Справа № 298/1176/17
Закарпатський апеляційний суд
У Х В А Л А

І м е н е м У к р а ї н и

03.02.2020 м. Ужгород

Закарпатвський апеляційний суд у складі суддів: ОСОБА_1 (головуючого), ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , з участю секретаря ОСОБА_4 , прокурора ОСОБА_5 , засуджених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , захисника ОСОБА_8 , розглянув у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №11кп/777/159/20 за апеляційною скаргою прокурора Великоберезнянського відділу Ужгородської місцевої прокуратури на вирок Великоберезнянського районного суду Закарпатської області від 5 червня 2018 року.

Цим вироком

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Караcаївка Акбулакського району Оренбурзької області, мешканця АДРЕСА_1 , не судимого,

засуджено за ч.3 ст.15 КК України ч.2 ст.185 КК України на 5 (п`ять) років позбавлення волі, за ст.360 КК України на 2 (два) роки обмеження волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_6 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_6 звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 (три) роки.

Відповідно до вимог ст.76 КК України ОСОБА_6 зобов`язано періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації;

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Саксанхаш, Шахрисабзського району Кашкадарьїнської області, мешканця та зареєстрованого АДРЕСА_1 , не судимого,

засуджено за ч.3 ст.15 КК України ч.2 ст.185 КК України на 5 (п`ять) років позбавлення волі, за ст.360 КК України на 2 (два) роки обмеження волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_7 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 (три) роки.

Відповідно до вимог ст.76 КК України зобов`язано ОСОБА_7 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації;

Також ухвалено стягнути солідарно з ОСОБА_6 та ОСОБА_7 на користь Публічного акціонерного товариства «Укртелеком» 168 955 (сто шістдесят вісім тисяч дев`ятсот п`ятдесят п`ять) гривень 03 копійок матеріальної шкоди, завданої кримінальним правопорушенням.

Згідно встановлених судом обставин, ОСОБА_6 , діючи спільно із ОСОБА_7 09 травня 2017 року, близько 23-ої години, перебуваючи на околиці с. Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, де діючи умисно, таємно та з метою наживи, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій та настання суспільно-небезпечних наслідків, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи) на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», та демонтували і в подальшому викрали телефонний кабель марки ТПП 100х2х0,4 загальною довжиною 220 метрів та КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 100 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/3 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 107 абонентів.

Крім цього 09 травня 2017 року біля 23-ої години ОСОБА_6 , діючи за попередньою змовою спільно із ОСОБА_9 , з корисливих мотивів, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу викрали із дерев`яних опор (стовпів) розташованих на околиці с.Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефонний кабель повітряної лінії зв`язку марки ТПП 100х2х0,4 загальною довжиною 220 метрів та КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 100 метрів, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 24 596 гривень.

В період часу із 10 травня 23-ої години по 04-ту годину 11 травня 2017 року ОСОБА_6 , діючи спільно із ОСОБА_7 , перебуваючи на околиці с. Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, умисно, таємно та з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи) на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», та демонтували і в подальшому викрали телефонний кабель марки ТПП 100х2х0,4 загальною довжиною 200 метрів та ТПП 50х2х0,4 загальною довжиною 60 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/4 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 29 абонентів.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, в період часу із 10 травня 23-ої години по 04-ту годину 11 травня 2017 року, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 з корисливих мотивів, повторно, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу викрали із дерев`яних опор (стовпів) розташованих на околиці с. Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефонний кабель повітряної лінії зв`язку марки ТПП 100х2х0,4 загальною довжиною 200 метрів та ТПП 50х2х0,4 загальною довжиною 60 метрів, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 23 213 гривень 00 копійок.

В період часу із 23-ої години 13 травня по 04-ту годину 14 травня 2017 року, ОСОБА_6 спільно з ОСОБА_7 , перебуваючи на околиці с. Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, де умисно, таємно та з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи), на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», демонтували і в подальшому викрали телефонний кабель марки ТПП 50х2х0,4 загальною довжиною 360 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/5 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 29 абонентів.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, в період часу із 23-ої години 13 травня по 04-ту годину 14 травня 2017 року, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 з корисливих мотивів, повторно, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу викрали із дерев`яних опор (стовпів) розташованих на околиці с.Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефонний кабель повітряної лінії зв`язку марки ТПП 50х2х0,4 загальною довжиною 360 метрів, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 19 281 гривню 06 копійок.

В період часу із 23-ої години 19 травня по 04-ту годину 20 травня 2017 року, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , неподалік вул. Партизанської в смт.В.Березний, Великоберезнянського району, Закарпатської області, умисно, таємно та з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи) на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», та демонтували і в подальшому викрали телефонний кабель марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 130 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/6 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 198 абонентів.

Продовжуючи свої злочинні дії, в період часу із 23-ої години 19 травня по 04-ту годину 20 травня 2017 року, ОСОБА_6 , за попередньою змовою з ОСОБА_10 , з корисливих мотивів, повторно, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу викрали із дерев`яних опор (стовпів) розташованих неподалік вул.Партизанської смт. В.Березний, Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефонний кабель повітряної лінії зв`язку марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 130 метрів, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 3 038 гривень 01 копійку.

В ніч на 23 травня 2017 року ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 неподалік вул. Партизанської, урочища «Брештаново», смт.В.Березний, Великоберезнянського району, Закарпатської області, умисно, таємно та з метою наживи, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи) на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», демонтували і в подальшому викрали телефонний кабель марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 260 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/7 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 198 абонентів.

Продовжуючи свої злочинні наміри, в ніч на 23 травня 2017 року, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , з корисливих мотивів, повторно, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу викрали із дерев`яних опор (стовпів) розташованих неподалік вул.Партизанської, урочища «Брештаново» смт.В.Березний,Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефонний кабель повітряної лінії зв`язку марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 260 метрів, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 6 076 гривень 02 копійки.

В період часу із 23ої години 25 травня по 04-ту годину 26 травня 2017 року, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , перебуваючи неподалік вул.Партизанської,урочища «Брештаново», смт.В.Березний, Великоберезнянського району, Закарпатської області, де умисно, таємно та з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи) на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», та демонтували і в подальшому викрали телефонний кабель марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 110 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/8 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 198 абонентів.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, в період часу із 23-ої години 25 травня по 04-ту годину 26 травня 2017 року, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , з корисливих мотивів, повторно, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу викрали із дерев`яних опор (стовпів) розташованих в урочищі «Брештаново», неподалік смт.В.Березний, Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефонний кабель повітряної лінії зв`язку марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 110 метрів, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 2 570 гривень 07 копійок.

В період часу із 23-ої години 26 травня по 04-ту годину 27 травня 2017 року, ОСОБА_6 , діючи спільно із ОСОБА_7 , на околиці с. Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, умисно, таємно та з корисливих спонукань, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи) на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», демонтували і в подальшому викрали телефонний кабель марки ТПП 100х2х0,4 загальною довжиною 300 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/9 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 29 абонентів.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, в період часу із 23- ої години 26 травня по 04-ту годину 27 травня 2017 року, ОСОБА_6 , за попередньою змовою з ОСОБА_7 , з корисливих мотивів, повторно, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу викрали із дерев`яних опор (стовпів) розташованих на околиці с.Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефонний кабель повітряної лінії зв`язку марки ТПП 100х2х0,4 загальною довжиною 300 метрів, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 30 354 гривень 00 копійок.

В період часу із 23-ої години 30 травня по 04-ту годину 31 травня 2017 року, ОСОБА_6 спільно із ОСОБА_7 , на околиці с.Б.Пастиль, Великоберезнянського району, Закарпатської області, умисно, таємно та з метою наживи, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи) на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», та демонтували і в подальшому викрали телефонний кабель марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 100 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/10 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 198 абонентів.

Продовжуючи свої злочинні дії, в період часу із 23-ої години 30 травня по 04-ту годину 31 травня 2017 року, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , з корисливих мотивів, повторно, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу викрали із дерев`яних опор (стовпів) розташованих на околиці с.Б.Пастиль, Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефонний кабель повітряної лінії зв`язку марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 100 метрів, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 2 337 гривень 00 копійок.

06 червня 2017 року близько 14-ї години, ОСОБА_6 спільно із ОСОБА_7 поблизу вул. Партизанської, смт.В.Березний, Великоберезнянського району, Закарпатської області, умисно, таємно та з метою наживи, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи) на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», демонтували і в подальшому викрали телефонний кабель марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 60 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/11 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 198 абонентів.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 06 червня 2017 року близько 14-ї години, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , з корисливих мотивів, повторно, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу викрали із дерев`яних опор (стовпів) розташованих біля вул.Партизанській, в смт.В.Березний, Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефонний кабель повітряної лінії зв`язку марки КСПП 1х4х0,9 загальною довжиною 60 метрів, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 1 402 гривні 02 копійки.

22 червня 2017 року, близько 00 годин 30 хвилин, ОСОБА_6 спільно із ОСОБА_7 поблизу вул. Воз`єднання в с. Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, умисно, таємно та з метою наживи, шляхом вільного доступу, залізли на дерев`яні опори (стовпи) на яких знаходиться повітряна лінія телекомунікаційного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», демонтували телефонний кабель марки ТПП 100х2х0,4 загальною довжиною 100 метрів, чим спричинили тимчасове припинення зв`язку.

Згідно довідки ПАТ «Укртелеком» вих. №1156-21А000-2/13 від 13.07.2017 року, встановлено, що в результаті даної крадіжки було пошкоджено повітряну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку в 44 абонентів.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 22 червня 2017 року, близько 00 годин 30 хвилин, ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , з корисливих мотивів, повторно, умисно, таємно, з метою заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу, намагались викрасти із дерев`яних опор (стовпів) розташованих біля вул.Воз`єднання в с.Забрідь, Великоберезнянського району, Закарпатської області, телефоний кабель повітряної лінії зв`язку марки ТПП 100х2х0,4 загальною довжиною 150 метрів, однак свої злочинні дії не довели до кінця з причин, що не залежали від їх волі так як в подальшому були затримані працівниками Великоберезнянського ВП Ужгородського ВП ГУНП в Закарпатській області, чим спричинили матеріальну шкоду публічному акціонерному товариству «Укртелеком», на загальну суму 15 177 гривень 00 копійок.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи правильності встановлення фактичних обставин кримінальних правопорушень, їх правової кваліфікації і доведеності вини обвинувачених просить вирок скасувати і ухвалити новий вирок, через неправильне застосування судом закону про кримінальну відповідальність. В обґрунтування апеляційної скарги вказує на те, що при призначенні покарання засудженим за ч.3 ст.15 КК України - ч.2 ст.185 КК України, судом не застосовано вимоги с.3 ст.68 цього Кодексу та призначено покарання більше 2/3 максимального строку, передбаченого санкцією статті Особливої частини Кримінального кодексу, а саме ч.2 ст.185 КК України.

Апеляційний суд, заслухавши доповідь судді про зміст вироку, доводи апеляційної скарги, думку прокурора, який підтримав апеляційні вимоги, обвинувачених та їх захисника проти доводів апеляційної скарги, обговоривши доводи сторін, приходить до переконання, що апеляційна скарга прокурора підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.

За змістом ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Вищезазначені вимоги кримінального процесуального законодавства при ухвалені вироку стосовно ОСОБА_6 та ОСОБА_7 судом першої інстанції дотримані не були.

Як слідує з матеріалів кримінального провадження, обвинувачені ОСОБА_6 та ОСОБА_7 були присутніми в судовому засіданні під час продовження розгляду даного кримінального провадження 4 червня 2018 року. Суд першої інстанції, вислухавши останнє слово обвинувачених, о 15 годині 42 хвилин видалився до нарадчої кімнати для ухвалення вироку (а.м.п.158), що відповідає і запису судового засідання за 04 червня 2018 року. При цьому ні в журналі судового засідання від 4 червня 2018 року не зазначено, ні на звукозаписі цього судового засідання не зафіксовано, дату та час оголошення вироку суду.

Положеннями ч.5 ст.27 КПК України передбачено, що під час судового розгляду забезпечується повне фіксування судового засідання за допомогою звуко- та відеозаписувальних технічних засобів. Офіційним записом судового засідання є лише технічний запис, здійснений судом у порядку, передбаченому КПК України.

Згідно з вимогами ч.4 ст.107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді під час судового провадження є обов`язковим.

Відповідно до ст. 108 КПК України під час судового засідання ведеться журнал судового засідання, який підписується секретарем судового засідання.

Так, як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вирок Великоберезнянського районного суду Закарпатської області датований 5 червня 2018 року (а.м.п.159-169).

Дані про проголошення вироку від 5 червня 2018 року в журналі судового засідання та на технічному носію інформації (диск) відсутні.

З метою перевірки цих обставин, на запит апеляційного суду суд першої інстанції надіслав архівну копію звукозапису у даному кримінальному провадженні на диску з серійним номером LH0165T120160495D2, при огляді якого під час апеляційного розгляду не було виявлено звукозапису судового засідання від 05 червня 2018 року.

Окрім цього, в матеріалах провадження відсутні дані, які б свідчили про те, що суд першої інстанції належним чином повідомив учасників судового провадження про дату, час та місце оголошення вироку суду.

Відповідно до ст. 6 розділу І Право на справедливий суд Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Пунктом 24 частини 1 статті 3 КПК України визначено, що судовим провадженням є кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення.

Згідно ч.7 ст.27, ч.ч.1,3 ст. 376 КПК України судове рішення проголошується прилюдно негайно після виходу суду з нарадчої кімнати. Після проголошення вироку головуючий роз`яснює обвинуваченому, захиснику, його законному представнику, потерпілому, його представнику, представнику юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, право подати клопотання про помилування, право ознайомитися із журналом судового засідання і подати на нього письмові зауваження.

Зважаючи на це, присутність обвинуваченого під час проголошення вироку або судового рішення, яким закінчено провадження в суді, обов`язкова, за винятком випадків, передбачених КПК України.

Судом не було враховано, що кримінальне провадження в суді першої інстанції закінчується не видаленням суду до нарадчої кімнати для прийняття рішення, а проголошенням прийнятого рішення, виконанням судом після цього передбачених КПК України дій.

Окрім цього, судом першої інстанції допущено істотні суперечності в мотивувальній та резолютивній частині вироку. Так, встановивши доведеною вину ОСОБА_6 та ОСОБА_7 у вчиненні серії епізодів викрадення майна ПАТ "Укртелеком", суд першої інстакнції не зазначив про правову кваліфікацію діянь засуджених за ч.2 ст.185 КК України та не призначив їм покарання за даний злочин, про що обгрунтовано йдеться в апеляційній скарзі прокурора.

Відповідно до вимог п. 3 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Згідно вимог ч. 1 ст. 412 КПК України істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Відповідно до вимог п.п. 3, 7 ч. 2 ст. 412 КПК України судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо судове провадження здійснено за відсутності обвинуваченого, крім випадків, передбачених КПК України; якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксоване судове провадження в суді першої інстанції.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 415 КПК України, передбачено, що суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 частини другої статті 412 цього Кодексу.

Відповідно до п.6 ч.1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суд апеляційної інстанції має право скасувати вирок і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

За урахуванням наведеного, колегія суддів прийшла до висновку про необхідність часткового задоволення апеляційної скарги прокурора щодо скасування вироку суду, та вважає, що у зв`язку з допущенням судом істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, з урахуванням загальних засад кримінального провадження й з метою забезпечення прав усіх учасників цього провадження, вирок підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції, оскільки допущені судом першої інстанції порушення кримінального процесуального закону не можливо усунути в ході апеляційного перегляду.

Відповідно до ч. 2 ст. 415 КПК України, призначаючи новий розгляд у суді першої інстанції, суд апеляційної інстанції не має права вирішувати наперед питання про доведеність чи недоведеність обвинувачення, достовірність або недостовірність доказів, переваги одних доказів над іншими, застосування судом першої інстанції того чи іншого закону України про кримінальну відповідальність та покарання.

З огляду на те що, скасовуючи вирок суду через істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, колегія суддів не дає оцінки доводам апеляційної скарги прокурора щодо призначення засудженим покарання за ч.3 ст.15 КК України - ч.2 ст.185 КК України, без урахування вимог ст.3 ст.68 цього Кодексу та призначено покарання більше 2/3 максимального строку, передбаченого санкцією ч.2 ст.185 КК України.

Враховуючи наведене, під час нового судового розгляду кримінального провадження суду першої інстанції, з дотриманням процесуальних прав учасників судового процесу, необхідно повно, об`єктивно та всебічно дослідити всі обставини кримінального провадження, проаналізувати всі докази у кримінальному провадженні, дати їм належну оцінку з врахуванням доводів, зазначених в апеляційній скарзі прокурора та прийняти законне і обґрунтоване рішення, неухильно керуючись вимогами КПК України, Конституції України та практики Європейського суду з прав людини.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 418 КПК України, апеляційний суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу прокурора Великоберезнянського відділу Ужгородської місцевої прокуратури задовольнити частково.

Вирок Великоберезнянського районного суду Закарпатської області від 5 червня 2018 року стосовно ОСОБА_6 та ОСОБА_7 про вчинення ними кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15 - ч.2 ст.185, ч.2 ст.360 КК України, скасувати. Призначити новий розгляд даного кримінального провадження в суді першої інстанції в іншому складі суду.

Ухвала апеляційного суду в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

Судді: