Справа № 462/1283/19 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/945/19 Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 листопада 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі :

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши матеріали кримінального провадження про обвинувачення:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_6 ,

за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_8 на вирок Залізничного районного суду м. Львова від 1 серпня 2019 року,

в с т а н о в и л а :

вироком Залізничного районного суду м. Львова від 1 серпня 2019 року ОСОБА_6 визнано винуватим у пред`явленому обвинуваченні у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 України, та призначено йому покарання: за ч.2 ст.15 ч.2 ст. 185 1 (один) рік позбавлення волі; за ч.2 ст. 185 1 (один) рік 3 (три) місяці позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_6 призначено остаточне покарання у виді 1 (одного) року 3 (три) місяці позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання невідбутої частини призначеного покарання за вироком Личаківського районного суду м. Львова від 4 липня 2019 року до покарання призначеного даним вироком остаточно визначено ОСОБА_6 строк покарання до відбування за сукупністю злочинів у виді 1 (одного) року 3 (три) місяці позбавлення волі.

Вирішено строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувати з часу фактичного взяття обвинуваченого під варту за попереднім вироком.

ОСОБА_6 визнаний винним у тому, що 15 лютого 2019 року, близько 15:49 год., перебуваючи у торговому залі магазину «Близенько» ПП «МЕРЕЖА-СЕРВІС ЛЬВІВ» № 21, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Суботівська, 7, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), з корисливих мотивів, повторно, з метою власного збагачення за рахунок злочинної діяльності, шляхом вільного доступу, вважаючи, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв з полиці два тюбика зубної пасти марки «Колгейт Тотал 12 Професійне чищення 75 мл», вартістю 107,20 грн. (без ПДВ), лак для волосся марки «Тафт Павер чорний 250 мл», вартістю 60,80 грн. (без ПДВ), та 1 шампунь марки «Ельсев 400 мл», вартістю 77, 20 грн. (без ПДВ), заховавши під куртку, в яку був одягнений, пройшов повз касу, не розрахувавшись за вказаний товар, та покинув приміщення магазину. Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_6 завдав ПП «МЕРЕЖА-СЕРВІС ЛЬВІВ» матеріальних збитків на загальну суму 245 грн. 20 копійок (без ПДВ).

Також, ОСОБА_6 15 лютого 2019 року, близько 20:03 год., перебуваючи у торговому залі магазину «Близенько» ПП «МЕРЕЖА-СЕРВІС ЛЬВІВ» № 57, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Мундяка, 8, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), з корисливих мотивів, повторно, з метою власного збагачення за рахунок злочинної діяльності, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, викрав дві упаковки шампуню «Head&Shoulders», ємністю 400 мл., вартістю 77,20 грн. кожна, та одну упаковку шампуню «Ельсев», ємкістю 400 мл., вартістю 83,60 грн., які заховав під куртку, пройшов повз лінію кас та покинув приміщення магазину, не розрахувавшись за вказаний товар. Своїми протиправними діями ОСОБА_6 завдав ПП «МЕРЕЖА-СЕРВІС ЛЬВІВ» матеріальних збитків на загальну суму 238 грн. без ПДВ. Окрім цього, 25 лютого 2019 року, близько 20:00 год., ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів», що на вул. Городоцька, 116 «А», у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, таємно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв зі стелажу магазину чотири банки шампуню торговельної марки «Loreal Elseve», ємкістю 400 мл. кожна, вартістю 52 грн. 71 коп. без ПДВ, загальною вартістю 210 грн. 84 коп. Однак ОСОБА_6 , вчинивши всі необхідні дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, свого злочинного умислу до кінця не довів з причин, що не залежали від його волі, оскільки був виявлений та затриманий працівниками магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів».

Крім цього, 1 березня 2019 року, близько 17:10 год., ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів», що на вул. Суботівська, 7 у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, таємно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв зі стелажу магазину чотири банки шампуню, вартістю 77 грн. 20 коп. кожна, торговельної марки «Elseve», ємкістю 400 мл. кожна, загальною вартістю 308 грн. 80 коп. без ПДВ, чим спричинив магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів» матеріальної шкоди на загальну суму 308 грн. 80 коп.

Не погоджуючись з вироком Залізничного районного суду м. Львова від 1 серпня 2019 року заступник прокурора Львівської області ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу, в якій просить оскаржуваний вирок скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 визнати винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України, та призначити покарання: за ч.2 ст. 185 КК України 1 (один) рік позбавлення волі; за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України 1 (один) рік 3 (три) місяці позбавлення волі. На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити ОСОБА_6 покарання у виді 1 (одного) року 3 (трьох) місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, визначених цим вироком і вироком Личаківського районного суду м. Львова від 4 липня 2019 року, призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 1 (одного) року 4 (чотирьох) місяців позбавлення волі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги зазначає, що суд першої інстанції всупереч вимог ст. 70 КК України, призначивши покарання окремо за ч.2 ст. 185 та ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України та за сукупністю цих злочинів на підставі ч.1 ст. 70 КК України у виді позбавлення волі строком на 1 рік 3 місяці, при визначенні остаточного покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України, з урахуванням вироку Личаківського районного суду м. Львова від 4 липня 2019 року, обрав принцип часткового складання покарань та визначив остаточне покарання 1 рік 3 місяці позбавлення волі, що є таким самим за розміром покаранням, як і покарання, призначене за сукупністю злочинів на підставі ч.1 ст. 70 КК України.

Вважає, що суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки призначення покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань передбачає призначення покарання суворішого, ніж визначено як за кожний злочин окремо, так і за їх сукупністю, що є підставою для скасування вироку у цій частині.

Заслухавши виступ прокурора, яка підтримала доводи апеляційної скарги, пояснення обвинуваченого ОСОБА_6 , який не заперечив проти доводів апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Висновок суду першої інстанції про доведеність винуватості обвинуваченого ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованих йому злочинів відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується сукупністю зібраних у справі та перевірених в судовому засіданні доказів, та є обґрунтованим, що в апеляційній скарзі не оспорюється.

Доведеність винуватості обвинуваченого ОСОБА_6 у вчиненні зазначених у вироку злочинних дій не оспорюється в апеляційній скарзі.

Що стосується апеляційної скарги прокурора у справі про невідповідність вимогам закону призначеного обвинуваченому ОСОБА_6 покарання колегія суддів приходить до висновку, що вирок суду в частині, що стосується покарання, підлягає скасуванню з постановленням нового вироку в апеляційному порядку з наступних підстав.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 413 КПК України неправильним застосуванням кримінального закону, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування закону, який підлягає застосуванню.

Згідно ч.1 ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України, при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Згідно ч.4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

У пункті 22 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 року № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» зазначено, що при частковому складанні розмір остаточного покарання в усякому разі має бути більшим за розмір кожного з покарань, призначених за окремі злочини.

Між тим, суд першої інстанції, призначивши покарання окремо за ч.2 ст. 185 КК України та за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України та за сукупністю цих злочинів на підставі ч.1 ст. 70 КК України у виді позбавлення волі строком на 1 рік 3 місяці, при визначенні остаточного покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України з урахуванням вироку Личаківського районного суду м. Львова від 4 липня 2019 року, обрав принцип часткового складання покарань та визначив остаточне покарання 1 рік 3 місяці позбавлення волі, що є таким самим за розміром покаранням, як і покарання, призначене за сукупністю злочинів на підставі ч.1 ст. 70 КК України.

З огляду на зазначене, колегія суддів дійшла висновку, що при призначенні остаточного покарання ОСОБА_6 суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки призначення покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань передбачає призначення покарання суворішого, ніж визначено як за кожний злочин окремо, так і за їх сукупністю, що є підставою для скасування вироку у цій частині.

Ураховуючи вищезазначене, на переконання колегії суддів, доводи апеляційної скарги прокурора є обгрунтованими, а тому вирок суду відповідно до ч.1 п.4 ст. 409 КПК України у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність підлягає скасуванню в частині призначення покарання.

Колегією суддів встановлено, що ОСОБА_6 15 лютого 2019 року, близько 15:49 год., перебуваючи у торговому залі магазину «Близенько» ПП «МЕРЕЖА-СЕРВІС ЛЬВІВ» № 21, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Суботівська, 7, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), з корисливих мотивів, повторно, з метою власного збагачення за рахунок злочинної діяльності, шляхом вільного доступу, вважаючи, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв з полиці два тюбика зубної пасти марки «Колгейт Тотал 12 Професійне чищення 75 мл», вартістю 107,20 грн. (без ПДВ), лак для волосся марки «Тафт Павер чорний 250 мл», вартістю 60,80 грн. (без ПДВ), та 1 шампунь марки «Ельсев 400 мл», вартістю 77,20 грн. (без ПДВ), заховавши під куртку, в яку був одягнений, пройшов повз касу, не розрахувавшись за вказаний товар та покинув приміщення магазину. Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_6 завдав ПП «МЕРЕЖА-СЕРВІС ЛЬВІВ» матеріальних збитків на загальну суму 245 грн. 20 копійок (без ПДВ).

Таким чином, обвинувачений ОСОБА_6 вчинив таємне викрадення чого майна (крадіжка), вчиненому повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 185 КК України.

Крім цього, ОСОБА_6 15 лютого 2019 року, близько 20:03 год., перебуваючи у торговому залі магазину «Близенько» ПП «МЕРЕЖА-СЕРВІС ЛЬВІВ» № 57, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Мундяка, 8, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), з корисливих мотивів, повторно, з метою власного збагачення за рахунок злочинної діяльності, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, викрав дві упаковки шампуню «Head&Shoulders», ємністю 400 мл., вартістю 77,20 грн. кожна, та одну упаковку шампуню «Ельсев», ємкістю 400 мл., вартістю 83,60 грн., які заховав під куртку, пройшов повз лінію кас та покинув приміщення магазину, не розрахувавшись за вказаний товар. Своїми протиправними діями ОСОБА_6 завдав ПП «МЕРЕЖА-СЕРВІС ЛЬВІВ» матеріальних збитків на загальну суму 238,00 грн. без ПДВ.

Таким чином, обвинувачений ОСОБА_6 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчиненому повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 185 КК України.

Окрім цього, 25 лютого 2019 року, близько 20:00 год., ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів», що на вул. Городоцька, 116 «А», у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, таємно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв зі стелажу магазину чотири банки шампуню торговельної марки «Loreal Elseve», ємкістю 400 мл. кожна, вартістю 52 грн. 71 коп. без ПДВ, загальною вартістю 210 грн. 84 коп. Однак ОСОБА_6 , вчинивши всі необхідні дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, свого злочинного умислу до кінця не довів з причин, що не залежали від його волі, оскільки був виявлений та затриманий працівниками магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів».

Таким чином, обвинувачений ОСОБА_6 вчинив закінчений замах на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчиненому повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України.

Крім цього, 1.03.2019 року, близько 17:10 год., ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів», що на вул. Суботівська, 7 у м. Львові, маючи умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, таємно, з корисливих мотивів, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, взяв зі стелажу магазину чотири банки шампуню, вартістю 77 грн. 20 коп. кожна, торговельної марки «Elseve», ємкістю 400 мл. кожна, загальною вартістю 308 грн. 80 коп. без ПДВ, чим спричинив магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів» матеріальної шкоди на загальну суму 308 грн. 80 коп.

Таким чином, обвинувачений ОСОБА_6 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчиненому повторно, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 185 КК України.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України при призначенні ОСОБА_6 покарання апеляційний суд враховує ступінь тяжкості вчинених злочинів, які відповідно до ст. 12 КК України є злочинами середньої тяжкості, особу винного, який раніше судимий, за місцем проживання характеризується посередньо, на обліках у лікаря-нарколога та лікаря-психіатра не перебуває, висновок органу пробації, згідно якого ОСОБА_6 має середній ризик вчинення повторного кримінального правопорушення; щире каяття, як обставину, яка пом`якшує покарання; й вважає за необхідне призначити йому покарання за ч.2 ст. 185 КК України у виді 1 (одного) року позбавлення волі, за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України 1 (один) рік 3 (три) місяці позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим слід визначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 1 (одного) року 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, визначених цим вироком і вироком Личаківського районного суду м. Львова від 4 липня 2019 року, слід призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 1 (одного) року 4 (чотирьох) місяців позбавлення волі.

Колегія суддів вважає, що таке покарання буде необхідним й достатнім для його виправлення та попередження вчинення ним нових злочинів.

У решті вирок суду першої інстанції слід залишити без змін.

Керуючись ст. 405, ст. 407, ст. 409, ст. 420 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_8 задоволити.

Вирок Залізничного районного суду м. Львова від 1 серпня 2019 року в частині призначення покарання ОСОБА_6 скасувати.

Призначити ОСОБА_6 покарання за ч.2 ст. 185 КК України у виді 1 (одного) року позбавлення волі, за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України у виді 1 (одного) року 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити ОСОБА_6 покарання у виді 1 (одного) року 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, визначених цим вироком і вироком Личаківського районного суду м. Львова від 4 липня 2019 року, призначити ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 1 (одного) року 4 (чотирьох) місяців позбавлення волі.

У решті вирок Залізничного районного суду м. Львова від 1 серпня 2019 року залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений у касаційному порядку протягом трьох місяців з дня його проголошення, для засудженого - в той же строк з дня вручення копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4