Справа № 414/876/17
Провадження № 1-в/610/379/2018
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 листопада 2018 року Балаклійський районний суд Харківської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

за участі: секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду міста Балаклія Харківської області клопотання засудженого ОСОБА_4 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у к.Гісар Гісарського району республіки Таджикистан, громадянина України, до засудження проживаючого у АДРЕСА_1 , раніше судимого,

відбуваючого покарання у Державній установі «Покровська виправна колонія (№ 17) - спеціалізована туберкульозна лікарня»,

про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, -

ВСТАНОВИВ:

Засуджений ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням, в якому просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року. Просив розглянути клопотання без його участі.

Прокурор у судовому засіданні вважав за необхідне відмовити у задоволені клопотання.

Представник ДУ «Покровська виправна колонія (№ 17) - спеціалізована туберкульозна лікарня», у судове засідання не з`явився. Відповідно до ч.4 ст.539 КПК України неприбуття в судове засідання представника колонії не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Суд, вислухавши думку прокурора, вивчивши матеріали особової справи засудженого, прийшов до висновку, що клопотання не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що Вироком Кремінського районного суду Луганської області від 20.11.2017 року ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України та призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі. На підставі ст.ст.75, 76 КК України його звільнено від відбування покарання з випробуванням строком на три роки.

Вироком апеляційного суду Луганської області від 19.07.2018р. Вирок Кремінського районного суду Луганської області від 20.11.2017 року відносно ОСОБА_4 скасовано в частині призначеного покарання та призначено ОСОБА_4 покарання у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна. В іншій частині вирок залишено без змін.

По кримінальному провадженню по якому ухвалено вирок Кремінського районного суду Луганської області від 20.11.2017 року ОСОБА_4 під вартою перебував з 21 серпня 2017р. по 20 листопада 2017р. та з 05 червня 2018р. по 19.07.2018р.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Порядок зарахування попереднього ув`язнення в строк покарання передбачений законом України про кримінальну відповідальність, зокрема ч. 5 ст. 72 КК України. Положення зазначеної статті неодноразово змінювались законодавцем.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого ч. 5 ст. 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до ч.ч.5, 6 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Виходячи із аналізу положень ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) та Закону України «Про попереднє ув`язнення», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється лише в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Відповідно до вимог абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року), у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

На підставі викладеного засудженому ОСОБА_4 не підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції, що діяла до 21.06.2017р.), оскільки він був затриманий з 21 серпня 2017р. по 20 листопада 2017р. та з 05 червня 2018р. по 19.07.2018р..

Керуючись ч.6 ст.9, п.2 ч.2 ст.539, ст. 372 КПК України, ст.72 КК України, суд -

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , засудженого вироком апеляційного суду Луганської області від 19.07.2018 року, про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Балаклійський районний суд Харківської області протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженим - в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Суддя