Провадження № 11-кп/4820/62/19
Справа № 685/1282/17 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч.2,3 ст.185, ч.2 ст.310, ч.2 ст.309 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 лютого 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду в складі :
доповідача - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Хмельницькому, в режимі відеоконференції, апеляційну скаргу обвинуваченого за ч.2,3 ст.185, ч.2 ст.310, ч.2 ст.309 КК України ОСОБА_7 на вирок Білогірського районного суду Хмельницької області від 25 вересня 2018 року,

в с т а н о в и л а:
Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , зареєстрованого та проживаючого в АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, військовозобов`язаного, із середньою освітою, непрацюючого, неодруженого, на утриманні неповнолітніх дітей не має, раніше судимого:
- 09 серпня 1999 року Теофіпольським районним судом Хмельницької області за ч. 3 ст. 81, 17, ч. 1 ст. 89, ст. 42, ст. 44 КК України на 2 роки позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частини майна;
- 20 лютого 2001 року Теофіпольським районним судом Хмельницької області за ч. 1 ст. 215-3, ст. 44 КК України на 2 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 46-1 КК України з відстрочкою на 1 рік;
- 11 лютого 2004 року Теофіпольським районним судом Хмельницької області за ч. 3 ст. 185 КК України на 4 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України з іспитовим строком 1 рік 6 місяців;
- 22 березня 2005 року Теофіпольським районним судом Хмельницької області за ч. 3 ст. 185, 71 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі;
- 06 листопада 2009 року Волочиським районним судом Хмельницької області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 187, 1 ст. 309, ст. 70 КК України на 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна;
- 31 травня 2010 року Теофіпольським районним судом Хмельницької області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. ч. 1, 4 ст. 70 КК України на 8 років позбавлення волі, звільненого 25 серпня 2016 року по відбуттю строку покарання;
- 08 серпня 2017 року Теофіпольським районним судом за ч. 1 ст. 263, ст. 395, ч. 1 ст. 70 КК України на 3 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України з іспитовим строком 1 рік;
- 18 грудня 2017 року Теофіпольським районним судом Хмельницької області за ч. 3 ст. 185, 71 КК України на 3 роки 8 місяців позбавлення волі,

визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, та призначено покарання:
- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців;
- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточне покарання призначено за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 4 роки .
На підставі ч. 1 та ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань за даним вироком та за вироком Теофіпольського районного суду Хмельницької області від 18 грудня 2017 року, призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.
Строк відбування покарання рахується з 25 вересня 2018 року, зараховано йому в строк відбування покарання час затримання та перебування під вартою з 15 листопада 2017 року включно.
Строк відбування покарння ухвалено рахувати з 25 вересня 2018 року, зарахувано в строк відбування покарння час затримання та перебування під вартою з 15 листопада 2017 року включно.
Запобіжний захід, до набрання вироком законної сили залишено попередній тримання під вартою.
Долю речових доказів вирішено відповідно до ст.100 КПК України.

Визнано невинуватим у пред`явленому обвинуваченні за ч. 2 ст. 310, ч.2 ст.309 КК України та виправдано у зв`язку з недоведеністю вчинення ним даних злочинів.

За вироком суду, 30 травня 2017 року близько 15 год. ОСОБА_7 , перебуваючи в житловому будинку ОСОБА_9 , що по АДРЕСА_1 , діючи умисно, повторно, з метою заволодіння чужим майном, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, із підвіконня спальної кімнати, таємно, викрав бувший у користуванні мобільний телефон, марки «Нокіа 1110», належний ОСОБА_9 , вартістю 250 грн. зі стартовим пакетом «Київстар», вартістю 25 грн. на загальну суму 275 грн.
Крім того, 30 травня 2017 року близько 16 год. 30 хв., ОСОБА_7 , перебуваючи на території власного господарства, що по АДРЕСА_1 , керуючись корисливим мотивом на заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу, скориставшись відсутністю власника ОСОБА_10 , який в той час перебував у будинку, повторно, таємно викрав належну йому кобилу гнідої масті, вагою 375 кг, вартістю 24 грн. за 1 кг живої ваги конини, загальною вартістю 9000 грн.

В подальшому, 29 жовтня 2017 року близько 20 год. 00 хв., ОСОБА_7 , керуючись корисливим мотивом на заволодіння чужим майном, скориставшись відсутністю стороннього нагляду, через незамкнені двері, проник до господарського приміщення по АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_11 , звідки таємно викрав, належну ОСОБА_12 , бувшу у використанні бензопилу марки «VIPER», червоного кольору, вартістю 2550 грн.

Крім того, досудовим слідством ОСОБА_7 обвинувачується в тому, що:
- в квітні 2017 року, маючи непогашену судимість за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, на власній присадибній ділянці за місцем свого проживання, що за адресою АДРЕСА_1 , поміж рослин картоплі, умисно, посіяв насіння снотворного маку та протягом травня-червня 2017 року, прополюючи рослини маку, у декілька етапів, з метою доведення рослин до стадії дозрівання, незаконно, без мети збуту, виростив 326 рослин, які згідно висновку експерта від 07 липня 2017 року № 801 є рослинами виду «мак снотворний» і містять наркотично активні алкалоїди опію, морфін та кодеїн.

-в кінці червня 2017 року, після незаконного вирощування снотворного маку на власній присадибній ділянці, зрізав частину вирощеного ним снотворного маку в кількості 146 рослин, які згідно висновку експерта від 07 липня 2017 року № 801 містять наркотично активні алкалоїди опію, морфін, кодеїн та є сумішшю особливо небезпечного наркотичного засобу макової соломи, вага якої, в перерахунку на висушену речовину, становить 1708,5 г, та зберігав зазначені нарковмісні рослини без мети збуту в господарстві за місцем свого проживання по АДРЕСА_1 до їх вилучення працівниками поліції, під час обшуку 05 липня 2017 року, тобто у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.309 КК України.

Обвинувачений ОСОБА_7 , в поданій апеляційній скарзі, не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації дій, просить вирок місцевого суду змінити, зарахувати йому в строк покарання термін попереднього ув`язнення з 15 листопада 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки злочини він вчинив 30 травня 2017 року, до скасування «Закону ОСОБА_13 ».

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення обвинуваченого та його захисника, на підтримку поданої апеляційної скарги, прокурора, який вважає ухвалу місцевого суду законною та обґрунтованою, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи поданої апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, з таких підстав.

Подія злочину, доведеність винуватості обвинуваченого у його вчиненні, кримінально-правова оцінка діянь ОСОБА_7 та кваліфікація його дій за ч.2,3 ст.185 КК України, відповідно до вимог ч.2 ст.404 КПК України, колегією суддів не перевірялись, оскільки законність і обґрунтованість вироку, в цій частині, не оскаржувались.

Покарання ОСОБА_7 за ч.2,3 ст.185, ч.1 ст.70 КК України 4 роки позбавлення волі та за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі строком на 5 років призначене у відповідності до положень ст.ст.65, 71 КК України, з наведенням у вироку обґрунтувань такого рішення, є необхідним й достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів.

Посилання апеляційної скарги обвинуваченого на те, що згідно з вимогами ч.5 ст.72 КК України йому безпідставно не зараховано в строк відбування покарання термін попереднього ув`язнення з 15 листопада 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки два злочини він вчинив 30.05.2017 року, до скасування Закону №838-VIII, є безпідставними. з огляду на наступне:

Відповідно до положень ч.2 ст.4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Відповідно до правового висновку, викладеного в постанові Великої Палати Верховного суду від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ухвалою слідчого судді Теофіпольського районного суду Хмельницької області від 15 листопада 2017 року ОСОБА_7 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою у іншому кримінальному провадженні №0000381 від 06.11.2017 року за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України, який він вчинив 29.10.2017 року.
За злочини, вчинені 30 травня 2017 року запобіжний захід щодо нього не обирався.

Враховуючи викладені обставини, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції обґрунтовано зарахував ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення, з розрахунку день за день з 15 листопада 2017 року року, в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року.

Відтак, всі обставини, на які посилається обвинувачений ОСОБА_7 , в апеляційній скарзі, не заслуговують на увагу і спростовуються вищенаведеним.
Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б ставили під сумнів висновки суду першої інстанції та були безумовною підставою для скасування чи зміни судового рішення, колегією суддів не встановлено.

Керуючись п.1 ч.1 ст.407, ст.ст.418, 419 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а :
Вирок Білогірського районного суду Хмельницької області від 25 вересня 2018 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін, а апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала підлягає касаційному оскарженню до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом 3-х місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4