Справа № 504/3046/20
Провадження № 1-кс/504/996/20
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.11.2020 смт. Доброслав

Комінтернівський районний суд Одеської області у складі:

Слідчого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 , -

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду № 4, смт. Доброслав, уточнене клопотання прокурора Комінтернівської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_3 , про арешт майна в межах кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000311 від 05.04.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України,
ВСТАНОВИВ:

Слідчий СВ Лиманського ВП ГУ НП в Одеській області ОСОБА_4 , подав до Комінтернівського районного суду Одеської області клопотання, яке в порядку ст. 199 ч. 1 КПК України погоджено прокурором Комінтернівської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_3 , про арешт майна в межах кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000311 від 05.04.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України.

Ухвалою слідчого судді Комінтернівського районного суду Одеської області від 06.10.2020 року вказане клопотання повернуто до Комінтернівської місцевої прокуратури Одеської області для усунення недоліків.

03.11.2020 року на адресу суду надійшло уточнене клопотання прокурора Комінтернівської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_3 .

Подане клопотання обґрунтоване тим, що 04.04.2020 року до чергової служби Лиманського ВП ГУНП в Одеській області, надійшла заява від ОСОБА_5 , про те, що в період часу з 27.03.2020 року по 01.04.2020 року, невстановлені особи, шляхом розбиття скла вікна, проникли до приміщення його дачного будинку, який розташований по АДРЕСА_1 з якого таємно викрали належне йому майно чим спричинили матеріальний збиток потерпілому в сумі 12 000 гривень.

29.09.2020 року слідчим суддею Комінтернівського районного суду Одеської області надано дозвіл на проведення обшуку в житлових приміщеннях, будівлях та спорудах на території домоволодіння розташованого по АДРЕСА_2 з метою виявлення та вилучення телевізора кіноскопічного діагоналлю 51 сантиметр, пили ланцюгової електричної, електропраски (прес), водяного насосу «Струмок», тюнеру для телевізора Т2, вентилятору двохшвидкісного з підсвіткою, швейної машини «Подолка», радіатору масляного ребристого, жалюзей металевих віконних, плитки чавунної двохкомфорної, мангалу металевого, сітки для барбекю великої, велосипеду дитячого та інші інструменти.

01.10.2020 року на підставі ухвали слідчого судді Комінтернівського районного суду Одеської області від 29.09.2020 року № 504/3046/20 (№ 1-кс/504/890/20) працівниками Лиманського ВП ГУ НП в Одеській області проведено санкціонований слідчим суддею обшук в житлових приміщеннях, будівлях та спорудах на території домоволодіння розташованого по АДРЕСА_2 під час якого було виявлено та вилучено: 12 предметів ззовні схожих на патрони калібру 9 мм., 1 предмет ззовні схожий на патрон калібру 5х45 мм., речовину рослинного походження у висушеному стані ззовні схожу на рослину роду коноплі.

Частина 3 статті 185 КК України відповідно до вимог ст. 12 КК України є тяжким злочином.

Відповідно до ч. 7 ст. 236 КПК України вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Згідно ч. 7 ст. 236 КПК України предмети, які вилучені з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження.

Згідно з ч. 1 ст. 167 КПК України тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення, або його спеціальну конфіскацію в порядку, встановленому законом.

Частиною 2 ст. 167 КПК України передбачено, що тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони:

1) підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди;

2) призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення або винагороди за його вчинення;

3) є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом;

4) одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від них, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено.

Згідно ч. 2 ст. 168 КПК України тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку, огляду.

За результатами обшуку в житлових приміщеннях, будівлях та спорудах на території домоволодіння розташованого по АДРЕСА_2 , слідчим не виявлено зазначені в ухвалі речі однак, слідчим виявлено та тимчасово вилучено 12 предметів ззовні схожих на патрони калібру 9 мм., 1 предмет ззовні схожий на патрон калібру 5х45 мм., речовину рослинного походження у висушеному стані ззовні схожу на рослину роду коноплі.

Вищевказані речі, які виявлені та тимчасово вилучені в ході обшуку не зазначені в ухвалі слідчого судді про обшук, однак, у органу досудового розслідування є достатні підстави вважати, що є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом, що підтверджується матеріалами кримінального провадження, у зв`язку з чим, відповідно до вимог ст.ст. 167, 168 КПК України, вищевказані предмети були тимчасово вилучені слідчим за результатами обшуку, вони є речовими доказами, тому з метою його збереження виникла необхідність у накладенні на них арешту, незастосування якого призведе до їх втрати або до їх знищення чи відчуження власником.

Вилучені в ході обшуку предмети та речі є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом та мають ознаки речових доказів, передбачені ст. 84 КПК України, а відомості, установлені під час проведення вказаних слідчих (розшукових) та інших процесуальних дій, будуть використані стороною обвинувачення у кримінальному провадженні при доказуванні винуватості осіб у вчиненому злочині.

Відомості про право власності на виявлені та вилучені предмети відсутні.

Однак, фактичне володіння ОСОБА_6 вилученими предметами підтверджується доказами, а саме:

- протоколом обшуку житлового приміщення розташованого по АДРЕСА_2 ;

- протоколом допиту свідка ОСОБА_7 ;

- іншими матеріалами кримінального провадження у їх сукупності.

Вилучені речі мають суттєве значення для встановлення обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, їх арешт потрібен для позбавлення власників можливості відчужувати вказане майно, щоб в ході подальшого розслідування мати можливість їх досліджень за місцем зберігання.

В судове засідання сторони не з`явилися, проте подали до суду заяви, якими підтримали подане клопотання посилаючись на викладені доводи та зазначили, що не проведення вказаної процесуальної дії призведе до недосягнення мети досудового розслідування.

Слідчий суддя дослідивши матеріали справи, оцінивши в сукупності всі обставини, вважає, що клопотання не підлягає задоволенню з наступних підстав:

Згідно з ч. 7 ст. 236 КПК України предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження.

Під час проведення вказаної слідчої дії - обшуку, в житлових приміщеннях, будівлях та спорудах на території домоволодіння розташованого по АДРЕСА_2 було виявлено та вилучено: 12 предметів ззовні схожих на патрони калібру 9 мм., 1 предмет ззовні схожий на патрон калібру 5х45 мм., речовину рослинного походження у висушеному стані ззовні схожу на рослину роду коноплі.

Разом із тим, матеріали, що додані до клопотання не містять будь- яких відомостей про те, що за результатами вказаного обшуку відомості були внесені в ЄРДР за правовою кваліфікацією ст. 309 та 263 КК України.
Відповідно до припису п. 2 ч. 1 ст. 7 КПК України, зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких, зокрема, відноситься законність.
Положеннями ч. 1 ст. 9 КПК України передбачено, що під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.
Регламентуючи виділення кримінальних проваджень, законодавець передбачив, що таке виділення повинно здійснюватися згідно з правилами, визначеними ст. 217 КПК України.
Рішення про об`єднання чи виділення матеріалів досудового розслідування приймається прокурором.
Відомості про виділення чи об`єднання матеріалів досудового розслідування заносяться прокурором до ЄРДР.
Згідно пп.13 розділу 2.1. Положення про порядок ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань, затвердженого Наказом Генерального прокурора України від 17.08.2012 №69, відомості про об`єднання та виділення досудових розслідувань підлягають унесенню до ЄРДР протягом 24 годин з моменту прийняття рішення.
На момент розгляду судом даного клопотання встановлено, що прокурором не було прийнято процесуальне рішення про виділення матеріалів досудового розслідування з кримінального провадження № 0000311 від 05.04.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, в рамках якого був проведений санкціонований обшук, тобто порушено процедуру.
Відповідно до положень ст.104 КПК України, хід і результати процесуальних дій, які проводяться під час досудового розслідування, обов`язково фіксуються в протоколах, котрі виступають як засоби збирання й перевірки доказів та їх джерел. Під час проведення обшуку складається протокол, який є процесуальним носієм доказової інформації.
Протокол обшуку має відповідати загальним вимогам, передбаченим ст. 104 КПК, і складається з трьох частин: вступної, описової та заключної.
В протоколі повинні бути зазначені: місце, час і назва процесуальної дії; посада, прізвище, ім`я, по батькові особи, яка проводить обшук; прізвища, імена, по батькові, дати народження, місця проживання всіх осіб, які присутні під час проведення обшуку; роз`яснення їх прав і обов`язків; інформація про те, що особи, які беруть участь в обшуку, заздалегідь повідомлені про застосування технічних засобів фіксації, характеристики технічних засобів фіксації та носіїв інформації, які застосовуються при проведенні обшуку, умови та порядок їх використання; крім того, в протоколі обшуку вказуються підстави для обшуку, зазначаються реквізити ухвали слідчого судці; приміщення або інше місце (володіння особи), у якому був проведений обшук; зміст проведеної слідчої (розшукової) дії (послідовність дій та виявлені або надані в результаті обшуку об`єкти, інші відомості, важливі для кримінального провадження (стосовно кожного предмета, що підлягає вилученню, повинно бути зазначено, у якому саме місці і за яких обставин він був виявлений, зазначаються умови його зберігання і засоби маскування); перелік вилучених речей і документів та спосіб їх ідентифікації; спосіб ознайомлення учасників зі змістом протоколу; зауваження і доповнення до письмового протоколу з боку учасників обшуку.
Перед підписанням протоколу учасникам обшуку надається можливість ознайомитися із текстом протоколу.
Зауваження і доповнення зазначаються у протоколі перед підписами. Наслідки неможливості або відмови від підписання протоколу учасниками обшуку передбачені частинами 5-6 ст. 104 КПК.
У протоколі обшуку повинно бути докладно викладено відомості про виявлені предмети, також зазначено загальні та окремі ознаки виявлених предметів (назва, розмір, форма, вага, колір, маркування, позначки, номери, пошкодження та ін.). Завдання слідчого полягає в тому, щоб охарактеризувати та індивідуалізувати вилучений предмет, зафіксувати ознаки та особливості, що дають змогу відрізнити його від інших подібних предметів, виключити можливість підміни.
Порядок вилучення, обліку, зберігання та передачі речових доказів у кримінальних справах визначений Інструкцією про порядок вилучення, обліку, зберігання та передачі речових доказів у кримінальних справах, цінностей та іншого майна органами дізнання, досудового слідства і суду затвердженої наказом Генеральної прокуратури України, МВС України, Державної податкової служби України, СБУ, Верховного суду України, Державної судової адміністрації України №51/401/649/471/23/125 від 27.08.2010р., зокрема ч.9 Інструкції усі вилучені предмети, цінності і документи пред`являються понятим та іншим учасникам слідчої дії.
У необхідних випадках зазначені об`єкти упаковуються для уникнення їх пошкодження, неконтрольованого доступу до них та забезпечення зберігання слідів (мікрослідів), які є на них, з доданням бірок, посвідчених відповідними написами і підписами особи, у якої вилучено речі, понятих, слідчого, працівника органу дізнання, прокурора, які скріплюються печаткою відповідного органу, про що зазначається в протоколі.
Якщо протокол з описом предметів і цінностей, які вилучаються, з якихось причин на місці скласти неможливо (наприклад, у зв`язку з їх значною кількістю), вони упаковуються і опечатуються з доданням бірок з написами, які засвідчують вищеназвані особи.
Подальший огляд і опис проводиться за місцем дізнання, досудового слідства в присутності понятих (бажано тих самих), що брали участь у їх вилученні, з відображенням у протоколі цілісності печаток та засвідчених підписами написів на упаковці, в яку були поміщені вилучені об`єкти.
Якщо до огляду вилучених предметів і цінностей виявиться можливим залучити тих же понятих, які були присутні і при вилученні, то вони повинні засвідчити, що провадиться огляд та опис цих самих об`єктів, що були раніше вилучені.
Всі вищенаведені дії спрямовані на виключення можливості підміни, спотворення, знищення до їх огляду і направлення на експертизу.
Однак, наявний у матеріалах кримінального провадження протокол обшуку даних, які б вказували про належне зважування, ідентифікування, упакування, підписання, опечатування вилученої зеленої сухою речовини невідомого походження, вказаний процесуальний документ не містить.
Додатковими засобами фіксації результатів обшуку є фотозйомка, звукозапис, відеозапис, складання планів і схем, графічних зображень, виготовлення відбитків та зліпків.
Результати застосування цих засобів (фототаблиці, аудіо-, відеозапис, носії інформації, де збережені їх результати, плани, схеми, копії, зліпки) є додатками до протоколу обшуку.
Загальним завданням фотозйомки під час обшуку є фіксація: а) місця обшуку (або його частин); б) місць перебування шуканих об`єктів, у тому числі тайників; в) виявлених предметів, документів, трупа тощо. Під час провадження обшуку за допомогою фотозйомки необхідно зафіксувати зовнішній вигляд тайника, окремі етапи його відкриття, відкритий тайник з об`єктом, що там знаходиться, і сам виявлений предмет. Масштабна детальна зйомка дає змогу зафіксувати багато індивідуальних ознак вилученого під час обшуку предмета, документа та ін.
З матеріалів справи, а саме з протоколу обшуку вбачається, що під час проведення вказаної слідчої дії було застосований технічний засіб фіксації - відеокамера, але матеріали кримінального провадження не містять ніякого додатку до протоколу обшуку.
Таким чином, за встановлених слідчим суддею обставин, підстав для накладення арешту не має.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 93, 107, 170-173, 309, 369, 372 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Уточнене клопотання прокурора Комінтернівської місцевої прокуратури Одеської області ОСОБА_3 , про арешт майна в межах кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000311 від 05.04.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, - залишити без задоволення.

Ухвала слідчого судді виконується негайно слідчим, прокурором.

Ухвала слідчого судді про арешт майна або відмова у ньому можуть бути оскаржені в апеляційному порядку до Одеського апеляційного суду протягом 5 (п`яти) днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя ОСОБА_1