ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2056/20 Справа № 199/2825/20 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 серпня 2020 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000613, за апеляційною скаргою заступника прокурора Дніпропетровської області ОСОБА_9 на вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 07 травня 2020 року стосовно,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в м. Дніпропетровську, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого за ч.1 ст. 263 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком суду від 07 травня 2020 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 263 КК України та призначено покарання у виді трьох років позбавлення волі, а на підставі ст. 75 КК України, звільнено від відбування покарання з іспитовим терміном один рік і покладено обов`язки, передбачені п.п.1, 2 ч.1 п.2 ч.2 ст. 76 КК України.
Стягнуто з ОСОБА_7 грошові кошти пов`язанні із залученням експерта та вирішено питання з речовими доказами.
Судом І інстанції встановлено, що ОСОБА_7 влітку 2019 року, більш точну дату та час досудовим розслідуванням не встановлено, знаходячись в лісопарковій зоні на території м. Дніпра, більш точне місце досудовим розслідуванням не встановлено, на землі виявив предмет, зовнішньо схожий на пістолет з маркуванням «SUPER-PP cal.9mm P.A. НОМЕР_1 », споряджений магазином з 5 предметами ззовні схожими на набої з маркуванням «РИСЬ 9 mm P.A.», які ОСОБА_7 визначив для себе, як вогнепальну зброю та бойові припаси до неї, і в той час у нього раптово виник злочинний намір, направлений на придбання, носіння та зберігання вогнепальної зброї та бойових припасів без передбаченого законом дозволу.
Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне придбання, носіння та зберігання вогнепальної зброї та бойових припасів без передбаченого законом дозволу, влітку 2019 року, більш точну дату та час досудовим розслідуванням не встановлено, ОСОБА_7 привласнив вказані предмети, ззовні схожі на пістолет з маркуванням «SUPER-PP cal.9mm P.A. Knall № НОМЕР_2 », споряджений магазином з 5 предметами ззовні схожими на набої з маркуванням «РИСЬ 9 mm P.A.», та переніс їх до свого постійного місця проживання за адресою: АДРЕСА_1 , де почав зберігати у невстановленому місці до 18.04.2020, чим порушив постанову Верховної Ради України від 17.06.1992 №2471-ХII «Про право власності на окремі види майна», якою затверджено Перелік видів майна, що не може перебувати у власності громадян, громадських об`єднань, міжнародних організацій та юридичних осіб інших держав на території України (додаток №1), положення ст.39 Закону України «Про Національну поліції», Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів, яка затверджена Наказом Міністерства внутрішніх справ України №622 від 21.08.1998, не маючи дозволу, передбаченого положенням «Про дозвільну систему», затверджено Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 1992 року № 576.
18 квітня 2020 приблизно о 17-50 годині ОСОБА_7 , продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, направлений на носіння вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу, знаходячись за адресою м. Дніпро вул. Передова, 624, взяв в невстановленому в ході досудового розслідування місці пістолет з маркуванням «SUPER-PP cal.9mm P.A. Knall № НОМЕР_2 », споряджений магазином з 5 предметами, ззовні схожими на набої з маркуванням «РИСЬ 9 mm P.A.», та поклав до правої зовнішньої кишені куртки, одягненої на ньому, після цього, утримуючи його при собі, вийшов з вищевказаного будинку на вулицю та направився до будинку АДРЕСА_2 .
В той же день та час, ОСОБА_7 , перебуваючи біля будинку №614 А по вулиці Передовій у місті Дніпрі, був помічений працівниками поліції, які відповідно ст.ст. 32, 34 Закону України «Про Національну поліцію», а саме: згідно з п.4 ст.32 «Перевірка документів» - якщо в особи є зброя, боєприпаси, наркотичні засоби та інші речі обіг яких обмежений або заборонений, або для зберігання, використання чи перевезення яких потрібен дозвіл, якщо встановити такі права іншим чином не можливо; згідно з п.2 ст.34 «Поверхнева перевірка» поліцейський для здійснення поверхневої перевірки особи може зупиняти осіб та/або оглядати їх, якщо існує достатньо підстав вважати, що особа має при собі річ, обіг якої заборонено чи обмежено або яка становить загрозу життю чи здоров`ю такої особи або інших осіб провели превентивні заходи на наявність у останнього речей та предметів, які заборонені або обмежені в обігу, і ОСОБА_7 повідомив, що має при собі вогнепальну зброю, у зв`язку із чим на місце події викликано слідчо-оперативну групу Амур-Нижньодніпровського ВП ДВП ГУНП в Дніпропетровської області.
18 квітня 2020 у період часу з 18-32 години до 18-51 години слідчим СВ АНД ВП ДВП ГУНП в Дніпропетровській області в присутності двох понятих за вказаною вище адресою було проведено огляд місця події, за результатами проведення якого ОСОБА_7 з правої зовнішньої кишені куртки, одягненої на ньому, добровільно видав предмет, зовнішньо схожий на пістолет з маркуванням «SUPER-PP cal.9mm P.A. Knall № НОМЕР_2 » споряджений магазином з 5 предметами, ззовні схожими на набої з маркуванням «РИСЬ 9 mm P.A.».
Вилучений під час огляду у ОСОБА_7 предмет, ззовні схожий на пістолет з маркуванням «SUPER-PP cal.9mm P.A. НОМЕР_1 », є короткоствольною гладкоствольною вогнепальною зброєю. Пістолет перероблений саморобним способом з газового пістолета моделі «SUPER-PP» № НОМЕР_2 , калібру 9 мм P.A. Knall (виробництва Німеччини) шляхом видалення каналу ствола захисного елемента, що перешкоджає проведенню пострілів кінетичними снарядами (кулями). Пістолет придатний до проведення пострілів. Конструкція пістолета дозволяє здійснювати постріли способом роздільного заряджання з використанням в якості ініціюючого складу шумових патронів калібру 9 мм P.A. Knall, а в якості снаряда - куль сферичної форми діаметром 6,5 мм, при цьому забезпечується достатня вражаюча здатність вистріляних з нього снарядів.
Вилучені під час огляду у ОСОБА_7 патрони відносяться до категорії бойових припасів. Патрони є пістолетними патронами травматичної (несмертельної дії) калібру 9 мм P.A. (РИСЬ 9 mm P.A.). Патрони виготовлені промисловим способом (виробництва України). Дані патрони призначені до стрільби з пістолетів «Гарант» «С27». «АЕ 790G», «ФОРТ-12Р», «ПМР», «Комбриг», Скат-1Р» та «Скат-1РК» калібру 9 мм P.A. Патрони придатні до стрільби.
Дії ОСОБА_7 кваліфіковано за ч. 1 ст. 263 КК України, як такі що виразилися у незаконному придбанні, носінні та зберіганні вогнепальної зброї, бойових припасів без передбаченого законом дозволу.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду змінити та виключити з вироку суду рішення про визнання ОСОБА_7 винуватим у пред`явленому обвинувачені в частині предмету злочину бойових припасів, кваліфікувавши дії за ч.1 ст. 263 КК України, як придбання, носіння, зберігання, вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу. В іншій частині вирок залишити без змін.
Свої вимоги прокурор обґрунтовує тим, що рішення суду І інстанції ухвалено з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, оскільки виявленні та вилученні патрони, які знаходилися в магазині пістолету з маркуванням SUPER-PP cal.9 mm P.A. Knall № НОМЕР_2 не є предметом злочину, передбаченого ст. 263 КК України, про що зазначено у п.5 роз`яснення постанови Пленуму Верховного Суду України №3 від 26 квітня 2002 року Про судову практику в справах про викрадення та інше незаконне поводження зі зброєю, бойовими припасами, вибуховими речовинами, вибуховими пристроями чи радіоактивними матеріалами, тому прокурор вважає, що дії ОСОБА_7 повинні бути кваліфіковані за ч.1 ст. 263 КК України як придбання, носіння, зберігання, вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу.
Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який апеляційну скаргу підтримав, обвинуваченого та його захисника, які проти задоволення апеляційної скарги не заперечували, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, за обставин, встановлених судом та викладених у вироку, прокурором не оскаржуються, а тому апеляційним судом не переглядаються.
Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення злочину, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винуватість обвинуваченого та на кваліфікацію його дій, колегією суддів не виявлено.
Разом з тим, вирішуючи питання про правильність кваліфікації дій ОСОБА_7 колегія суддів зазначає наступне.
Так частиною 1 статті 263 КК України встановлено відповідальність за носіння, зберігання, придбання, передачу чи збут вогнепальної зброї (крім гладкоствольної мисливської), бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв без передбаченого законом дозволу.
Виходячи з диспозиції ч. 1 ст. 263 КК України, бойовими припасами визнаються патрони до нарізної вогнепальної зброї різних калібрів, артилерійські снаряди, бомби, міни, гранати, бойові частини ракет і торпед та інші вироби в зібраному вигляді, споряджені вибуховою речовиною і призначені для стрільби з вогнепальної зброї чи для вчинення вибуху. Патрони та набої до гладкоствольної мисливської зброї, а також патрони, споряджені гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, не є предметом злочинів, передбачених ст.ст. 262, 263 КК України.
Як вбачається з матеріалів провадження, органом досудового розслідування дії обвинуваченого ОСОБА_7 кваліфіковані за ч. 1 ст. 263 КК України як незаконне придбання, носіння та зберігання вогнепальної зброї, бойових припасів без передбаченого законом дозволу.
Водночас, виходячи з дослідженого судом висновку експерта № 19/104-7/1/442 від 23 квітня 2020 року, вилучені у ОСОБА_7 патрони є пістолетними патронами травматичної (несмертельної дії), тобто є такими, що не відносяться до предмету злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України.
Наведені обставини суд першої інстанції залишив поза своєю увагою та правильність кваліфікації дії обвинуваченого за цією ознакою не перевірив.
Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, крім іншого, є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту.

З огляду на те, що суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, через неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту, колегія суддів вбачає підстави змінити оскаржуване судове рішення, виключивши з мотивувальної частини вироку рішення про визнання ОСОБА_7 винуватим у придбанні, носінні та зберіганні бойових припасів без передбаченого законом дозволу.
Отже, колегія суддів вважає слушними доводи прокурора та вважає, що його апеляційна скарга підлягає задоволенню, а вирок суду зміні, з наведених вище мотивів.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Дніпропетровської області ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 07 травня 2020 року стосовно ОСОБА_7 за ч.1 ст. 263 КК України змінити в частині кваліфікації дій обвинуваченого.

Виключити з мотивувальної частини вироку рішення про визнання ОСОБА_7 винуватим у придбанні, носінні та зберіганні бойових припасів без передбаченого законом дозволу.
В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4