ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №645/1641/18 Головуючий 1-ої інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/150/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.309 КК України
УХВАЛА
Іменем України
04 квітня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

захисника - ОСОБА_7 ,

обвинуваченого - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого та прокурора на вирок Фрунзенського районного суду м. Харкова від 06.07.2018р. відносно ОСОБА_8 ,-

ВСТАНОВИЛА:
Вказаним вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Харкова, громадянин України, з середньо-спеціальною освітою, розлучений, непрацюючий, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:

-15.11.2017р. Фрунзенським районним судом м. Харкова за ст.309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільненого від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік,
засуджений за ч.2 ст.309 КК України до 3(трьох) років позбавлення волі.

У відповідності до ч.1 ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Фрунзенського районного суду м. Харків від 15.11.2017р. і остаточно призначено 3(три) роки 2(два) місяці позбавлення волі.

Згідно вироку, 22.02.2018р. близько 10год. ОСОБА_9 , перебуваючи на пустирі поблизу вул. Марфінської в м. Харків, знаючи спосіб приготування наркотичної речовини «опій ацетильований», з наявного у нього макового насіння, а також інших препаратів, шляхом хімічних та термічних реакцій, незаконно виготовив речовину «опій ацетильований», об`ємом близько 12мл., тим самим незаконно виготовив наркотичну речовину. Після частину виготовленого ним наркотичного засобу ОСОБА_8 вжив внутрішньовенно, а залишки наркотичної речовини помістив у шприц об`ємом 20мл., який поклав до внутрішньої кишені верхнього одягу та зберігав при собі для власного вживання без мети збуту, тим самим незаконно зберігав наркотичний засіб. Після чого, 22.02.2018р. близько 11год. ОСОБА_8 був зупинений працівниками поліції біля буд.№38 по вул. Амосова в м. Харків, де в нього була вилучено медичний полімерний шприц з градуювальною шкалою до 20мл. з ін`єкційною голкою та полімерним ковпачком, всередині якого знаходилась рідина коричневого кольору об`ємом 8,4мл. масою 8,4191гр., яка, згідно висновку експертизи дослідження матеріалів, речовин та виробів за експертною спеціальністю 8.6 «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № 699 від 28.03.2018р., містить у собі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено опій ацетильований. Маса опію ацетильованого, в перерахунку на суху речовину, склала 0,2599гр. Згідно висновку медичного огляду виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів. що знижують увагу та швидкість реакції №387 від 22.03.2018р., ОСОБА_8 знаходився в наркотичному сп`янінні (опіатами).

Таким чином в супереч Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів та зловживання нами», Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» ОСОБА_8 повторно виготовив та зберігав наркотичний засіб опій ацетильований, який віднесено до особливо небезпечних психотропних речовин, згідно з Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин, та прекурсорів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000рю.

Обвинувачений у поданій апеляційній скарзі, не оскаржуючи встановлені фактичні дані та кваліфікацію, просить звернути увагу на порушення його прав підчас досудового слідства, а також просить вирок суду змінити в наслідок наявних у нього хвороб та застосувати положення ст.84 КК України.

Прокурор в апеляційній скарзі не оскаржуючи вирок в частині встановлення фактичних обставин та кваліфікації просить вирок суду в частині призначення покарання скасувати та ухвалити новий яким остаточне покарання збільшити до 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення обвинуваченого та захисника, на підтримку апеляційної скарги обвинуваченого, прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляції не підлягають задоволенню виходячи з наступних підстав.

Так, згідно ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Згідно вироку (т.1 а.с.42-43) фактичні обставини справи встановлені у порядку передбаченому ч.3 ст.349 КПК України, який позбавляє права учасників судового провадження оскаржувати їх.

Колегія суддів погоджується з правовою кваліфікацією дій обвинуваченого за ч.2 ст.309 КК України оскільки ОСОБА_8 вчинив незаконне виготовлення та зберігання наркотичного засобу без мети збуту, вчиненому повторно.

Виходячи з вищевикладеного, перевіряючи апеляційні доводи, колегія суддів виходить з того, що відповідно до ст.65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Призначаючи покарання ОСОБА_8 , районний суд вказав, що врахував: характер та ступінь тяжкості вчиненого правопорушення; особу обвинуваченого, який на обліку в психоневрологічному диспансері не перебуває, однак з 2017 року перебуває на профілактичному обліку в наркологічному диспансері з діагнозом вживання опіоїдів, без синдрому залежності, за місцем проживання характеризується задовільно, скоїв кримінальне правопорушення в період випробувального терміну.

Обставинами, які згідно ст.66 КК України пом`якшують покарання обвинуваченому, суд визнав щире каяття, за відсутністю обставин, які б обтяжували покарання.

Виходячи з цього, районний суд правильно прийшов до висновку, що ОСОБА_8 слід призначити покарання у вигляді позбавлення волі в межах, передбачених санкцією ч.2 ст.309 КК України, яке не можна вважати явно несправедливим у розумінні ст.414 КПК України, а тому слід визнати справедливим.

Остаточне покарання суд призначив за сукупністю вироків відповідно до ч.1 ст.71 КК України не допустивши порушення вимог чинного законодавства.

Підстави для звільнення ОСОБА_8 від покарання за хворобою апеляційною інстанцією не встаногвлено.
Звідси, колегія суддів приходить до висновку, що апеляції не підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:
Апеляційні скарги залишити без задоволення, а вирок Фрунзенського районного суду м. Харкова від 06.07.2018р. відносно ОСОБА_8 без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, - у той же строк з моменту отримання копії.

Головуючий

Судді