Справа №639/634/19
Провадження №1-в/639/147/19
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
12 березня 2019 року м. Харків

Жовтневий районний суд м. Харкова у складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

представника Холодногірської виправної колонії №18 ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Харкові в режимі відеоконференції клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII) стосовно:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 07.10.2009 року Нововодолазьким районним судом Харківської області за ч.2 ст.121 КК України, із застосуванням ст. 69 КК України, до 5 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки;

- 14.10.2011 року Московським районним судом м. Харкова за ч.1 ст.190, ст.71 КК України до 5 років 1 дня позбавлення волі;

- 21.08.2018 року Московським районним судом м. Харкова за ч.2 ст.185, ст.71 КК України до 5 років 1 місяця позбавлення волі, -

в с т а н о в и в:
До Жовтневого районного суду м. Харкова надійшло клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Під час судового засідання засуджений ОСОБА_5 клопотання підтримав та просив суд на підставі вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII) зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 16.05.2005 по 02.08.2007 року, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

В обґрунтування клопотання засуджений ОСОБА_5 зазначає, що в період часу з з 16.05.2005 по 02.08.2007 року він утримувався під вартою в Харківському слідчому ізоляторі як попередньо ув`язнена особа по кримінальній справі, за якою було винесено вирок Нововодолазького районного суду Харківської області від 07.10.2009 року, покарання за яким він відбуває на даний час, з урахуванням вироку Московського районного суду м. Харкова від 14.10.2011 року.

У судовому засіданні засуджений ОСОБА_5 вимоги клопотання підтримав та просив зазначене клопотання задовольнити у повному обсязі.

Представник державної установи «Холодногірська виправна колонія (№18)» ОСОБА_4 у судовому засіданні відніс вирішення даного питання на розсуд суду.

Під час судового засідання прокурор Новобаварського відділу Харківської місцевої прокуратури №2 ОСОБА_3 заперечувала проти задоволення клопотання засудженого ОСОБА_5 .

В обґрунтування заперечень прокурор зазначає, що як встановлено із матеріалів особової справи, остаточне покарання ОСОБА_5 призначалось із застосуванням ч.1 ст.71 КК України та строк попереднього ув`язнення з 16.05.2005 по 02.08.2007 року був врахований як такий, що вже відбутий ним, та не враховувався при винесенні вироку Московського районного суду м. Харкова від 14.10.2011 року.

У зв`язку з цим, на думку прокурора, не має правових підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення з 16.05.2005 по 02.08.2007 року в строк призначеного покарання за останнім вироком суду.
Заслухавши думку учасників судового розгляду та вивчивши матеріали особової справи, суд дійшов до наступних висновків.

Судом встановлено, що вироком Нововодолазького районного суду Харківської області від 07.10.2009 року ОСОБА_5 засуджений за ч.2 ст.121 КК України, із застосуванням ст.69 КК України, до 5 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України ОСОБА_5 звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки.

ОСОБА_5 на підставі ст.72 КК України зараховано в строк відбуття покарання строк утримання під вартою з 16.05.2005 по 02.08.2007 року, тобто 2 роки 2 місяці 17 днів, про що зазначено в резолютивній частині вироку Нововодолазького районного суду Харківської області від 07.10.2009 року.

Після цього, вироком Московського районного суду м. Харкова від 14.10.2011 року ОСОБА_5 засуджений за ч.1 ст.190 КК України до 2 років обмеження волі, на підставі ст.71 КК України приєднано частково до призначеного покарання невідбуту частину покарання за вироком Нововодолазького районного суду Харківської області від 07.10.2009 року та остаточно призначено покарання 5 років 1 день позбавлення волі.

Вироком Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року ОСОБА_6 засуджений за ч.2 ст.185 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Московського районного суду м. Харкова від 14.10.2011 року та остаточно призначено покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_5 обчислюється з дня затримання, тобто з 26.03.2018 року.

Ухвалою Харківського апеляційного суду від 29.01.2019 року на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 року) ОСОБА_5 зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.03.2018 по 29.01.2019 року включно, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

При вирішенні зазначеного клопотання суд враховує, що 24.12.2015 року набрав чинності Закон України №838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)».

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.
Згідно роз`яснень, наданих в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі №663/537/17, положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України.

Відповідно до пункту 104 зазначеної постанови, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

За вироком Нововодолазького районного суду Харківської області від 07.10.2009 року ОСОБА_5 засуджений за вчинення злочину за ч.2 ст.121 КК України, який було вчинено 11 травня 2005 року, тобто засуджений підпадає під дію Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року.

В період часу з 16.05.2005 по 02.08.2007 року ОСОБА_5 утримувався під вартою як попередньо ув`язнена особа по цій кримінальній справі, що підтверджується вироком Нововодолазького районного суду Харківської області від 07.10.2009 року.

На даний час ОСОБА_5 відбуває покарання за вироком Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року, яке було остаточно призначено за сукупністю вироків згідно положень статті 71 КК України, з урахуванням вироку Московського районного суду м. Харкова від 14.10.2011 року та вироку Нововодолазького районного суду Харківської області від 07.10.2009 року.

Вимогами пункту 2 Розділу II «Прикінцеві положення» Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Покарання за вироком Нововодолазького районного суду Харківської області від 07.10.2009 року засудженим ОСОБА_5 фактично не відбуто повністю, оскільки покарання за цим вироком було частково приєднано до остаточного покарання, призначеного за вироком Московського районного суду м. Харкова від 14.10.2011 року та вироком Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року.

Судом критично оцінюються посилання прокурора на той факт, що при винесенні вироку Московського районного суду м. Харкова від 14.10.2011 року та призначенні остаточного покарання за сукупністю вироків із застосуванням ст.71 КК України, строк попереднього ув`язнення з 16.05.2005 по 02.08.2007 року був врахований судом як такий, що вже відбутий особою, та не враховувався при призначенні остаточного покарання засудженому ОСОБА_5 .

Цей довід прокурора спростовується тим, що за вироком Московського районного суду м. Харкова від 14.10.2011 року ОСОБА_5 до призначеного покарання у виді 2 років обмеження волі (за правилами п.1 ч.1 ст.72 КК України відповідає 1 року позбавлення волі), було приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком від 07.10.2009 року, тобто приєднаний строк покарання складає 4 роки 1 день позбавлення волі.

Вимогами Закону України №838-VIII не передбачено будь-яких обмежень чи заборон для застосування положень цього Закону до осіб, які на даний час відбувають остаточне покарання у виді позбавлення волі, призначене за сукупністю вироків згідно положень статті 71 КК України.

Крім цього, строк попереднього ув`язнення з 16.05.2005 по 02.08.2007 року засудженому ОСОБА_5 раніше не зараховувався в строк покарання за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII).

За таких обставин суд вважає, що клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання в цій частині є законним та обґрунтованим, у зв`язку з чим підлягає задоволенню.

На підставі вищевикладеного, керуючись вимогами статті 5 КК України, ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), ст.ст.372, 537, 539 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в:
Клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) задовольнити.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк відбування покарання зарахувати строк попереднього ув`язнення з 16.05.2005 по 02.08.2007 року включно, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Жовтневий районний суд м. Харкова, а для засудженого, який утримується під вартою - з моменту вручення копії судового рішення.

Повний текст ухвали складено 12.03.2019 року.

Суддя ОСОБА_1