ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 646/5336/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/42/19 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 357 КК України
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 липня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
обвинуваченого - ОСОБА_7 ,
захисника - ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Червонозаводського районного суду м. Харкова від 8 травня 2018 року у відношенні ОСОБА_7 , -
В С Т А Н О В И Л А:
Зазначеним вироком,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, громадянина України, уродженця м. Харкова, неодруженого, непрацюючого, раніше судимого: 19.08.2004 року вироком Ленінського районного суду м.Харкова за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі, звільнений від покарання на підставі ст. 75 КК України з випробувальним строком 2 роки; 04.10.2006 року вироком Московського районного суду м. Харкова, за ч.2 ст.185, ч. 3 ст. 185, ч.2 ст. 186, ч. 2 ст. 296, ч. 1 ст. 70, ч. 4, ст. 70 КК України до 4 роки 8 місяців позбавлення волі; 16.02.2011 року вироком Орджонікідзевського районного суду за ч.2 ст.185 КК України до 4 місяців арешту; 12.11.2012 вироком Московського районного суду м. Харкова, за ч.1 ст.122 КК України до 1 року обмеження волі; 08.10.2013 року вироком Московського районного суду м. Харкова, за ч.1 ст.309 КК України до 1 року 6 місяців обмеження волі; 25.11.2014 року вироком Ленінського районного суду за ч.2 ст.190, ст. 71, ст. 72 КК України до 3 років 3 місяців обмеження волі; 16.08.2016 року вироком Жовтневого районного суду м. Харкова за ч.3 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі, звільнений від покарання на основі ст. 75 КК України з випробувальним строком 3 роки, 27.04.2018р. вироком Ленінського районного суду м.Харкова за ч.2 ст.185, ст.71 КК України до 4 років 2 місяців позбавлення волі, зареєстрованого та мешкаючого за адресою АДРЕСА_1 ,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.1 ст.357 КК України, та призначено йому покарання за ч.2 ст.185 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі, за ч.1 ст.357 КК України 2 років обмеження волі. На підставі ч.1 ст.70, 72 КК України шляхом поглинання менш суворого більш суворим покаранням призначено ОСОБА_7 3 роки позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 27.04.2018р. у вигляді 4 років 2 місяців позбавлення волі остаточно призначено покарання ОСОБА_7 у виді 5 років позбавлення волі.
Зараховано ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення відповідно ч.5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 18.07.2017 року по 07.05.2018 року.
Доля речових доказів вирішена в порядку ст. 100 КПК України
Вирішено питання про процесуальні витрати.
Вироком встановлено, що ОСОБА_7 , будучи раніше неодноразово судимим за корисні злочини, 28.05.2017 року приблизно о 11:00, знаходячись в приміщенні кафе, розташованого біля виходу зі станції метро «Проспект Гагаріна» по вулиці Вернадського в м. Харкові, діючи умисно, з метою незаконного особистого збагачення з корисливих мотивів, під час вживання спиртних напоїв з ОСОБА_9 , з яким познайомився в приміщенні даного закладу, ходив з останнім знімати гроші з його кредитної картки банку ПАТ КБ «Приват- банк» № НОМЕР_1 у банкоматі, розташованому у супермаркеті «АТБ» по вулиці Вернадського, 12 в м. Харкові, помітив та запам`ятав ПІН код, яким користувався останній.
В подальшому, приблизно о 13:30, під час вживання спиртних напоїв у вказаному закладі, ОСОБА_7 , скориставшись тим, що сп`янілий ОСОБА_9 заснув, та вважаючи, що за його діями ніхто не спостерігає, непомітно витягнув з кишені ОСОБА_9 належну йому кредитну картку банку ПАТ КБ «Приват- банк» № НОМЕР_1 , яка згідно положень ст.1 Закону України «Про інформацію», ст.14 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні», п.1 ст.5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» є офіційним документом, після чого ОСОБА_7 з місця скоєння злочину зник, звернувши викрадену картку у своє користування, та розпорядився нею на власний розсуд.
Крім того, 28.05.2017 року о 13.30 ОСОБА_7 , знаходячись за адресою: м. Харків, вул. Малом`ясницька, 2-а, діючи умисно, повторно, з метою незаконного особистого збагачення, з корисливим мотивом, за допомогою раніше викраденої у ОСОБА_9 кредитної картки банку ПАТ КБ «ПриватБанк»№ НОМЕР_1 зняв у банкоматі САНА 1095 грошові кошти в сумі 5000 гривень. Крім того, в цей же день, о 17:33 знаходячись за адресою: м. Харків, вул. Академіка Вальтера, 10, діючи умисно, повторно, з метою незаконного особистого збагачення, з корисливим мотивом зняв з вищевказаної картки у банкоматі САНА 3284 грошові кошти в сумі 2300 гривень, а також використовуючи кредитну картку, поповнив рахунок абонента оператора мобільного зв`язку Київстар НОМЕР_2 на суму 143 гривні.

В апеляційній скарзі обвинувачений просить пом`якшити покарання.

Просить врахувати його щире каяття, наявність неповнолітньої дитини, та те що він є єдиним годувальником в сім`ї. Вказує, що в майбутньому вчиняти злочини не буде.

Прокурор до початку апеляційного розгляду в порядку ст. 404 КПК України від своєї апеляційної скарги відмовивися.

Заслухавши доповідь судді, думку обвинуваченого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу та просили пом`якшити призначене покарання, думку прокурора, який заперечував проти задоволення скарги обвинуваченого, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Призначаючи ОСОБА_7 покарання, суд дотримався вимог ст. 65 КК України, врахувавши характер і ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, дані про особу обвинуваченого, який раніше неодноразово судимий, на обліку у лікаря нарколога, психіатра не перебуває, не працює, характеризується негативно

Крім того суд встановив та врахував обставину, що пом`якшує покарання обвинуваченого щире каяття, а також обставину, що обтяжує покарання обвинуваченого рецидив злочину.

Таким чином висновок суду стосовно виду та розміру покарання яке необхідно призначити ОСОБА_7 - є обґрунтованим.

Відтак, призначене ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю злочинів є достатнім для його виправлення та попередження вчинення ним нових злочинів.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає вирок суду законним та обґрунтованим, а підстави для його зміни в частині призначеного покарання відсутні.

Крім того відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Як вбачається з матеріалів провадження обвинувачений був затриманий 18 липня 2017 року, злочини вчинено 28.05.2017 року.

Відтак до ОСОБА_7 підлягає застосуванню ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. в період з ув`язнення з 18 липня 2017 року по 18 липня 2019 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 408, 418, 419 КПК України, ч.5 ст. 72 КК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Вирок Червонозаводського районного суду м. Харкова від 8 травня 2018 року у відношенні ОСОБА_7 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) зарахувати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 18 липня 2017 року по 18 липня 2019 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, який перебуває під вартою, - у той же строк з дня вручення йому копії вироку.

Головуючий

Судді