Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/53/18 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 186 (82, 86-1, 141) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.11.2018 року. Кропивницький апеляційний суд колегією суддів судової палати з розгляду кримінальних справ у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
засудженого ОСОБА_8 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Кропивницькому апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 13.09.2018 року, якою засудженому ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в задоволенні його заяви про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року відмовлено,
ВСТАНОВИЛА:
Засуджений ОСОБА_8 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з заявою, в якій просив суд зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі.

За наслідком розгляду заяви засудженого, районний суд вказав, що вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 01 листопада 2017 року на підставі ч.5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано час його попереднього ув`язнення з 01 листопада 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вказаний вирок набрав законної сили 02 грудня 2017 року.

Також, районний суд прийшов до висновку, що засуджений просить суд не вирішити питання, яке не було вирішено вироком суду, а фактично змінити вирок та новою ухвалою змінити строк попереднього ув`язнення, що підлягає зарахуванню у строк покарання, що є недопустимим, оскільки зміна рішення суду в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання можлива лише у зв`язку із неправильним застосуванням цим судом положень ст.72 КК України під час оскарження такого рішення в порядку, передбаченому нормами КПК, тому заява підлягає залишенню без задоволення.

Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, засуджений ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Свої вимоги мотивує тим, що суд першої інстанції не достатньо вивчив його справу та не звернув увагу, що остаточне покарання йому призначено на підставі ст. 71 КК України, а тому строк попереднього ув`язнення підлягає перерахунку.

Заслухавши головуючого-суддю, в дебатах засудженого та його захисника, які просили апеляційну скаргу задовольнити, прокурора, який просив апеляційну скаргу засудженого залишити без задоволення, вивчивши матеріали клопотання, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про необхідність залишення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_8 без задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України рішення суду повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Суд першої інстанції обґрунтовано відмовив засудженому ОСОБА_8 у зарахуванні строку попереднього ув`язнення, оскільки в ході судового розгляду не встановлено підстав для застосування положень ч.5 ст.72 КК в редакції Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року.
Усні доводи засудженого ОСОБА_8 про те, що суд першої інстанції повинен був зарахувати йому у строк попереднього ув`язнення строк його перебування під вартою в іншому кримінальному провадженні, в якому його було засудженого вироком Світловодського міськрайонного суду від 07.02.2011 року, є необґрунтованим з таких підстав.

Як встановлено в судовому засіданні апеляційного суду вироком Світловодського міськрайонного суду від 07.02.2011 року ОСОБА_8 засуджений за ч.1 ст. 115, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років.
На підставі ухвали Жовтневого райсуду м. Харкова від 08 лютого 2016 року ОСОБА_8 на підставі ст. 81 КК України звільнений від відбування покарання умовно-достроково на невідбутий строк 1 рік 9 місяців 25 днів.
В період невідбутої частини покарання ОСОБА_8 вчинив злочин, передбачений ч.2 ст. 186 КК України.
Вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 01 листопада 2017 року ОСОБА_8 був засуджений за ч.2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки. Відповідно до ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Світловодського міськрайонного суду від 07.02.2011 року до покарання за даним вироком, остаточно ОСОБА_8 призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано час його попереднього ув`язнення з 01 листопада 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вказаний вирок набрав законної сили 02 грудня 2017 року.

Відповідно до п.10 ч.1 ст.2 КПК України поняття кримінального провадження включає себе досудове розслідування і судове провадження, а також процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.
В свою чергу, згідно п.24 ч.1 ст.2 КПК України, судове провадження - це кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове засідання, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, а також за нововиявленими або виключними обставинами.
Таким чином, стадія кримінального провадження завершилась разом із набранням законної сили вироком Світловодського міськрайонного суду від 07.02.2011 року, після розпочалась стадія виконання судового рішення.
Відповідно до положень ст.71 КК України приєднується лише невідбута частина покарання за попереднім вироком, а правила сукупності злочинів застосовуються у випадках, передбачених ст.70 КК України.
Тому той факт, що вироком Світловодського міськрайонного суду від 07.02.2017 року ОСОБА_8 приєднана невідбута частина покарання за попереднім вироком не має наслідком об`єднання цих двох вироків в одне кримінальне провадження.
В свою чергу, згідно частини 5 статті 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попередня ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За таких обставин, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про відсутність підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення у період відбуття покарання засудженому ОСОБА_8 .

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів прийшла до висновку, що вимоги апеляційної скарги засудженого ОСОБА_8 є необґрунтованими та задоволенню не підлягають, а тому ухвалу суду першої інстанції необхідно залишити без змін.

Істотних порушень судом першої інстанції норм кримінально - процесуального закону, які були б підставою для безумовного скасування судового рішення, колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст. 376 ч.2, 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 , - залишити без задоволення.
Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 13.09.2018 року, якою засудженому ОСОБА_8 , відмовлено у задоволенні його заяви про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення, та може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судом апеляційної інстанції.

Судді: Підписи:
Згідно з оригіналом.
Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2