ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/465/19 Справа № 197/244/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 січня 2019 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000161 від 14 березня 2018 року, щодо

ОСОБА_5 , який народився 1964 року січні місяці 07 дня у с. Кривий Ріг, Дніпропетровська область, громадянина України, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого,

обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Дніпропетровської області ОСОБА_6 на вирок Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31 жовтня 2018 року,

за участю:
секретаря ОСОБА_7 ,
прокурора ОСОБА_8 ,

В С Т А Н О В И Л А:
Вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31 жовтня 2018 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст.263 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки. Згідно ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_5 від від відбування покарання з випробуванням із встановленням іспитового строку 2 роки. У відповідності до ст.76 КК України, покладено на обвинуваченого ОСОБА_5 такі обов`язки: - періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; - повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи; - не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.
Окрім того, судом вирішено питання про стягнення процесуальних витрат та долю речових доказів у кримінальному провадженні.
ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, за таких обставин.
Так, ОСОБА_5 , 11.03.2018 року, приблизно о 07.00 годині, перебуваючи на смітнику по вул.Сєднєва м.Кривий Ріг Дніпропетровської області, знайшов на землі пакет прозорого кольору виготовлений із полімерного матеріалу, в якому знаходились тридцять патронів, та діючи умисно усвідомлюючи, що знайдені ним патрони, являються бойовими припасами, а також усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер носіння бойових припасів, поклавши їх до своєї кишені куртки став носити та зберігати їх при собі, таким чином незаконно придбав їх шляхом привласнення. 14.03.2018р. ОСОБА_5 одягнувши куртку в якій знаходились в кишені патрони в кількості 30 штук, які він 11.03.2018 року знайшов на смітнику, по своїм справам приїхав в смт.Широке Широківського району Дніпропетровської області. В цей же день о 10.30 годині ОСОБА_5 знаходячись на зупинці автотранспорту по вул.Соборній, біля будинку №149 смт.Широке Широківського району Дніпропетровської області, привернув увагу працівників поліції із-за куріння в забороненому місці, через що відносно нього було складено протокол про адміністративне правопорушення за ч.2 ст.1751 КУпАП та на запитання працівника поліції: чи є в ОСОБА_5 предмети обіг, яких заборонено законом, ОСОБА_5 відповів, що є та добровільно надав працівникам поліції предмети візуально схожі на патрони в кількості 30 штук утримувані в кишені своєї куртки, які було оглянуто та вилучено. Згідно висновку судової експертизи зброї №29/3.1/792 від 22.03.2018 року патрони в кількості тридцяти одиниць, вилучені 14.03.2018р. у ОСОБА_5 , на зупинці автотранспорту по вул.Соборній поруч з будинком 149 смт.Широке Широківського району Дніпропетровської області, виготовлені промисловим способом і є боєприпасами - 5,6 мм спортивно - мисливськими патронами кільцевого запалення до спортивної та мисливської нарізної вогнепальної зброї: гвинтівок ТОЗ-8, ТОЗ-12, карабінів ТОЗ-78-01, пістолетів Марголіна, ІЖ-34, та інших калібру 5,6 мм. Патрони до стрільби придатні. Органами досудового розслідування злочинні дії обвинуваченого ОСОБА_5 кваліфіковані за ч.1 ст.263 КК України, за ознаками незаконне придбання, зберігання та носіння бойових припасів без передбаченого законом дозволу.
В апеляційній скарзі прокурор просить вирок змінити, виключити з мотивувальної частини вироку посилання на кваліфікуючи ознаку за ч.1 ст.263 КК України незаконне.
Обґрунтовуючи заявлені вимоги прокурор посилається на те, що суд першої інстанції дійшов висновку, що обвинувачений ОСОБА_5 винний у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 263 КК України за ознаками незаконне придбання, зберігання та носіння бойових припасів без передбаченого законом дозволу. При цьому вважає, що суд першої інстанції, кваліфікуючи діяння ОСОБА_5 , зайво вказав кваліфікуючу ознаку незаконне, яка не передбачена диспозицією ч.1 ст. 263 КК України.
Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який апеляційну скаргу підтримав, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_5 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, за обставин, викладених у вироку суду, та кваліфікація його дій в апеляційній скарзі прокурором, з огляду на положення ч. 3 ст. 349 КПК України не оскаржуються, тому апеляційним судом не переглядаються.
Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення злочину, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винуватість обвинуваченого та на кваліфікацію його дій, колегією суддів не виявлено.
Разом з тим, вирішуючи питання про правильність кваліфікації дій ОСОБА_5 колегія суддів зазначає таке.
Частиною першої ст. 263 КК України передбачено відповідальність за носіння, зберігання, придбання, передача чи збут вогнепальної зброї (крім гладкоствольної мисливської), бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв без передбаченого законом дозволу.
Як видно з оскаржуваного вироку, суд, всупереч наведеним вимогам закону України про кримінальну відповідальність кваліфікував дії ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 263 КК України, як незаконне придбання, зберігання та носіння бойових припасів без передбаченого законом дозволу.
Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, крім іншого, є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту.
З огляду на те, що суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, через неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту, колегія суддів вбачає підстави змінити оскаржуване судове рішення, виключивши з мотивувальної частини вироку при кваліфікації дій ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 263 КК України посилання суду на незаконне.
Отже, колегія суддів вважає слушними доводи прокурора та вважає, що його апеляційна скарга підлягає задоволенню, а вирок суду зміні, з наведених вище мотивів.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Дніпропетровської області ОСОБА_6 на вирок Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31 жовтня 2018 року задовольнити.
Вирок Жовтневого районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31 жовтня 2018 року щодо ОСОБА_5 змінити.
Виключити з мотивувальної частини вироку, при кваліфікації дій ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 263 КК України, посилання суду на незаконне.
В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_9 ОСОБА_4