АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа № 641/1248/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/1563/17 Суддя доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 серпня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 і ОСОБА_4 ,
секретар - ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові матеріали кримінального провадження № 641/1248/17-к за обвинуваченням ОСОБА_7 за ч.2 ст.185 КК України

за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Комінтернівського районного суду міста Харкова від 7 квітня 2017 року,

У С Т А Н О В И Л А:
Вироком Комінтернівського районного суду міста Харкова від 7 квітня 2017 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Харківської області, Чугуївського району с. Волохів Яр, громадянина України, не одруженого, з не повною загально-середньою освітою, не працює, не має постійного місця проживання та реєстрації, раніше судимого:

- 28.03.2005 року за ч.ч. 2, 3 ст. 185 КК України до 2 років 8 місяців позбавлення волі;

- 29.07.2005 року за ч. 2 ст. 190 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі;

- 04.04.2006 року за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі;

- 06.07.2009 року Дзержинським районним судом м. Харкова за ч.ч. 2, 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі;

24.11.2011 року за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі;

30.05.2013 року за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі. Звільнився 02.02.2016 року,

останнього визнано винним і засуджено ч. 2 ст. 185 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст.72 КК України ухвалено зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання час перебування його під вартою у період з 31.01.2017 року до набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Запобіжний захід до набрання вироком законної сили, залишено без змін - тримання під вартою. Цивільний позов ОСОБА_8 задоволено. Стягнуто з ОСОБА_7 на користь ОСОБА_8 в рахунок відшкодування матеріальної шкоди 1000 гривень. Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави судові витрати, пов`язані з проведенням експертизи №613 від 16.02.2017 року в сумі 439,80 грн. Вирішено долю речових доказів.

З цим судовим рішенням не погодився обвинувачений, який подав апеляційну скаргу і просить змінити вирок та пом`якшити призначене покарання.

Вислухавши доповідь судді, думки прокурора і обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного:

Оскаржуваним вироком суду було встановлено, що ОСОБА_7 , будучи раніше засудженим за корисливі злочини проти власності, маючи не зняту і не погашену у встановленому законом порядку судимість, на шлях виправлення і перевиховання не встав і знову вчинив корисливий злочин проти власності за наступних обставин: 31 січня 2017 року, близько 02 години 00 хвилин, точного часу в ході слідства не встановлено, ОСОБА_7 підійшов до автомобіля «Renault Trafic», державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , який перебував у користуванні ОСОБА_8 та був припаркований біля будинку АДРЕСА_1 , де, реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна розбив скло передніх водійських дверей вказаного автомобілю і з салону автомобіля викрав майно, що належало ОСОБА_8 , а саме: набір торцевих голівок з трещіткою ТМ «King Roy» моделі «024 MDA» вартістю 795, 00 грн., автомагнітолу TM «Alpine» моделі «JD-402», вартістю 486, 00 грн., ударну викрутку ТМ «ТОРЕХ», вартістю 34,00 грн., набір автомобільних біт ТМ «TOPTUL» моделі «GAAD 1102» вартістю 226,00 грн., стаціонарну рацію ТМ «Uniden» моделі «PRO 520 XL», вартістю 1842,00 грн. Після цього, ОСОБА_7 , покинув місце вчинення злочину з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_8 матеріальну шкоду на загальну суму 3383,00 грн.

Оскільки в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_7 свою винуватість у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, визнав повністю та підтвердив обставини вчиненого ним кримінального правопорушення за обставин, викладених в обвинувальному акті, судом встановлено, що обвинувачений правильно розуміє зміст цих обставин та відсутні сумніви щодо добровільності та істинності його позиції, кримінальне провадження розглянуто в порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України.

Встановлені обставини та кваліфікація дій обвинуваченого ніким в апеляційному порядку не оспорено.

Що стосується апеляційних вимог, колегія суддів уважає, що, обираючи вид та міру покарання, суд першої інстанції достатньою мірою врахував характер і ступінь суспільної небезпеки скоєного, дані про особу обвинуваченого та правильно вважав, що виправлення обвинуваченого та запобігання новим злочинам є неможливим без ізоляції від суспільства.

Так, судом було враховано пом`якшуючу та відсутність обтяжуючих покарання обставин,те, що обвинувачений за місцем попереднього відбування покарання в Харківській ВК № 43 характеризувався негативно, на обліку у лікарів нарколога та психіатра не перебуває, не працює, кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 185 КК України, відноситься до категорії середньої тяжкості злочинів, обвинувачений має не зняту та не погашену у встановленому законом порядку судимість.

Колегія суддів вважає вирок суду першої інстанції законним і обґрунтованим, а підстав для його скасування або зміни не вбачає.

Судом першої інстанції зараховано у строк покарання перебування обвинуваченого у попередньому ув`язненні з 12.12.2014 р. по день набрання вироком законної сили, але відповідно до ч.5 ст.72 КК України вважає за необхідне уточнити вирок в цій частині з урахуванням нової редакції закону й зарахувати час попереднього ув`язнення з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі по 20.06.2017 року, ураховуючи наступне:

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України від 26 листопада 2015 року №838-УІІІ у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до Прикінцевих положень Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю, за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Суд першої інстанції правильно послався на вимоги закону і зарахував попереднє ув`язнення за правилами, які існували на момент ухвалення вироку.
Разом з тим, Законом України від 18 травня 2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування". Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування. Оскільки зазначений Закон України був офіційно опублікований 20 червня 2017 року, за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року має бути зараховане попереднє ув`язнення з моменту затримання обвинуваченого і по 20 червня 2017 року. У решті зарахування здійснюється день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При цьому, колегія суддів виходить з вимог ст.5 КК України, згідно якої закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи. Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Таким чином, попереднє ув`язнення до набрання чинності зазначеним Законом підлягає зарахуванню за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26 листопада 2015 року за період з моменту затримання 31 січня 2017 року по 20 червня 2017 року.
Керуючись ст. ст. 376, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без задоволення. Вирок Комінтернівського районного суду міста Харкова від 7 квітня 2017 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.
Згідно вимог ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання попереднє ув`язнення з 31 січня 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але на неї може бути подано касаційну скаргу безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення ухвали, а засудженим у той самий строк з моменту отримання копії ухвали.

Головуючий-суддя суддя суддя
_________________ __________________ ____________________

ОСОБА_9 ОСОБА_10 ОСОБА_11