АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
Справа № 11-cc/796/3362/2018 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ст. 163 КПК Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 липня 2018 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю:
представника ДП «Укрспирт» ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу представника ДП «Укрспирт» ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 13 червня 2018 року,
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 13 червня 2018 року задоволено клопотання детектива Національного бюро Третього відділу детективів Третього підрозділу детективів Головного підрозділу детективів Національного антикорупційного бюро України ОСОБА_7 , яке погоджене із прокурором у кримінальному провадженні начальником Третього відділу управління процесуального керівництва, підтримання державного обвинувачення та представництва в суді Спеціалізованої антикорупційної прокуратури України ОСОБА_8 , і надано детективу Національного бюро Третього відділу детективів Третього підрозділу детективів Головного підрозділу детективів Національного антикорупційного бюро України ОСОБА_7 тимчасовий доступ до речей та документів, що знаходяться у володінні ДП «Укрспирт» (; юридична адреса: 07400, Київська область, місто Бровари, вул. Гагаріна, 16; фактична адреса: 03150, місто Київ, вул. Фізкультури, 30-В, оф. 600, БЦ «Фарінгейт»), які містять комерційну таємницю щодо порядку формування відпускних цін на власну продукцію та проведених операцій щодо реалізації власної продукції, зокрема, до:
- серверного обладнання підприємства як власного, так і орендованого для копіювання відомостей із системи «1-С Бухгалтерія» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо обсягів виробленої та реалізованої продукції власного виробництва, із зазначенням контрагентів-покупців та кодів ЄДРПОУ, інформації щодо обсягів виробленої продукції в розрізі місць провадження діяльності та виду продукції, яку вони виробляють, наявності залишків на складах, тощо) із системи «Аскод» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо надходження вхідної-вихідної кореспонденції, накладення відповідних резолюцій керівниками та порядку проходження документів), поштового серверного обладнання (щодо надходження на поштові скриньки підприємства листів від підприємств-покупців із зверненнями про встановлення цін, тощо) за 2016 2017 роки;
- оригіналів первинних бухгалтерських документів, які свідчили про проведені розрахунки між ДП «Укрспирт» та ТОВ «Торговий Дім Марінталь», з придбання спирту етилового протягом 2016 2017 років (договори із додатками та додаткові угоди до них, акти відвантаження та прийняття спирту, видаткові, податкові та товарно-транспортні накладні, виписки по особовим рахункам ), шляхом їх вилучення;
- оригіналу Наказу № 367 від 19 липня 2017 року, із аркушами погодження, доповідними (службовими) записками, складеними щодо обґрунтування встановлення відпускних цін, для їх вилучення;
- оригіналів звернення ТОВ «Торговий Дім Марінталь» від 17 вересня 2017 року № 17/07-17 та від 19 липня 2017 року № 19/07-17, із відповідними резолюціями на ньому та документами, складеними в результаті їх розгляду, для їх вилучення;
- оригіналів Листування (в електронному та паперовому вигляді) із покупцями спирту етилового (резидентами України) з приводу встановлення відпускних цін за 2016 2017 роки, шляхом їх вилучення.
Не погоджуючись з таким рішенням, представник ДП «Укрспирт» ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій, вважаючи ухвалу слідчого судді незаконною, просить її скасувати та відмовити в задоволенні клопотання детектива. Зокрема апелянт стверджує, що надання детективу НАБУ доступу до серверного обладнання ДП «Укрспирт» фактично призведе до зупинки діяльності підприємства, а також загрожує втратою будь-якої інформації, що міститься на серверному обладнанні ДП «Укрспирт». Крім того, представник зазначає, що надання доступу до серверного обладнання та поштового серверного обладнання фактично полягатиме у наданні детективу НАБУ прав адміністратора системи, останній фактично отримує доступ до будь-яких документів та листування ДП «Укрспирт», в тому числі і до тих, до яких ст. 161 КПК України заборонено доступ, а саме листування із представником адвокатом ДП «Укрспирт» ОСОБА_6 та адвокатом ОСОБА_9 . Також апелянт звертає увагу, що доступ до серверного та поштового серверного обладнання фактично надасть детективу повний доступ до всіх речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, в тому числі і конфіденційної інформації, комерційної таємниці, що не має жодного відношення до кримінального провадження № 0000227. При цьому представник зауважує, що НАБУ вже зверталося до ДП «Укрспирт» із рішенням про отримання інформації № 02-142/43771 від 28 листопада 2017 року, в тому числі щодо документів по взаємовідносинах з ТОВ «Торговий дім «Марінталь» та інформації і документів, що стосуються відпускних цін на продукцію, на яке підприємство без будь-яких зауважень надало детективу НАБУ всю необхідну інформацію та запитувані документи.

Прокурор в судове засідання не з`явився, про причини своєї неявки суд не повідомив, хоча про дату, час та місце судового засідання був завчасно проінформований. Тому колегія суддів вирішила за можливе розглянути дану справу у відсутності прокурора, що не суперечить положенням ч. 4 ст. 405, ч. 1 ст. 172 КПК України.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представника ДП «Укрспирт», який підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити, вивчивши матеріали провадження і перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає,що апеляційна скарга представника ДП «Укрспирт» ОСОБА_6 не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів провадження, Національним антикорупційним бюро України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000227, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14 березня 2018 року за фактами вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Органами досудового розслідування встановлено, що у відповідності до порядку формування цін, затвердженого розпорядженням т.в.о. директора ДП «Укрспирт» № 9-Р від 17 серпня 2016 року, формування відпускних цін здійснюється на основі розрахунку калькуляції собівартості продукції, а відпускні ціни затверджуються наказами після розгляду розрахункових калькуляцій на плановий період.
07 грудня 2016 року було видано наказ ДП «Укрспирт» № 688 про встановлення відпускних цін на 2017 рік. У п. 3 вказаного наказу зазначено, що зі всіма покупцями необхідно укладати договори (додаткові угоди) для поставки спирту етилового з 01 березня 2017 року в межах наступних цін по сортах спирту. Так, для спирту сорту «Вища очистка» встановлено відпускну ціну 336,16 грн/дал, з урахуванням ПДВ та без врахування акцизного податку.
В подальшому службові особи ДП «Укрспирт» на підставі звернення ТОВ «Торговий Дім Марінталь» від 17 липня 2017 року видали наказ № 367 від 19 липня 2017 року, згідно якого ціна на спирт етиловий сорту «Вища очистка» для покупців, які займають домінуюче положення на ринку виноробної продукції, використовують у власному виробництві спирт етиловий «Вища очистка», для виробництва якого використовується сировина меляса бурякова та планують фактичне відвантаження продукції в кількості не менше 150000 декалітрів у сезон виробництва, але не пізніше 01 грудня 2017 року, може встановлюватись ціна в розмірі 250,02 грн/дал., з урахуванням ПДВ та без урахування акцизного податку. Пунктом 3 зазначеного наказу зобов`язано відділ збуту комерційного управління укласти додаткову угоду до діючого договору на поставку спирту на внутрішній ринок з ТОВ «Торговий Дім Марінталь».
В період часу з 19 липня 2017 по 31 грудня 2017 року ТОВ «Торговий Дім Марінталь» відвантажено 228139 дал. спирту етилового «Вища очистка» за ціною 250,02 грн/дал. на загальну суму 57039420 гривень.
Отже, внаслідок видання наказу № 367 від 19 липня 2017 року сума упущеної вигоди при реалізації спирту етилового для ТОВ «Торговий Дім Марінталь» становить 19651000 гривень.
Органи досудового розслідування вважають, що службові особи ДП «Укрспирт», зловживаючи своїм службовим становищем, реалізовували за заниженими цінами спирт етиловий «Вища очистка» на користь третіх осіб ТОВ «Торговий Дім Марінталь» та вчинили зловживання службовим становищем з метою одержання неправомірної вигоди для інших фізичних або юридичних осіб, всупереч інтересам служби, що спричинило тяжкі наслідки у вигляді шкоди понад 19000000 гривень.
Таким чином, під час досудового розслідування виникла необхідність у тимчасовому доступі до речей та документів, що знаходяться у володінні ДП «Укрспирт», які містять комерційну таємницю щодо порядку формування відпускних цін на власну продукцію та проведених операцій щодо реалізації власної продукції, зокрема, до:
- серверного обладнання підприємства як власного, так і орендованого для копіювання відомостей із системи «1-С Бухгалтерія» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо обсягів виробленої та реалізованої продукції власного виробництва, із зазначенням контрагентів-покупців та кодів ЄДРПОУ, інформації щодо обсягів виробленої продукції в розрізі місць провадження діяльності та виду продукції, яку вони виробляють, наявності залишків на складах, тощо) із системи «Аскод» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо надходження вхідної-вихідної кореспонденції, накладення відповідних резолюцій керівниками та порядку проходження документів), поштового серверного обладнання (щодо надходження на поштові скриньки підприємства листів від підприємств-покупців із зверненнями про встановлення цін, тощо) за 2016 2017 роки;
- оригіналів первинних бухгалтерських документів, які свідчили про проведені розрахунки між ДП «Укрспирт» та ТОВ «Торговий Дім Марінталь», з придбання спирту етилового протягом 2016 2017 років (договори із додатками та додаткові угоди до них, акти відвантаження та прийняття спирту, видаткові, податкові та товарно-транспортні накладні, виписки по особовим рахункам ), шляхом їх вилучення;
- оригіналу Наказу № 367 від 19 липня 2017 року, із аркушами погодження, доповідними (службовими) записками, складеними щодо обґрунтування встановлення відпускних цін, для їх вилучення;
- оригіналів звернення ТОВ «Торговий Дім Марінталь» від 17 вересня 2017 року № 17/07-17 та від 19 липня 2017 року № 19/07-17, із відповідними резолюціями на ньому та документами, складеними в результаті їх розгляду, для їх вилучення;
- оригіналів Листування (в електронному та паперовому вигляді) із покупцями спирту етилового (резидентами України) з приводу встановлення відпускних цін за 2016 2017 роки, шляхом їх вилучення.
10 травня 2018 року (клопотання датоване 03 травня 2018 року) детектив Національного бюро Третього відділу детективів Третього підрозділу детективів Головного підрозділу детективів Національного антикорупційного бюро України ОСОБА_7 , за погодженням із прокурором у кримінальному провадженні начальником Третього відділу управління процесуального керівництва, підтримання державного обвинувачення та представництва в суді Спеціалізованої антикорупційної прокуратури України ОСОБА_8 , звернувся до Солом`янського районного суду міста Києва з клопотанням про надання йому дозволу на здійснення тимчасового доступу до речей та документів, з наданням можливості їх вилучення, які перебувають у володінні ДП «Укрспирт» (; юридична адреса: 07400, Київська область, місто Бровари, вул. Гагаріна, 16; фактична адреса: 03150, місто Київ, вул. Фізкультури, 30-В, оф. 600, БЦ «Фарінгейт»), які містять комерційну таємницю щодо порядку формування відпускних цін на власну продукцію та проведених операцій щодо реалізації власної продукції, зокрема, до:
- серверного обладнання підприємства як власного, так і орендованого для копіювання відомостей із системи «1-С Бухгалтерія» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо обсягів виробленої та реалізованої продукції власного виробництва, із зазначенням контрагентів-покупців та кодів ЄДРПОУ, інформації щодо обсягів виробленої продукції в розрізі місць провадження діяльності та виду продукції, яку вони виробляють, наявності залишків на складах, тощо) із системи «Аскод» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо надходження вхідної-вихідної кореспонденції, накладення відповідних резолюцій керівниками та порядку проходження документів), поштового серверного обладнання (щодо надходження на поштові скриньки підприємства листів від підприємств-покупців із зверненнями про встановлення цін, тощо) за 2016 2017 роки;
- оригіналів первинних бухгалтерських документів, які свідчили про проведені розрахунки між ДП «Укрспирт» та ТОВ «Торговий Дім Марінталь», з придбання спирту етилового протягом 2016 2017 років (договори із додатками та додаткові угоди до них, акти відвантаження та прийняття спирту, видаткові, податкові та товарно-транспортні накладні, виписки по особовим рахункам ), шляхом їх вилучення;
- оригіналу Наказу № 367 від 19 липня 2017 року, із аркушами погодження, доповідними (службовими) записками, складеними щодо обґрунтування встановлення відпускних цін, для їх вилучення;
- оригіналів звернення ТОВ «Торговий Дім Марінталь» від 17 вересня 2017 року № 17/07-17 та від 19 липня 2017 року № 19/07-17, із відповідними резолюціями на ньому та документами, складеними в результаті їх розгляду, для їх вилучення;
- оригіналів Листування (в електронному та паперовому вигляді) із покупцями спирту етилового (резидентами України) з приводу встановлення відпускних цін за 2016 2017 роки, шляхом їх вилучення.
Це клопотання мотивовано тим, що зазначені документи використовуватимуться як докази у кримінальному провадженні для встановлення всіх обставин вчинення кримінального правопорушення, зокрема, щодо можливої змови службових осіб ДП «Укрспирт» та ТОВ «Торговий Дім Марінталь», реалізації за заниженими цінами спирту етилового сорту «Вища очистка», а також встановлення суми упущеної вигоди внаслідок проведення вказаних у клопотанні операцій.
Ухвалою слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 13 червня 2018 року дане клопотання детектива було задоволено.

Задовольняючи вказане клопотання детектива, внесене в межах кримінального провадження № 0000227, про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів, з наданням можливості їх вилучення, які перебувають у володінні ДП «Укрспирт» (; юридична адреса: 07400, Київська область, місто Бровари, вул. Гагаріна, 16; фактична адреса: 03150, місто Київ, вул. Фізкультури, 30-В, оф. 600, БЦ «Фарінгейт»), які містять комерційну таємницю щодо порядку формування відпускних цін на власну продукцію та проведених операцій щодо реалізації власної продукції, зокрема, до: - серверного обладнання підприємства як власного, так і орендованого для копіювання відомостей із системи «1-С Бухгалтерія» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо обсягів виробленої та реалізованої продукції власного виробництва, із зазначенням контрагентів-покупців та кодів ЄДРПОУ, інформації щодо обсягів виробленої продукції в розрізі місць провадження діяльності та виду продукції, яку вони виробляють, наявності залишків на складах, тощо) із системи «Аскод» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо надходження вхідної-вихідної кореспонденції, накладення відповідних резолюцій керівниками та порядку проходження документів), поштового серверного обладнання (щодо надходження на поштові скриньки підприємства листів від підприємств-покупців із зверненнями про встановлення цін, тощо) за 2016 2017 роки; - оригіналів первинних бухгалтерських документів, що свідчили про проведенні розрахунки між ДП «Укрспирт» та ТОВ «Торговий Дім Марінталь» з придбання спирту етилового протягом 2016 2017 років (договори із додатками та додаткові угоди до них, акти відвантаження та прийняття спирту, видаткові, податкові та товарно-транспортні накладні, виписки по особовим рахункам ) шляхом їх вилучення; - оригіналу Наказу № 367 від 19 липня 2017 року, із аркушами погодження, доповідними (службовими) записками, складеними щодо обґрунтування встановлення відпускних цін, для їх вилучення; - оригіналів звернення ТОВ «Торговий Дім Марінталь» від 17 вересня 2017 року № 17/07-17 та від 19 липня 2017 року №19/07-17, із відповідними резолюціями на ньому та документами, складеними в результаті їх розгляду, для їх вилучення; - оригіналів Листування (в електронному та паперовому вигляді) із покупцями спирту етилового (резидентами України) з приводу встановлення відпускних цін за 2016 2017 роки, шляхом їх вилучення, слідчий суддя, як вбачається з журналу судового засідання, заслухав пояснення детектива ОСОБА_7 та, дослідивши матеріали, додані до клопотання, прийшов до правильного висновку про наявність підстав для задоволення зазначеного клопотання детектива з огляду на те, що перелічені в клопотанні детектива документи можуть бути використані як докази у кримінальному провадженні.
Зокрема, відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: - перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; - самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; - не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Згідно з ч. 6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених ч. 5 ст. 163 КПК України, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

В обґрунтування необхідності надання дозволу на тимчасовий доступ до документів, з можливістю їх вилучення, які перебувають у володінні ДП «Укрспирт» (; юридична адреса: 07400, Київська область, місто Бровари, вул. Гагаріна, 16; фактична адреса: 03150, місто Київ, вул. Фізкультури, 30-В, оф. 600, БЦ «Фарінгейт»), які містять комерційну таємницю щодо порядку формування відпускних цін на власну продукцію та проведених операцій щодо реалізації власної продукції, детектив у клопотанні та доданих до нього матеріалах провадження довів, що зазначені в клопотанні документи мають суттєве значення для встановлення істотних обставин у даному кримінальному провадженні, а також довів, що іншими способами довести вказані обставини є неможливим.

У зв`язку з цим слідчий суддя обґрунтовано задовольнив дане клопотання детектива, при цьому врахувавши і те, що для інших осіб не можуть наступити будь-які негативні наслідки від вжиття такого заходу забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів.

З огляду на вищевикладене та обставини кримінального провадження, як вони викладені в клопотанні детектива та підтверджені доданими до клопотання документами, колегія суддів приходить до висновку, що доводи апелянта про незаконність ухвали слідчого судді є непереконливими.

Порушень норм КПК України, які б давали підстави для скасування ухвали слідчого судді, колегією суддів не вбачається.

Враховуючи встановлені факти та відповідні їм правовідносини, колегія суддів вважає, що ухвалу слідчого судді необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу представника ДП «Укрспирт» ОСОБА_6 без задоволення.

Керуючись ст. ст. 163, 164, 309, 376, 404, 405, 407, 419, 422 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Ухвалу слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 13 червня 2018 року, якою задоволено клопотання детектива Національного бюро Третього відділу детективів Третього підрозділу детективів Головного підрозділу детективів Національного антикорупційного бюро України ОСОБА_7 , погоджене із прокурором у кримінальному провадженні начальником Третього відділу управління процесуального керівництва, підтримання державного обвинувачення та представництва в суді Спеціалізованої антикорупційної прокуратури України ОСОБА_8 , і надано детективу Національного бюро Третього відділу детективів Третього підрозділу детективів Головного підрозділу детективів Національного антикорупційного бюро України ОСОБА_7 тимчасовий доступ до речей та документів, що знаходяться у володінні ДП «Укрспирт» (; юридична адреса: 07400, Київська область, місто Бровари, вул. Гагаріна, 16; фактична адреса: 03150, місто Київ, вул. Фізкультури, 30-В, оф. 600, БЦ «Фарінгейт»), які містять комерційну таємницю щодо порядку формування відпускних цін на власну продукцію та проведених операцій щодо реалізації власної продукції, зокрема, до:
- серверного обладнання підприємства як власного, так і орендованого для копіювання відомостей із системи «1-С Бухгалтерія» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо обсягів виробленої та реалізованої продукції власного виробництва, із зазначенням контрагентів-покупців та кодів ЄДРПОУ, інформації щодо обсягів виробленої продукції в розрізі місць провадження діяльності та виду продукції, яку вони виробляють, наявності залишків на складах, тощо) із системи «Аскод» чи іншого програмного забезпечення (в тому числі щодо надходження вхідної-вихідної кореспонденції, накладення відповідних резолюцій керівниками та порядку проходження документів), поштового серверного обладнання (щодо надходження на поштові скриньки підприємства листів від підприємств-покупців із зверненнями про встановлення цін, тощо) за 2016 2017 роки;
- оригіналів первинних бухгалтерських документів, які свідчили про проведені розрахунки між ДП «Укрспирт» та ТОВ «Торговий Дім Марінталь», з придбання спирту етилового протягом 2016 2017 років (договори із додатками та додаткові угоди до них, акти відвантаження та прийняття спирту, видаткові, податкові та товарно-транспортні накладні, виписки по особовим рахункам ), шляхом їх вилучення;
- оригіналу Наказу № 367 від 19 липня 2017 року, із аркушами погодження, доповідними (службовими) записками, складеними щодо обґрунтування встановлення відпускних цін, для їх вилучення;
- оригіналів звернення ТОВ «Торговий Дім Марінталь» від 17 вересня 2017 року № 17/07-17 та від 19 липня 2017 року № 19/07-17, із відповідними резолюціями на ньому та документами, складеними в результаті їх розгляду, для їх вилучення;
- оригіналів Листування (в електронному та паперовому вигляді) із покупцями спирту етилового (резидентами України) з приводу встановлення відпускних цін за 2016 2017 роки, шляхом їх вилучення, залишити без змін, а апеляційну скаргу представника ДП «Укрспирт» ОСОБА_6 залишити без задоволення.
Ухвала апеляційного суду оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

___________________ ______________________ ___________________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4