Провадження № 1-в/127/379/18
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 серпня 2018 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

секретаря ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши клопотання адвоката ОСОБА_5 в інтересах ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування йому строку попереднього ув`язнення, з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд
ВСТАНОВИВ:
До Вінницького міського суду Вінницької області 10.05.2018 року надійшло клопотання адвоката ОСОБА_5 в інтересах ОСОБА_4 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення, з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Клопотання мотивовано наступними обставинами.

21 листопада 2005 року Судовою колегією в кримінальних справах Апеляційного суду Полтавської області було винесено вирок, яким ОСОБА_4 , визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 187, ч. 2 ст.15, п. 9, п. 12, п. 13 ч. 2 ст. 115, ч.4 ст. 187, п. 6, п. 12, п. 13 ч. 2 ст. 115 КК України та призначено покарання у вигляді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього особисто належного йому майна. Даний вирок було залишено без змін Ухвалою Верховного Суду України від 16.03.2006 року.

Засуджений ОСОБА_4 звернувся до Європейського суду з прав людини з заявою, що під час судового провадження у Верховному Суді України йому не було забезпечено участь захисника, хоч він подавав відповідне клопотання. За результатом розгляду вищевказаної заяви Європейський суд з прав людини постановив, що з боку держави Україна мало місце порушення пункту 1 та підпункту «с» пункту 3 статті 6 Конвенції. На цій підставі 14.11.2013 року Вищим спеціалізованим судом України постановлено ухвалу про перегляд ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України від 16.03.2006 року. В результаті повторного розгляду касаційної скарги, 03.04.2014 року Вищий спеціалізований суд України постановив ухвалу, якою вирок апеляційного суду Полтавської області від 21.11.2005 року щодо ОСОБА_4 залишено без змін, а скаргу засудженого ОСОБА_4 - без задоволення. Згідно вищевказаної ухвали вирок Апеляційного суду Полтавської області, яким засуджено ОСОБА_4 до покарання у вигляді довічного позбавлення волі набув законної сили 03.04.2014 року.

Захисник засудженого адвокат ОСОБА_5 зазначає, що ОСОБА_4 згідно ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) можливе зарахування строку попереднього ув`язнення, з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в період в тому числі з 16.03.2006 року по 03.04.2014 року.

Засуджений ОСОБА_4 в судовому засіданні підтримав клопотання свого захисника та просив його задовільнити.

Захисник засудженого адвокат ОСОБА_5 підтримала подане нею клопотання та просила застосувати відносно ОСОБА_4 . Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838VIII, який вступив в дію 24.12.2015. Просила зарахувати ОСОБА_4 з 16.03.2006 року по 03.04.2014 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, посилаючись на те, що чиним законодавством не обмежено застосування ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі.

Прокурор ОСОБА_3 заперечував щодо задоволення клопотання.

Заслухавши думку засудженого, захисника, прокурора, вивчивши матеріали клопотання, суд прийшов до наступного висновку.
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.

Згідно із п. 2 розділу II «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Відповідно до п. 3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Ст. 5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, викладеної в редакції «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В тексті закону відсутнє посилання як на покарання у виді «довічного позбавлення волі», так і на покарання у виді «позбавлення волі на певний строк», законодавець обмежився загальною фразою «позбавлення волі».
Таким чином, суд вважає, що законодавцем не заборонено застосування до осіб, яким призначено покарання у вигляді довічного позбавлення волі, ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015), так як таке зарахування не встановлює строковість призначеного покарання, не скорочує та не змінює термін відбуття покарання, але може впливати на строк, з якого особа має можливість не реалізацію певних прав, передбачених Главою 22 Кримінально-виконавчого кодексу України, які виникають після відбуття певного строку покарання.

Суд приходить до висновку, що за відсутністю прямої заборони застосування ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, практика відмови у зарахуванні, може свідчити про дискримінацію, яка у будь-яких своїх проявах заборонена як національним законодавством, так і Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод.

Аналогічний висновок зроблено в постанові Верховного суду України від 26.10.2017 року по справі № 5-21кс(15)17.

З матеріалів справи вбачається, що останній був взятий під варту 31.05.2004 року.
Вироком апеляційного суду Полтавської області від 21.11.2005 року ОСОБА_4 засуджено до довічного позбавлення волі. У вироку зазначено, що строк покарання рахувати ОСОБА_4 з 31.05.2004 року.

Ухвалою Верховного суду України від 16.03.2006 року апеляційну скаргу ОСОБА_4 залишено без задоволення, вирок Апеляційного суду Полтавської області від 21.11.2005 року без змін. Зазначена ухвала була скасована ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 14.11.2013 року, як така, що не відповідає вимогам законності судового рішення з констатацією такого факту ЄСПЛ, а справу направлено на новий касаційний розгляд.

Вирок Апеляційного суду Полтавської області від 21.11.2005 року відносно ОСОБА_4 набув законної сили 03 квітня 2014 року, згідно ухвали Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 03.04.2014 року.
Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 17.02.2017 року відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України засудженому ОСОБА_4 , зараховано строк попереднього ув`язнення з 31.05.2004 року по 16.03.2006 року в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно листа № Н-10770 від 05.09.2013 року, що наявний в матеріалах особової справи засудженого ОСОБА_4 , зазначено відомості, що останній прибув до Київського слідчого ізолятора УДПСУ в м. Києві та Київської області для доставки його до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, для розгляду касаційної скарги на вирок Апеляційного суду Полтавської області від 21.11.2005 року.

Дослідивши матеріали клопотання, суд приходить до висновку про часткове задоволення клопотання з наступних підстав.
Згідно ухвали Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 14.11.2013 року було скасовано попереднє судове рішення апеляційної інстанції в даному кримінальному провадженні, а нове ухвалено Вищим спеціалізованим судом України з розгляду цивільних і кримінальних справ 03.04.2014 року.
В період з 05.09.2013 року по 03.04.2014 року ОСОБА_4 перебував в установі попереднього ув`язнення в ході розгляду кримінального провадження, за результатом якого його засуджено до довічного позбавлення волі. Відтак, вказаний період слід зарахувати в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В інший період, вказаний в клопотанні, а саме з 16.03.2006 року по 04.09.2013 року, ОСОБА_4 відбував покарання на підставі вироку суду, чинного на той час він не перебував в умовах слідчого ізолятору, його права порушені не були.
Відтак, в задоволенні клопотання в частині зарахування ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення, з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в період з 16.03.2006 року по 04.09.2013 року слід відмовити.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 369-372, 376, 537, 539 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України, Прикінцевими положеннями Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, суд

УХВАЛИВ:
Клопотання адвоката ОСОБА_5 в інтересах ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання - задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_6 в строк покарання, призначеного вироком апеляційного суду Полтавської області від 21.11.2005 року, строк перебування в установі попереднього ув`язнення з 05.09.2013 року до 03 квітня 2014 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена шляхом подачі апеляції до Апеляційного суду Вінницької області протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя: