ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
08 вересня 2020 року м. Чернівці
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:

Головуючого, суддіОСОБА_1 ,
Суддів:ОСОБА_2 ,
ОСОБА_3 ,
за участю:
секретаря судового засіданняОСОБА_4 ,
прокурораОСОБА_5 ,
потерпілогоОСОБА_6 ,
обвинуваченогоОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_7 , адвокатаОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу першого заступника прокурора Чернівецької області ОСОБА_9 на вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 20 липня 2020 року по кримінальному провадженню № 0000240 від 08 травня 2019 року за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні злочину передбаченого ч. 1 ст. 14, ч. 4 ст. 187 КК України,-

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Киселів, Кіцманського району, Чернівецької області, мешканець АДРЕСА_1 , громадянин України, раніше судимий,-
засуджений за ч.1 ст.14, ч.4 ст.187 КК України із застосуванням ст. ст. 68,69 КК України на чотири роки позбавлення волі, з конфіскацією майна в дохід держави, окрім житла.

Головуючий у І ОСОБА_10 ; Єдиний унікальний номер 727/11551/19; суддя-доповідач ОСОБА_1 ; провадження № 11-кп/822/406/20; катег.: ч. 1 ст. 14, ч. 4 ст. 187 КК України.

На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 28.12.2012 року і остаточна міра покарання ОСОБА_7 визначена у виді чотирьох років трьох місяців позбавлення волі, з конфіскацією майна в дохід держави окрім житла.
Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишено тримання під вартою, строк відбуття покарання обчислюється з 31.01.2019 року.
В строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_7 , зараховано строк попереднього ув`язнення з 31.01.2019 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_7 на користь держави, судові витрати пов`язані з проведенням експертиз в сумі 11492 гривень 75 копійок та витрати за проведення екстрадиції в сумі 92809 гривні 88 копійок.
Скасовано арешт на кв. АДРЕСА_2 , накладений ухвалою Шевченківського районного суду м. Чернівці від 30.01.2014 року.
Вирішено питання про речові докази.
Згідно з вироком, ОСОБА_7 , визнаний винним в тому, діючи за попередньою змовою групою осіб, яка ним в період з грудня 2013 року по 18 січня 2014 року була створена, спільно з іншими її співучасниками, а саме - з ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , матеріали відносно яких виділені в окреме провадження та які засудженні за вчинення вказаного злочину відповідно до вироку Шевченківського районного суду м. Чернівці від 28 листопада 2014 року, ОСОБА_13 , матеріали відносно якого скеровані з обвинувальним актом до Шевченківського районного суду м. Чернівці, та ОСОБА_14 з метою вчинення розбійного нападу на ОСОБА_6 , мешканця АДРЕСА_3 , і заволодіння його коштами в сумі 200 000 Євро, виконали дії, направлені на готування до вчинення даного нападу.

Так, ОСОБА_7 , за участю співучасників ОСОБА_11 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 та ОСОБА_15 , з метою заволодіння грошовими коштами потерпілого, було складено детальний план вчинення розбійного нападу на мешканця м. Чернівці ОСОБА_6 , який на МТК «Калинівський ринок» нелегально займався обміном валюти, яким було визначено конкретні функції кожного з учасників групи під час вчинення даного злочину, направлені на успішне виконання цього плану, відомого та схваленого всіма його співучасниками.

Заздалегідь до вчинення нападу на ОСОБА_6 передувала ретельна довготривала підготовка, під час якої членами групи проводились розвідувальні заходи, які полягали у візуальному спостереженні за потерпілим, що тривало біля 30 днів, зібрання інформації про жертву - потерпілого, місця його проживання, розпорядок дня, щоденний маршрут пересування до місця «роботи», наявність у потерпілого засобів захисту, склад його сім`ї та даних щодо суми коштів, яка повинна знаходитись у потерпілого на момент нападу на нього - 200 000 Євро.

Після зібрання інформації про об`єкт нападу, співучасники групи під керівництвом ОСОБА_7 склали детальний план вчинення нападу.

З метою успішного виконання плану злочинних дій, подолання опору з боку потерпілого, під час вчинення нападу, керівник групи ОСОБА_7 у період часу з грудня 2013 року по 18 січня 2014 року, у невстановленому органом досудового розслідування місці та у невстановлених осіб, незаконно придбав вогнепальну зброю - пістолет «Carizma-22 Magnum» та підшукав інші знаряддя для вчинення нападу, а саме: пістолет марки «Flober Kall 4mm» (стартовий); радіостанції «Моторолла»; електрошокер; спеціальний засіб гумовий - кийок - ПР-73.

Для недопущення викриття співучасників групи, а також унеможливлення їх ідентифікації по відбитках пальців рук ОСОБА_7 підшукав та забезпечив всіх співучасників рукавицями.

Під час вчинення злочину, для мобільності, співучасниками групи використовувались транспортні засоби: автомобіль «AUDІ А-6», реєстраційний номерний знак « НОМЕР_1 », яким керував ОСОБА_7 ; автомобіль «Opel Vectra» із реєстраційним закордонними номерними знаками « НОМЕР_2 », яким керував ОСОБА_16 .

Так, 18.01.2014, приблизно о 05 годині, ОСОБА_7 за участю ОСОБА_11 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 та ОСОБА_12 , ретельно підготувавшись до вчинення розбійного нападу на ОСОБА_6 , проживаючого в АДРЕСА_3 , маючи в своєму розпорядженні заздалегідь підготовленні знаряддя та засоби вчинення злочину, такі як вогнепальна зброя - пістолет «Carizma-22 Magnum», пістолет марки «Flober Kall 4mm», ніж, радіостанцію «Моторолла», електрошокер, спеціальний засіб гумовий кийок - ПР-73, використовуючи автомобіль, марки «Opel Vectra» із реєстраційними номерними знаками « НОМЕР_2 », під керуванням ОСОБА_13 , прибули до будинку АДРЕСА_4 , який розташований неподалік будинку № 7 по вулиці Вільнюській, де мешкав потерпілий ОСОБА_6 .

У салоні автомобіля ОСОБА_7 , діючи за попередньою змовою, згідно розробленого плану, роздав учасникам групи знаряддя та засоби вчинення злочину, а саме - роздав рукавиці, надав ОСОБА_11 пістолет марки «Flober Kall 4mm» та радіостанцію «Моторолла», ОСОБА_12 - електрошокер та ніж, ОСОБА_14 - спеціальний засіб гумовий кийок ПР-73, а собі залишив радіостанцію «Моторолла» для зв`язку з ОСОБА_11 та вогнепальну зброю - пістолет «Carizma-22 Magnum», про що знали всі учасники групи і усвідомлювали можливість застосування зброї під час нападу.

Після цього, ОСОБА_7 , діючи як керівник групи, в черговий раз довів до всіх учасників групи план вчинення нападу на ОСОБА_6 , тобто провів інструктаж, під час якого детально повторив ролі кожному з співучасників, зокрема:

- роль ОСОБА_11 , який під час вчинення нападу повинен знаходитись на відстані біля 50 метрів від будинку потерпілого ОСОБА_6 , спостерігати за навколишньою обстановкою та по радіостанції попередити в разі появи сторонніх осіб;

- роль ОСОБА_14 , який маючи навички бойових мистецтв, повинен проникнути на територію господарства потерпілого та після виходу його з квартири, з метою подолання опору, нанести йому удари та збити з ніг;

- роль ОСОБА_12 , який також повинен проникнути на територію господарства потерпілого та після виходу його з квартири, діючи разом з ОСОБА_14 нанести потерпілому удар ззаду по голові та за допомогою електрошокера вразити електрострумом, після чого за допомогою ножа зрізати сумку з грошима з плечей потерпілого;

- роль ОСОБА_13 , який повинен знаходитись за кермом автомобіля та забезпечити після вчинення нападу втечу з місця події;

- визначив свою роль та повідомив всіх учасників групи, що під час вчинення нападу він з вогнепальною зброєю, з готовністю до її застосування, буде здійснювати прикриття їхніх дій, знаходячись навпроти будинку потерпілого.

Також, ОСОБА_7 повідомив учасників групи, що у разі заволодіння 200 000 Євро, кожний отримує в еквіваленті по 400 000 гривень.

Цього ж дня, 18.01.2014, приблизно о 05 год. 30 хв., після проведеного інструктажу, ОСОБА_7 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 та ОСОБА_12 , готуючись до вчинення раптового розбійного нападу на ОСОБА_6 з метою заволодіння його коштами в сумі біля 200 000 Євро, прибули на вул. Вільнюську до будинку № 7 в м. Чернівці та розмістилися на визначені ОСОБА_7 місця, очікуючи виходу потерпілого з будинку. Однак, учасники групи не довели свій злочинний умисел до кінця з причин, що не залежали від їх волі, а саме з причини затримання працівниками міліції.

В апеляційній скарзі перший заступник прокурора Чернівецької області ОСОБА_9 просить вирок суду змінити, виключити з нього вказівки про призначення покарання ОСОБА_7 за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 28.12.2012 року посилаючись на те, що на стадії досудового розслідування при екстрадиції ОСОБА_7 з Королівства Швеція було отримано згоду на притягнення обвинуваченого до кримінальної відповідальності за вчинення злочину передбаченого ч. 1 ст. 14, ч. 4 ст. 187 КК України, водночас згода на виконання вироку Першотравневого районного суду м. Чернівці від 28.12.2012 року щодо ОСОБА_7 у Королівства Швеція не запитувалась, тому суд необґрунтовано застосував до нього ст. 71 КК України та частково приєднав невідбуте покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 28.12.2012 року.
Заслухавши суддю-доповідача, який доповів зміст оскаржуваного рішення, доводи прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника, адвоката ОСОБА_8 , які не заперечували щодо задоволення апеляційної скарги, дослідивши докази, які містяться в матеріалах справи, провівши судові дебати, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах поданої апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню.

Винуватість обвинуваченого ОСОБА_7 у готуванні до вчинення нападу, з метою заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах, поєднаному з насильством небезпечним для життя і здоров`я особи, яка зазнала нападу, поєднаному із проникненням у сховище, вчиненому за попередньою змовою групою осіб, за обставин зазначених у вироку повністю доведена дослідженими судом першої інстанції доказами, яким дана правильна юридична оцінка і не оспорюється в апеляційній скарзі.

Водночас, при призначенні покарання за сукупністю вироків суд допустив помилку.

З матеріалів кримінального провадження видно, що в ході досудового розслідування мала місце екстрадиція ОСОБА_7 із Королівства Швеція в Україну.

Згідно з ст. 576 КПК України, видана в Україну особа може бути притягнута до кримінальної відповідальності або щодо неї може бути виконано вирок суду лише за ті злочини, за які здійснена видача (екстрадиція).

Обмеження, висловлені компетентним органом іноземної держави під час прийняття рішення про видачу особи в Україну, є обов`язковими при прийнятті відповідних процесуальних рішень.

У разі вчинення особою до її видачі (екстрадиції) іншого злочину, не зазначеного у запиті про видачу, притягти таку особу до кримінальної відповідальності або виконати вирок суду за цей злочин можна лише після отримання згоди компетентного органу іноземної держави, що видала особу.

На стадії досудового розслідування при екстрадиції ОСОБА_7 з Королівства Швеція, отримано згоду на притягнення останнього за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 14 ч. 4 ст. 187 КК України.

Водночас, згода на виконання вироку Першотравневого районного суду від 28.12.2012 м. Чернівці щодо ОСОБА_7 не запитувалась та не отримувалась.

Таким чином, до отримання згоди компетентного органу Королівства Швеція на виконання вироку Першотравневого районного суду від 28.12.20212, ОСОБА_7 не може бути призначено покарання за сукупністю вироків.

У зв`язку з цим, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок зміні з виключенням із нього вказівки про призначення ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 405, 407, 408, 409, 413, 418 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу, першого заступника прокурора Чернівецької області ОСОБА_9 , задовольнити.

Вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 20 липня 2020 року, щодо ОСОБА_7 , змінити.
Виключити з вироку вказівку про призначення ОСОБА_7 покарання на підставі ст. 71 КК України за сукупністю з вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 28 грудня 2012 року.
Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 1 ст. 14, ч. 4 ст.187 КК України на чотири роки позбавлення волі, з конфіскацією майна в дохід держави, окрім житла.
В решту частині вирок залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, проте може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного суду шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим ОСОБА_7 , який утримується під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий, суддя[підпис]ОСОБА_1

Судді:
[підпис]ОСОБА_2

[підпис] ОСОБА_3

Копія, згідно з оригіналом
Суддя
Чернівецького апеляційного суду _________________ ОСОБА_1
08.09.2020 М. П. (підпис)