Провадження № 11-кп/4820/367/19
Справа № 686/8306/17 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія : ухвала Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
11 червня 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

доповідача - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Хмельницькому, кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000012 від 21.07.2014 року, за апеляційною скаргою прокурора, який приймав участь в розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, на ухвалу Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 22 квітня 2019 року,

в с т а н о в и л а:
Цією ухвалою обвинувальний акт у кримінальному провадженні №0000012 від 21.07.2014 року за обвинуваченням ОСОБА_7 за ст.ст.191 ч.3, 358 ч.3, 358 ч.4 КУ України повернуто прокурору Хмельницької місцевої прокуратури.

Повертаючи обвинувальний акт, місцевий суд мотивував своє рішення тим, що він не відповідає вимогам КПК, оскільки ні при викладені фактичних обставин кримінальних правопорушень, які прокурор вважає встановленими, а ні при формулюванні обвинувачення не зазначено конкретні обставини вчинення кримінальних правопорушень. Сторона обвинувачення допустила поверхневий, нечіткий виклад фактичних обставин, обмежилась лише загальним формулюванням «виконання робіт щодо поточного ремонту системи опалення та водопостачання», не зазначила які конкретно роботи повинен був виконати ОСОБА_7 за договором, їх загальна кількість та вартість по всіх позиціях, які саме роботи (яку частину робіт) він не виконав, коли, яким чином та в який спосіб були ввірені обвинуваченому кошти в розмірі 4174 грн., коли останній їх привласнив та в який саме спосіб. Невідповідність обвинувального акту у цьому кримінальному провадженні вимогам закону констатував апеляційний суд у своїх рішеннях від 10 травня та 11 жовтня 2018 року, висновки якого є обов`язковими для суду першої інстанції при новому розгляді справи.

Прокурор, в поданій апеляційній скарзі просить ухвалу місцевого суду скасувати, призначити новий розгляд в суді першої інстанції. Посилається на невідповідність висновків суду, викладених в судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження. Зокрема, вказує, що висновок суду щодо відсутності відомостей про спосіб, яким були ввірені обвинуваченому кошти, які він, привласнив, є надуманим, оскільки в обвинувальному акті вказано про отримання ОСОБА_7 в серпні-вересні 2013 року на власний рахунок № НОМЕР_1 в ВАТ «ВТБ Банк» грошових коштів на загальну суму 49996,24 грн., і таким чином привласнив ввірені йому бюджетні кошти Педосівської сільської ради Хмельницького району на загальну суму 4174 грн., які, 04.08.2017 року, добровільно відшкодував, перерахувавши на рахунок селищної ради. Вважає обставини, які на думку суду не викладені в обвинувальному акті, є безпосереднім предметом дослідження під час судового розгляду, а не під час підготовчого засідання.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги, з посиланням на зазначені у ній доводи, обвинуваченого та його захисника, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів уважає, що вона не підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, органом досудового слідства ОСОБА_7 обвинувачується в тому, що він, будучи приватним підприємцем, діючи на підставі ліцензії на здійснення господарської діяльності, пов`язаної із створенням об`єктів архітектури №031952 від 19.03.2012, здійснюючи підприємницьку діяльність у сфері будівництва на території Хмелльницького району Хмельницької області, з корисливих мотивів, в особистих інтересах, 07.06.2013, уклав з Педосівською сільською радою Хмельницького району Хмельницької області, в особі сільського голови ОСОБА_9 , договір №10 на виконання робіт щодо остаточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області, відповідно до якого, ОСОБА_7 , зобов`язувався власними та залученими силами та в межах договірної ціни 49996,24 грн., у термін з 07.06.2013 по 11.07.2013 виконати поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул. Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області, а Педосівська сільська рада Хмельницького району Хмельницької області, в особі сільського голови ОСОБА_9 , прийняти по актах виконаних робіт (щомісячно) за формою КБ-2в та оплатити вищевказані роботи.

Так, в червні 2013 року, ОСОБА_10 , перебуваючи в АДРЕСА_1 , не виконавши в повному обсязі всіх ремонтних робіт відповідно до договору № 10 від 07.06.2013, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою привласнення коштів з бюджету Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області, за допомогою інженера- економіста ОСОБА_11 , яка володіє спеціальними знаннями в галузі будівництва, та якому не було відомо про протиправний умисел ОСОБА_12 , використовуючи програмний комплекс АВК-5, призначений для автоматизованого випуску використовуваної у будівництві ресурсної вартісної документації, видав завідомо неправдиві офіційні документи шляхом їх посвідчення власним підписом, а саме Акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2013 року форми КБ-2в та Довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за червень 2013 року форми КБ-3 про виконання робіт та використання матеріалів під час поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району, а саме:

- протирання кранів центрального опалення діаметром до 20 мм.:

розрахунок: 66 шт. (акт КБ-2в) - 0 шт. (факт) = 66 шт. (відсутні), завищив на 8,36 грн. за шт., всього на 552 грн.

- заміна кранів кулькових: розрахунок: 66 шт. (акт КБ-2в) - 44 шт. (факт) = 22 шт. (відсутні), завищив на 31, 4 грн. за шт., всього на 691 грн.;

- крап кульковий діаметром 20 мм.: розрахунок: 66 шт. (акт КБ-2в) - 44 шт. (факт) = 22 шт. (відсутні), завищив на 60,4 грн. за шт.., всього на 1329 грн.;

- з`єднувальна муфта: розрахунок: 66 шт. (акт КБ-2в) - 44 шт. (факт) = 22 шт. (відсутні), завищив на 20, 04 грн. за шт., всього на 441 грн.;

- американка діаметром 20 мм.: розрахунок: 66 шт. (акт КБ-2в) - 44 шт. (факт) = 22 шт. ( відсутні), завищив 52,77 грн. за шт.., всього на 1161 грн.,

Таким чином, завищивши обсяги виконаних робіт та використаних матеріалів на загальну суму 4174 грн., які в подальшому подав до Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області та таким чином виготовив завідомо підроблений документ.

В результаті вказаних протиправних дій, ОСОБА_10 завдав Педосівській сільській раді Хмельницького району Хмельницької області матеріальної шкоди на загальну суму 4174 грн.

Продовжуючи свою злочинну діяльність за вищевказаних обставин, 11.06.2013, ОСОБА_10 перебуваючи у приміщенні Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області, що по вул.Центральній, 10, с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області, заздалегідь знаючи, що в Акті №1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2013 року та Довідці про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за червень 2013 року форми КБ-3 містяться недостовірні відомості щодо обсягу виконаних робіт та використаних матеріалів під час поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області, вирішив використати вказані офіційні документи з метою заволодіння бюджетними коштами Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області.

Реалізуючи свій протиправний умисел, спрямований на використання завідомо підробленого документа, ОСОБА_10 , 1 1.06.2013, перебуваючи у приміщенні Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області, що по вул.Центральній, 10, с. Лісові Гринівці Хмельницького району Хмельницької області, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій та їх наслідки, умисно, з корисливих мотивів, подав для підпису сільському голові Педосівської сільської ради Хмельицького району Хмельницької області ОСОБА_9 завідомо підроблені документи, а саме - Акт №1 приймання виконаних робіт за червень 2013 року та Довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за червень 2013 року форми КБ-3 про виконання робіт та використання матеріалів під час поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області, та таким чином використав завідомо підроблені документи.

ОСОБА_7 , будучи приватним підприємцем, діючи на підставі ліцензії на здійснення господарської діяльності, пов`язаної із створенням об`єктів архітектури №031952 від 19.03.2012, здійснюючи підприємницьку діяльність в сфері будівництва на території Хмельницького району Хмельницької області, з корисливих мотивів, в особистих інтересах, 07.06.2013, уклав із Педосівською сільською радою Хмельницького району Хмельницької області, в особі сільського голови ОСОБА_9 , договір №10 на виконання робіт щодо поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області, відповідно до якого, ОСОБА_10 зобов`язувався власними та залученими силами та в межах договірної ціни 49996,24 грн., у термін з 07.06.2013 по 11.07.2013 виконати поточного ремон ту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району, а Педосівська сільська рада Хмельницького району Хмельницької області, в особі сільського голови ОСОБА_9 , прийняти по актах виконаних робіт (щомісячно) за формою КБ-2в та оплатити вищевказані роботи.

Так, в червні 2013 року, ОСОБА_10 , перебуваючи в АДРЕСА_1 , не виконавши в повному обсязі всіх ремонтних робіт відповідно до договору № 10 від 07.06.2013, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою привласнення коштів з бюджету Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області, за допомогою інженера- економіста ОСОБА_11 , яка володіє спеціальними знаннями в галузі будівництва, та якому не було відомо про протиправний умисел ОСОБА_12 , використовуючи програмний комплекс АВК-5, призначений для автоматизованого випуску використовуваної у будівництві ресурсної вартісної документації, видав завідомо неправдиві офіційні документи шляхом їх посвідчення власним підписом, а саме Акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2013 року форми КБ-2в та Довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за червень 2013 року форми КБ-3 про виконання робіт та використання матеріалів під час поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району, а саме:

- протирання кранів центрального опалення діаметром до 20 мм.:
розрахунок: 66 шт. (акт КБ-2в) - 0 шт. (факт) = 66 шт. (відсутні), завищив на 8,36 грн. за шт., всього на 552 грн.

- заміна кранів кулькових: розрахунок:66 шт. (акт КБ-2в) - 44 шт. (факт) =22 шт. (відсутні), завищив на 31, 4 грн. за шт., всього на 691 грн.;

- кран кульковий діаметром 20 мм.: розрахунок: 66 шт. (акт КБ-2в) - 44 шт. (факт) = 22 шт. (відсутні), завищив на 60,4 грн. за шт., всього на 1329 грн.;

- з`єднувальна муфта: розрахунок: 66 шт. (акт КБ-2в) - 44 шт. (факт)=22 шт.(відсутні), завищив на 20,04 грн. за шт., всього на 441 грн.;

- американка діаметром 20 мм.:розрахунок: 66 шт. (акт КБ-2в) - 44 шт. (факт) = 22 шт (вілсутні), завищив 52,77 грн. за шт., всього на 1161 грн.

Всьго ОСОБА_10 завищив обсяги виконаних робіт та використаних матсрілів на загальну суму 4174 грн., після чого роздрукував вказані документи.

В подальшому, ОСОБА_10 , 11 червня 2013 року, перебуваючи в приміщенні Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області, по вул.Центральній, 10, в с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області, з метою заволодіння бюджетними коштами Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області, особисто подав Акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2013 року форми КБ-2в та Довідку про вартість виконаних будівельних робіт за червень 2013 року форми КБ-3 замовнику робіт - Педосівській сільській раді Хмельницького району Хмельницької області в особі сільського голови ОСОБА_9 .

У свою чергу, Педосівський сільський голова ОСОБА_9 , не знаючи про фіктивність вказаних документів, не здійснивши заходів щодо перевірки фактично виконаних робіт з поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області, сприймаючи вказані документи за достовірні. І 1.06.2013, підписав їх, посвідчив гербовою печаткою сільської ради та разом із платіжним дорученням №134 від 09.08.2013 та платіжним дорученням №135 від 09.08.2013 подав до Головного Управління Державної казначейської служби України у Хмельницькій області, що по вул.Свободи, 70 в м. Хмельницькому, для оплати зазначених вище виконаних підрядних робіт.

Надалі, на підставі підроблених ОСОБА_13 . Акту №1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2013 року форми КБ-2в, Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за червень 2013 року форми КБ-3 та на підставі платіжних доручень Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області №134 та №135 від 09.08.2013, на рахунок ПП «Штойко» № НОМЕР_1 в ВАТ «ВТБ Банк», Головним управлінням Державної казначейської служби України у Хмельницькій області 14 серпня 2013 року за виконання поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області, перераховано бюджетні кошти в сумі 12 199 грн. 65 коп. та 05 вересня 2013 року за виконання поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області перераховано бюджетні кошти в сумі 37 796 грн. 59 коп., всього на загальну суму 49 996 грн. 24 коп.

Таким чином, ОСОБА_10 , будучи приватним підприємцем, діючи на підставі ліцензії на здійснення господарської діяльності, пов`язаної із створенням об`єктів архітектури №031952 від 19.03.2012, 09 серпня та 05 вересня 2013 року, діючи умисно, з корисливих мотивів, в особистих інтересах, шляхом зловживання своїм службовим становищем, з метою заволодіння бюджетними коштами Педосівської сільської ради Хмельницького району Хмельницької області, отримавши на підставі договору №10 від 07.06.2013, за виконання робіт щодо поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області та на підставі підроблених ним офіційних документів - Акта №1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2013 року та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за червень 2013 року форми КБ-3 про виконання робіт, бюджетні кошти в сумі 49 996 грн. 24 коп., що надійшли на рахунок ПП «Штойко» № НОМЕР_1 в ВАТ «ВТБ Банк», при цьому, фактично провів ремонтні роботи з поточного ремонту системи опалення та водопостачання Педосівського НВО, розташованого за адресою вул.Центральна, 2 с.Педоси Хмельницького району Хмельницької області лише на суму 45822 грн. 24 коп., і таким чином заволодів бюджетми коштами Педосівецької сільської ради Хмельницького району на загальну суму 4 174 грн. 00 коп. Всього. в результаті заволодіння бюджетними коштами, ОСОБА_12 завдав Педосівській сільській раді Хмельницького району Хмельницької області матеріальної збитку на загальну суму 4 174 грн. 00 коп.

За змістом п.«а» ч.2 ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожний обвинувачений у вчиненні кримінального правопорушення має право бути негайно і детально поінформованим, зрозумілою для нього мовою, про характер і причини обвинувачення, висунутого проти нього.
Відповідно до Глави 24 КПК України однією із форм закінчення досудового розслідування є звернення прокурора до суду з обвинувальним актом.
Згідно з приписами п.5 ч.2 ст.291 КПК України, обвинувальний акт, серед іншого, має містити виклад фактичних обставин кримінального правопорушення, які прокурор вважає встановленими, правову кваліфікацію кримінального правопорушення з посиланням на положення закону і статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність та формулювання обвинувачення.
Зазначені обставини, відповідно до положень ст.91 КПК України, підлягають доказуванню у кримінальному провадженні.
Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку, що всупереч зазначеної норми кримінального процесуального закону, в обвинувальному акті не зазначено конкретні обставини вчинення ОСОБА_7 кримінальних правопорушень. При викладі фактичних обставин кримінального правопорушення та формулюванні обвинувачення за ст.191 ч.3, 358 ч.3, 358 ч.4 КК України орган досудового розслідування допустив поверхневий, нечіткий виклад фактичних обставин, обмежився лише загальним формулюванням «виконання робіт щодо поточного ремонту системи опалення та водопостачання», не зазначив які конкретно роботи повинен був виконати ОСОБА_7 за договором, їх загальна кількість та вартість по всіх позиціях, які саме роботи (яку частину робіт) він не виконав, коли, яким чином та в який спосіб були ввірені обвинуваченому кошти в розмірі 4174 грн., коли останній їх привласнив та в який саме спосіб.
Невідповідність обвинувального акту у цьому кримінальному провадженні вимогам Закону констатував апеляційний суд Хмельницької області у своєму рішенні від 10 травня 2018 року та Хмельницький апеляційний суд від 11 жовтня 2018 року, висновки яких є обов`язковими суду першої інстанції при новому розгляді справи.
Крім того, колегія суддів звертає увагу і на те, що викладені в обвинувальному акті фактичні обставини справи не відповідають сформульованому ОСОБА_7 обвинуваченню, зокрема, за ч.3 ст.191 КК України, оскільки, з фактичних обставин кримінального провадження слідує, що він, шляхом зловживання службовим становищем заволодів бюджетними коштами, а із сформульованого обвинувачення вбачається, що він привласнив чуже майно, яке було йому ввірене.

Безумовним порушенням кримінального процесуального законодавства є порушення права обвинуваченого на захист, яке, зокрема, повинно бути забезпечено конкретністю пред`явленого обвинувачення.

Апеляційний суд вважає, що зазначені недоліки обвинувального акту перешкодили суду першої інстанції призначити судовий розгляд на підставі обвинувального акта, а отже рішення суду про його повернення прокурору є законним і обґрунтованим.

Наведене спростовує доводи прокурора про необґрунтоване повернення прокурору обвинувального акту, оскільки вказані недоліки обвинувального акту є порушенням вимог КПК України, що може бути перешкодою при судовому розгляді в межах висунутого обвинувачення.

З огляду на викладене, рішення суду першої інстанції, на думку колегії суддів, є правильним по суті, а викладені в апеляційній скарзі прокурора доводи про зворотне не переконують.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -
п о с т а н о в и л а:
Ухвалу Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 22 квітня 2019 року про повернення обвинувального акту у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000012 від 21.07.2014 року щодо обвинуваченого за ст.191 ч.3, 358 ч.3, 358 ч.4 КК України ОСОБА_7 залишити без зміни, а апеляційну скаргу прокурора без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4