Справа № 632/1941/20
провадження № 1-в/632/316/20

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 грудня 2020 року м. Первомайський

Первомайський міськрайонний суд Харківської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання - ОСОБА_2 ,

учасників судового провадження: прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 , захисника ОСОБА_5 , розглянувши у залі суду у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця села Пашківка Макарівського району Київської області, громадянина України, до засудження проживав за адресою: АДРЕСА_1 , про застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, -

В С Т А Н О В И В:

До Первомайського міськрайонного суду Харківської області з клопотанням про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст. 72 КК України звернувся засуджений ОСОБА_4 .

Засуджений ОСОБА_4 під час судового розгляду, вимоги клопотання підтримав, уточнивши, просив зарахувати строк попереднього ув`язнення з 05 квітня 2018 року по 09 грудня 2019 року, включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Захисник також просила зарахувати строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 з 05 квітня 2018 року, коли він прибув до ДУ «Київський слідчий ізолятор» з подальшим етапуванням до Макарівського ВП Ірпінського ВП ГУНП в Київській області для участі у судовому засіданні по розгляду кримінального провадження, відповідно до ухвали Макарівського районного суду Київської області від 19 лютого 2018 року по дату набрання вироком Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2019 року законної сили - 09 грудня 2019 року, включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

05 квітня 2018 року (дата прибуття до ДУ «Київський слідчий ізолятор» з подальшим етапуванням до Макарівського ВП Ірпінського ВП ГУНП в Київській області для участі у судовому засіданні по розгляду кримінального провадження, відповідно до ухвали Макарівського районного суду Київської області від 19 лютого 2018 року) по 09 грудня 2019 року (дата набрання вироком Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2019 року законної сили), включно, має бути зараховано ОСОБА_4 у строк відбування покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), який має переживаючу (ультраактивну) дію.

Прокурор не заперечував проти задоволення клопотання, посилаючись на те, що відповідно до Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, ОСОБА_4 підлягає зарахування строк попереднього ув`язнення з 05 квітня 2018 року по 09 грудня 2019 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки він вчинив злочин до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року.

Вислухавши думку прокурора, засудженого, захисника, перевіривши надані матеріали особової справи засудженого, суд вважає клопотання таким, що підлягає задоволенню з огляду на таке.

Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_4 засуджений вироком Бородянського районного суду Київської області від 21 березня 2017 року за ч. 2 ст. 185 КК України до 01 року позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України приєднано до покарання, призначеного за даним вироком, частково невідбуту частину покарання за вироком Макарівського районного суду Київської області від 15 травня 2015 року і остаточно призначено покарання у вигляді 03 років 50 днів позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 21 квітня 2017 року.

Відповідно до протоколу затримання від 28 квітня 2017 року засуджений ОСОБА_4 затриманий та направлений до ДУ «Київський слідчий ізолятор» для відбування покарання за вироком Бородянського районного суду Київської області від 21 березня 2017 року, з подальшим переведенням 14 червня 2017 року до ДУ «Бородянська виправна колонія».

05 квітня 2018 року засудженого ОСОБА_4 етаповано до ДУ «Київський слідчий ізолятор» з подальшим етапуванням до Макарівського ВП Ірпінського ВП ГУНП в Київській області для участі у судовому засіданні на підставі ухвали Макарівського районного суду Київської області від 19 лютого 2018 року.

Вироком Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2019 року ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 185 КК України до 01 року позбавлення волі. Відповідно до вимог ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі 03 роки 03 місяці позбавлення волі. Відповідно до вимог ч. 4 ст. 70 КК України в строк покарання остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховано покарання відбуте частково за вироком Бородянського районного суду Київської області від 21 березня 2017 року. Строк відбування покарання обчислювати з 07 листопада 2019 року.

Відповідно до абзацу 1 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно з п. ґ абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), у строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з особової справи засудженого попереднє ув`язнення було застосовано до ОСОБА_4 у рамках кримінального провадження, за яким його було засуджено Макарівським районним судом Київської області, зокрема, з 05 квітня 2018 року (дата етапування до ДУ «Київський слідчий ізолятор» з подальшим етапуванням до Макарівського ВП Ірпінського ВП ГУНП в Київській області, відповідно до ухвали Макарівського районного суду Київської області від 19 лютого 2018 року) по 09 грудня 2019 року (дата набрання вироком Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2019 року законної сили), включно.

Злочини, за які було засуджено ОСОБА_4 за вироком Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2019 року, вчинені останнім у травні 2016 року.

Вирок Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2019 року не оскаржувався, вирок набрав законної сили 09 грудня 2019 року, питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_4 до строку відбування покарання не вирішувалось, відповідне судження судами не висловлювалось.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким змінено ч. 5 ст. 72 КК України.

Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі. Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи. (ч.ч. 1, 2, 4 ст. 5 КК України)

Велика палата Верховного Суду у своїй постанові від 29 серпня 2018 року по справі № 663/537/17 щодо темпоральної дії ч. 5 ст. 72 КК України дійшла висновку про таке:

- «попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - не тотожні поняття. Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України;

- зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його);

- Закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;

- Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі;

- вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону (п. 65 Постанови).

Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України (п. 102 Постанови).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України) (п. 104 Постанови).

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК Українив редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII, як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Отже, суд доходить висновку, що попереднє ув`язнення у період з 05 квітня 2018 року (дата прибуття до ДУ «Київський слідчий ізолятор» з подальшим етапуванням до Макарівського ВП Ірпінського ВП ГУНП в Київській області для участі у судовому засіданні по розгляду кримінального провадження, відповідно до ухвали Макарівського районного суду Київської області від 19 лютого 2018 року) по 09 грудня 2019 року (дата набрання вироком Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2019 року законної сили), включно, має бути зараховано ОСОБА_4 у строк відбування покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), який має переживаючу (ультраактивну) дію.

З огляду на викладене, клопотання ОСОБА_4 необхідно задовольнити.

Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

У Х В А Л И В:

Клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ч. 5 ст.72 КК України задовольнити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) засудженому ОСОБА_4 у строк відбування покарання за вироком Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2019 року зарахувати строк попереднього ув`язнення з 05 квітня 2018 року по 09 грудня 2019 року, включно, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Первомайський міськрайонний суд Харківської області, а для засудженого, який тримається під вартою - з моменту вручення копії судового рішення.

Суддя:ОСОБА_1