Номер провадження: 11-кп/785/562/18
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.06.2018 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Одесі апеляційну скаргу заступника прокурора Одеської області ОСОБА_9 на вирок Приморського районного суду м. Одеси від 26.12.2017 року в кримінальному провадженні №0004484від 31.07.2017 року, -

встановив:

оскаржуваним вироком суду:
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець Азербайджану, м. Баку, громадянин Азербайджану, азербайджанець, із вищою освітою, не працюючий, одружений, маючий на утриманні 4-ох неповнолітніх дітей, зареєстрований: АДРЕСА_1 , проживає: АДРЕСА_2 , раніше не судимий,
визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.263 КК України та йому призначено покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнений від призначеного судом основного покарання з випробуванням строком на 2 (два) роки. Застосовано обов`язки, передбачені ст. 76 КК України. Міра запобіжного заходу обвинуваченому у виді домашнього арешту до набрання вироком законної сили залишена без змін. Доля речових доказів вирішена у відповідності до вимог ст.100 КПК України. Стягнуто з обвинуваченого процесуальні витрати.
Оскаржуваним вироком районного суду обвинуваченого ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за те, що він, находячись за адресою: м. Одеса, вул. Катеринінська, 23 маючи прямий умисел на носіння зброї, користуючись автомобілем марки BMW Х5, державний номерний знак НОМЕР_1 в кузові чорного кольору, в якому, протиправно, без передбаченого законом дозволу переміщував самозарядний пістолет STALKER-MOD.914, № НОМЕР_2 , калібр 9 мм виробництва Туреччини, який згідно висновку експерта сектору досліджень Одеського НДЕКЦ МВС України № 72-Б від 10.02.2017 року зброї відділу криміналістичних видів дослідження є нестандартною, переробленою, короткоствольною, гладкоствольною, вогнепальною зброєю та боєприпаси до нього, а сааме 8 патронів з маркувальним призначенням Сова П9мм які являються нестандартними, переробленими боєприпасами калібру 9 мм.
Не погоджуючись з вироком районного суду заступник прокурора Одеської області ОСОБА_10 подала апеляційну скаргу, в якій не оспорює доведеності вини обвинуваченого та правильності кваліфікації його дій, просить вирок районного суду змінити у зв`язку з його ухваленням із суттєвим порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкоджали суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення, посилаючись на те, що при призначенні покарання суд першої інстанції не вірно застосував положення ст.75 КК України, а саме звільнив обвинуваченого не від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі, як то передбачає ст. 75 КК України, а звільнив ОСОБА_8 від призначеного покарання, що не відповідає вимогам закону.

Заслухавши суддю-доповідача; прокурора, обвинуваченого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу заступника прокурора Одеської області; вивчивши матеріали кримінального провадження; обговоривши доводи апеляційної скарги; провівши судові дебати та надавши останнє слово обвинуваченому; апеляційний суд приходить до висновку про таке.

У відповідності до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Згідно з положеннями ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.
Згідно вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Вирішуючи питання про те, яка міра покарання має бути призначена обвинуваченому ОСОБА_8 за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст.263 КК України, і чи повинен він його відбувати, суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку про те, що виправлення і перевиховання ОСОБА_8 можливі без ізоляції від суспільства із звільненням від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України.
Разом з цим, доводи прокурора щодо неправильного застосування положень ст. 75 КК України при призначенні покарання заслуговують на увагу, з огляду на таке.

Положеннями ч. 1 ст. 75 КК України передбачено, що якщо суд, крім випадків засудження за корупційний злочин, при призначенні покарання у тому числі у виді позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.
Отже, в разі, якщо суд дійде висновку про те, що для виправлення особи немає необхідності у реальному відбутті покарання, положеннями зазначеної норми законодавець передбачив можливість звільнення особи від відбування покарання, а не від самого покарання.
Разом з цим, призначивши покарання за вчинений ОСОБА_8 злочин в межах санкції ч. 1 ст. 263 КК України, суд, фактично пославшись та застосувавши положення ст.75 КК України звільнив обвинуваченого не від відбування покарання з іспитовим строком, але в резолютивній частини припустився помилки та зазначив, що обвинувачений відлягає звільненню від покарання, що суперечить вказаній нормі кримінального закону
За таких обставин, вирок районного суду підлягає зміні в частині призначеного покарання.

В силу п. 2 ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право змінити його.
Відповідно до ч. 1 ст. 408 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі пом`якшення призначеного покарання, а також в інших випадках, якщо зміна вироку не погіршує становище обвинуваченого.
Згідно п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
З урахуванням наведеного, а також приймаючи до уваги межі апеляційного розгляду, визначені ст. 404 КПК України, колегія суддів вважає за необхідне оскаржуваний вирок суду змінити в частині призначеного покарання.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 419, 424, 532 КПК України, апеляційний суд,-

постановив:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Одеської області ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Приморського районного суду м. Одеси від 26.12.2017 року у кримінальному провадженні №0004484від 31.07.2017 року відносно ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , змінити в частині призначеного покарання.

Вважати ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженим за ч.1 ст.263 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 2 (два) роки.

В решті вирок районного суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді апеляційного суду Одеської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4