ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2018 р.
м. Київ

Справа № 165/1562/17

Провадження № 51-4448 км 18
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати
Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю:
секретаря
судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
засудженого ОСОБА_6 (в режимі відеоконференції),

розглянув у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за касаційною скаргою захисника ОСОБА_7 на вирок Нововолинського міського суду Волинської області від 19 вересня 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 28 листопада 2017 року щодо
ОСОБА_6 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 ,
уродженця смт Благодатне м. Нововолинська
Волинської області, який проживає:

АДРЕСА_1 ,

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 186 КК України

Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 19 вересня 2017 року, залишеним без зміни ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 28 листопада 2017 року, ОСОБА_6 засуджено за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 186 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_6 в строк покарання строк перебування під вартою з 01 червня 2017 року по 20 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 2046-VIII від 18 травня 2017 року) зараховано ОСОБА_6 у строк покарання строк перебування під вартою з 21 червня 2017 року до набрання вироку законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
За вироком суду ОСОБА_6 визнано винуватим у тому, що він 01 червня 2017 року, знаходячись біля будинку № 62 по вул. Східній у м. Нововолинську Волинської області, реалізуючи свій злочинний намір, спрямований на відкрите викрадення чужого майна, діючи повторно, шляхом ривка, викрав із сумки ОСОБА_8 гаманець із грошовими коштами в сумі 480 грн та особистими речами, після чого намагався втекти, проте не зміг довести свій злочин до кінця з причини, що не залежала від його волі, оскільки був затриманий потерпілою і пересічними громадянами та переданий працівникам поліції.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник ОСОБА_7 , не погоджуючись із судовими рішеннями щодо ОСОБА_6 через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить їх змінити. Свої вимоги захисник мотивує тим, що суд першої інстанції, з яким погодився й суд апеляційної інстанції, без врахування положення ст. 5 КК України та в порушення вимог ч. 5 ст. 72 КК України неправильно зарахував до строку покарання ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення.
Позиції учасників судового провадження
Засуджений та прокурор підтримали касаційну скаргу захисника ОСОБА_7 , просили її задовольнити.
Мотиви Суду
Положенням ст. 433 КПК України визначено, що суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин.
Згідно з вимогами п.1 ч. 1 ст. 438 КПК України підставою для скасування або зміни судових рішень судом касаційної інстанції є, зокрема, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Що стосується доводів захисника про неправильне застосування судовими інстанціями закону України про кримінальну відповідальність, то Суд уважає їх слушними.
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, суд першої інстанції, пославшись у мотивувальній частині вироку на норми ч. 5 ст. 72 КК України, як у редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, так і в редакції Закону № 2046-VIII від 18 травня 2017 року, зазначив, що ОСОБА_6 було фактично затримано з 01 червня 2017 року, а з 02 червня до 30 липня 2017 року йому було обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою та з 25 липня 2017 року продовжено строк тримання під вартою до 22вересня 2017 року включно, тому обвинуваченому слід зарахувати строк його попереднього ув`язнення з 01 по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні вказаної норми закону.
Згідно з вимогами ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Частиною 2 ст. 5 КК України встановлено, що закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Закон № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи в розумінні ст. 5 КК України.
Закон № 2046-VIII від 18 травня 2017 року є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи в розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Велика Палата Верховного Суду у своїй постанові від 29 серпня 2018 року № 13-31 кс 18 зробила правовий висновок про те, що суди, призначаючи покарання, мають враховувати, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII), а якщо злочини вчинені особою, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Згідно з матеріалами кримінального провадження ОСОБА_6 вчинив злочин до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року.
З огляду на викладене, Суд уважає, що суд першої інстанції під час зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_6 не врахував положень ч. 2 ст. 4, частин 1, 2 ст. 5 КК України та неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року).
Суд апеляційної інстанції, перевіряючи доводи апеляційної скарги захисника щодо неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосування ч. 5 ст. 72 КК України, не виправив помилку, допущену судом першої інстанції.
З урахуванням зазначеного судові рішення в цій частині підлягають зміні.
Керуючись статтями 433, 434, 436, 441, 442 КПК України, Суд
постановив:
Касаційну скаргу захисника ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Нововолинського міського суду Волинської області від 19 вересня 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 28 листопада 2017 року щодо ОСОБА_6 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону 838-VIII від 26 листопада 2015 року) зарахувати ОСОБА_6 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 28 листопада 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3