної № 563 від 23.08.2017 підтверджується на загальну суму 416 225 грн. 60 коп. Надлишкова сплата грошових коштів за товар «Фарба», поставлений ТОВ «ЛД Харків» за договором від 06.06.2017 за № 1-06/17, укладеним з Національним аерокосмічним університетом ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» документально підтверджується в сумі 99 224 грн. 92 коп., що станом на 2017 рік більш ніж в сто разів перевищувало неоподаткований мінімум доходів громадян.
Таким чином, ОСОБА_5 , займаючи посаду директора Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», будучи головою тендерного комітету, діючи від імені Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут», являючись службовою особою, під час виконання адміністративно-господарських та організаційно-розпорядчих функцій при проведенні тендерної процедури №UA-2017-05-05-000240-c, ставлячись до виконання даних функцій безвідповідально та неякісно, всупереч інтересам служби, вчинив службове недбальство, що призвело до факту незаконного заволодіння директором ТОВ «ЛД Харків» ОСОБА_6 бюджетними коштами Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» в особі Студентського містечка Національного аерокосмічного університету ім. М.Є. Жуковського «Харківський авіаційний інститут» на загальну суму 99 224 грн. 92 коп., за придбання лакофарбової продукції, які зайво надійшли на розрахунковий рахунок ТОВ «ЛД Харків» на виконання договору поставки від 06 червня 2017 року за № 1-06/17, та якими ОСОБА_6 незаконно розпорядився як директор «ЛД Харків».
Внаслідок вказаних злочинних дій ОСОБА_5 державним інтересам спричинена істотна матеріальна шкода на суму 99 224 грн. 92 коп.
Дії ОСОБА_5 кваліфіковані за ст. 367 ч.1 КК України, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди державним інтересам.
В судовому засіданні , захисник ОСОБА_4 та обвинувачений ОСОБА_5 заявили клопотання про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження на підставі ст. 49 КК України у зв`язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.
Обвинувачений ОСОБА_5 наполягав звільнити його від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України, повідомив що розуміє правові наслідки такого звільнення.
Прокурор вважав дане клопотання обґрунтованим.
Суд, вислухавши думку прокурора та інших учасників судового провадження, прийшов до висновку, що ОСОБА_5 підлягає звільненню від кримінальної відповідальності, а кримінальне провадження відносно нього підлягає закриттю з наступних підстав, ОСОБА_5 раніше не судимий, вперше скоїв злочин невеликої тяжкості , відповідно до ст. 12 КК України в редакції , яка діяла на момент скоєння.
У відповідності до вимог ч.3 ст.288 КПК України суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.
За ст. 284 ч.2 КПК України кримінальне провадження закривається судом, в тому числі і у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.
Статтею 49 КК України в редакції яка діяла на момент скоєння злочину, передбачено, що особа звільняється від кримінальної відповідальності , якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули три роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості.
Злочин, передбачений ст. 367 ч1 КК України відповідно до ст. 12 КК України є злочином невеликої тяжкості (в редакції на момент вчинення).
Підставою звільнення особи від кримінальної відповідальності за ст.49 КК України є лише таке закінчення відповідного строку давності, який сплив до дня набрання законної сили обвинувальним вироком суду щодо особи, яка вчинила злочин певної тяжкості. Таким чином, строк давності спливає і під час досудового розслідування, і під час судового провадження, і після проголошення обвинувального вироку суду. Будь-які процесуальні дії протягом цих строків не припиняють їх перебіг.
Таким чином, враховуючи приписи ст. 5 КК України, на підставі викладеного, керуючись ст.ст. 369, 284, 286, КПК України, ст.49 КК України, суд, -
П О С Т А Н О В И В :
Клопотання захисника ОСОБА_4 та обвинуваченого ОСОБА_5 задовольнити.
ОСОБА_5 звільнити від кримінальної відповідальності за ст. 367 ч.1 КК України у зв`язку з закінченням строків давності.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Київський районний суд м. Харкова протягом семи днів з дня її оголошення. Якщо ухвалу суду було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, то строк апеляційного оскарження обчислюється з дня отримання копії ухвали.

Судья ОСОБА_1