Справа №585/1982/20 Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/816/239/21 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних провадженнях
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 лютого 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Сумського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у режимі відеоконференції, у відкритому судовому засіданні в м. Суми матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 19 серпня 2020 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

ВСТАНОВИЛА:

13 серпня 2020 року до Роменського міськрайонного суду Сумської області звернувся засуджений ОСОБА_7 з клопотанням, в якому просив зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 28 березня 2017 року по 12 липня 2018 року.

Ухвалою Роменського міськрайонного суду Сумської області від 19 серпня 2020 року в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 було відмовлено, з мотивів того, що термін вказаний ОСОБА_9 не підлягає зарахуванню у строк його відбування покарання, оскільки перебування в слідчому ізоляторі після набранням вироком законної сили не є попереднім ув`язненням, а являється строком відбування покарання у виді позбавлення волі.

Не погоджуючись з таким судовим рішенням, ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій зазначив, що оскаржує ухвалу суду повністю.

Заслухавши доповідь судді, доводи засудженого ОСОБА_7 , який в судовому засіданні уточнив свої вимоги та просив задовольнити його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення, його захисника ОСОБА_8 , яка підтримала вимоги засудженого ОСОБА_7 , думку прокурора, який проти задоволення вимог ОСОБА_7 заперечив, просив ухвалу суду першої інстанції залишити без зміни, перевіривши матеріали провадження та дослідивши документи особової справи ОСОБА_7 , та обговоривши уточнені доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Так, згідно ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо обвинуваченого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження та було встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_7 засуджено вироком Дружківського міського суду Донецької області від 29 листопада 2016 року (з урахуванням ухвали Дружківського міського суду Донецької області від 30 червня 2017 року ) за ч. 1 ст. 115 КК України до 15 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України ОСОБА_7 визначено покарання за сукупністю вироків, частково приєднано до призначеного покарання за даним вироком невідбуту частину покарання за вироком Приморського районного суду м. Маріуполя від 18 грудня 2013 року у вигляді двох років позбавлення волі та остаточно призначено ОСОБА_9 покарання у виді п`ятнадцяти років позбавлення волі. Строк відбування покарання постановлено відраховувати з моменту затримання ОСОБА_7 , тобто з 02.08.2015 року.

Ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 28 березня 2017 року вирок Дружківського міського суду Донецької області від 29 листопада 2016 року був залишений без змін та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання термін його попереднього ув`язнення з 02 серпня 2015 року по 28 березня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок Дружківського міського суду Донецької області від 29 листопада 2016 року набрав законної сили 29 березня 2017 року.

Крім того, вироком Приморського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 12 червня 2018 року ОСОБА_7 засуджений за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення призначеного менш суворого покарання більш суворим покарання за вироком Дружківського міського суду Донецької області від 29 листопада 2016 року у вигляді п`ятнадцяти років позбавлення волі - призначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді п`ятнадцяти років позбавлення волі. Згідно розпорядження про виконання вироку вказаний вирок набрав законної сили 13 липня 2018 року.

13 серпня 2020 року до Роменського міськрайонного суду Сумської області звернувся засуджений ОСОБА_7 з клопотанням, в якому просив зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у кримінальному провадженні за ч. 2 ст. 185 КК України, у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 28 березня 2017 року по 12 липня 2018 року .

Роменський міськрайонний суд Сумської області від 19 серпня 2020 року дійшов висновку про те, що в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 необхідно відмовити, оскільки строк перебування ОСОБА_7 в слідчому ізоляторі після набранням вироком законної сили не є попереднім ув`язненням, а являється строком відбування покарання у виді позбавлення волі.

Однак, колегія суддів не може погодитись з висновком суду першої інстанції щодо відмови в зарахуванні строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 в строк покарання у кримінальному провадженні за ч.2 ст. 185 КК України і вважає такий висновок суду передчасним, а сам судовий розгляд зазначеного клопотання засудженого ОСОБА_7 неповним, оскільки в ході судового розгляду залишилися недослідженими обставини, з`ясування яких має істотне значення для ухвалення законного та обґрунтованого судового рішення.

Так, згідно частини 5 статті 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Відповідно до Закону України № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, який набув чинності 21 червня 2017 року, ч. 5 ст. 72 КК України викладено у такий редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Згідно ч. 6 ст. 368 КПК України обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

В п. 102-105 своєї постанови від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17 (провадження № 13-31кс18) Велика Палата Верховного Суду зазначила, що положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

За нормами КПК України у строк попереднього ув`язнення включається строк - затримання особи без ухвали слідчого судді, суду - та попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з досліджених документів особової справи ОСОБА_7 , на розгляді Приморського районного суду м. Маріуполя Донецької області в 2017-2018 р., перебувало кримінальне провадження по обвинуваченню ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч.2 ст.185 КК України, яке він вчинив в період з 08.01.2014 по 16.01.2014р.

Ухвалою Приморського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 08 листопада 2017 року ОСОБА_7 було етаповано з ДУ «Роменська виправна колонія № 56» до Маріупольського слідчого ізолятору Управління пенітенціарної служби в Донецькій області та тимчасово залишено останнього у Маріупольському слідчому ізоляторі до розгляду справи за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення за ч. 2 ст. 185 КК України. (Т.1 ч.І а.о.с. 48)

Довідкою Начальника ДУ «Маріупольський слідчий ізолятор» від 08 лютого 2018 року підтверджується, що ОСОБА_7 07 лютого 2018 року було доставлено з ДУ «Роменська виправлена колонія № 56» до ДУ «Маріупольський слідчий ізолятор» для прийняття участі у розгляді кримінального провадження за ч. 2 ст. 185 КК України. (Т.2 а.о.с. 22)

Із заявки на конвоювання затриманих і взятих під варту осіб від 11.06.2018 року вбачається, що обвинуваченого ОСОБА_7 було заявлено на конвоювання до приміщення Приморського районного суду м. Маріуполя на 12 червня 2018 року. (Т.2 а.о.с. 26)

Вироком Приморського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 12 червня 2018 року ОСОБА_7 був визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення за ч. 2 ст. 185 КК України. (Т.1 ч.І а.о.с. 52-54)

Згідно розпорядження про виконання вироку вказаний вирок набрав законної сили 13 липня 2018 року. (Т.1 ч.І а.о.с. 57)

Враховуючи вищезазначені документи, колегія суддів приходить до переконання, що ОСОБА_7 перебував певний час в ДУ «Маріупольський слідчий ізолятор» для участі в процесуальних діях та розгляду кримінального провадження за ч. 2 ст. 185 КК України яке він вчинив в період з 08.01.2014 по 16.01.2014р., а тому колегія суддів вважає, що клопотання ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню і йому, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIIІ від 26.11.2015 року), слід зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 07 лютого 2018 року ( дати доставлення засудженого з ДУ «Роменська виправлена колонія № 56» до ДУ «Маріупольський слідчий ізолятор» для прийняття участі у розгляді кримінального провадження за ч. 2 ст. 185 КК України) по 13 липня 2018 року (день набрання вироком законної сили) із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування судом іншого строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме період починаючи з 28.03.2017 року, то тут слід відмовити, оскільки попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.

Як зазначалося вище, колегія суддів встановила, що при розгляді клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, судом першої інстанції була допущена неповнота судового розгляду, що відповідно до п.1 ч.1 ст.409 КПК України є підставою для зміни чи скасування судового рішення. А оскільки в ході апеляційного розгляду були досліджені певні документи з особової справи, то відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.407 КПК України, колегія суддів вважає за необхідне скасувати ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нову ухвалу, якою частково задовольнити клопотання засудженого.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 410, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 19 серпня 2020 року, якою засудженому ОСОБА_7 , було відмовлено у задоволенні клопотання про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України, скасувати у зв`язку із неповнотою судового розгляду та постановити нову ухвалу, якою

Зарахувати ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIIІ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України» в строк відбування покарання, призначеного вироком Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 12 червня 2018 року у виді позбавлення волі, строк попереднього ув`язнення з 07 лютого 2018 року по 13 липня 2018 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4