Справа № 359/1487/17
Провадження № 1-кс/359/287/2017
УХВАЛА
1 березня 2017 року слідчий суддя Бориспільського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_1 ,
за участю скаржника ОСОБА_2 ,
за участю адвоката ОСОБА_3 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_4 ,
розглянувши в приміщенні суду у відкритому судовому засіданні скаргу ОСОБА_2 на бездіяльність слідчого Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна, у кримінальному провадженні, внесеного до ЄРДР за № 0000405 від 29.11.2016 р.,
встановив:
У лютого 2017 р. ОСОБА_2 звернувся з вказаною скаргою до суду, обґрунтовуючи її тим, що СВ Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеного до ЄРДР за № 0000405 від 29.11.2016 р., за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 358 КК України. Так, працівниками прикордонного посту аеропорту " ІНФОРМАЦІЯ_1 " в неї було вилучено посвідку на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 21.10.2008 р., у зв`язку з тим, що їм здалося, що вона є підробленою. Будь-яких документів щодо вилучення даної посвідки складено не було, а також їй невідомо в рамках яких дій вона була у неї вилучена. При цьому, незважаючи на те, що вилучення даної посвідки відбулося 28.11.2016 р., слідчий, в порушення вимог ст. 169, ч. 5 ст. 171 КПК України, не звертався до слідчого судді з клопотанням про арешт тимчасово вилученого майна, як і не повернув ОСОБА_2 тимчасово вилучену в неї посвідку. Таким чином, дане вилучення у ОСОБА_2 посвідки на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 21.10.2008 р. є незаконним. Це вказує на те, що слідчий Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області допустив бездіяльність, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна. Тому ОСОБА_2 просить слідчого суддю зобов`язати слідчого Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області повернути їй тимчасово вилучене в неї майно, а саме посвідку на постійне місце проживання в України серії НОМЕР_1 від 21.10.2008.
У судовому засіданні скаржник ОСОБА_2 та її адвокат ОСОБА_3 скаргу підтримали та просили її задовольнити з підстав, викладених у скарзі.
У судове засіданні слідчий СВ поліції в аеропорту "Бориспіль" Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області ОСОБА_5 не з`явилася. Однак, надала до суду заяву, в якій просить розглядати дану скаргу у її відсутність. Також слідчий зазначив, що на даний момент здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеного до ЄРДР за № 0000405 від 29.11.2016 р., за фактом використання завідомо підробленого документу громадянкою ОСОБА_2 , за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 358 КК України. 30.11.2016 р., посвідку на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 21.10.2008 р., яка була вилучена в ОСОБА_2 в ході огляду місця події 28.11.2016 р. в приміщенні паспортного контролю залі "Відліт" аеропорту "Бориспіль", було відправлено на судово-технічну експертизу документу. Згідно висновку експерта № 333/1278 від 24.12.2016 р. тимчасова посвідка на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на ім`я ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , не відповідає аналогічним документам, які видавались уповноваженими органами України. 18.01.2017 р. зазначену посвідку приєднано до матеріалів даного кримінального провадження в якості речового доказу. Враховуючи вищевикладене, слідчий СВ поліції в аеропорту "Бориспіль" Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області ОСОБА_5 просила відмовити у задоволенні скарги ОСОБА_2 , оскільки вона є необґрунтованою, а доводи які в ній зазначені не відповідають дійсності.
Вислухавши пояснення учасників кримінального процесу та дослідивши матеріали скарги, слідчий суддя дійшов до таких висновків.
Встановлено, що до ЄРДР внесені відомості про те, що 28.11.2016 року близько 12 год. 00 хв. під час проходження паспортного контролю пасажирами на літак рейсу № 261, сполученням "Київ-Шарджа" в терміналі "D" ДП МА "Бориспіль" громадянка Білорусії ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , пред`явила посвідку на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р. на своє ім`я, з ознаками часткової підробки. Дії кваліфіковані за ч. 4 ст. 358 КК України.
Внесення відомостей до ЄРДР підтверджується витягом з кримінального провадження № 0000405.
При здійсненні кримінального провадження органом досудового розслідування має бути неухильно дотримано загальні засади кримінального провадження, встановлені ст.ст. 7, 8 КПК України, в тому числі верховенство права, законність та недоторканість права власності.

Відповідно до ч. 5 ст. 237 КПК України при проведенні огляду дозволяється вилучення документів, які мають значення для кримінального провадження. Усі вилучені речі і документи підлягають негайному огляду і опечатуванню із завіренням підписами осіб, які брали участь у проведенні огляду. У разі якщо огляд речей і документів на місці здійснити неможливо або їх огляд пов`язаний з ускладненнями, вони тимчасово опечатуються і зберігаються у такому вигляді доти, доки не буде здійснено їх остаточні огляд і опечатування.
Встановлено, що 28 листопада 2016 року слідчий СВ поліції в аеропорту "Бориспіль" Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області ОСОБА_6 проводив огляд місця події. В ході цієї слідчої дії він вилучив у ОСОБА_2 посвідку на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на її ім`я (а.с.14-16).
Постановою слідчого СВ поліції в аеропорту "Бориспіль" Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області ОСОБА_6 від 30.11.2016 р. було призначено судово-технічну експертизу документа - посвідки на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на ім`я ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (а.с.18-19).
Як вбачається з копії висновку експерта Головного експертно-криміналістичного центру Державної прикордонної служби України № 333/1278 від 24.12.2016 р. (а.с.21-30) тимчасова посвідка на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на ім`я ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , не відповідає аналогічним документам, які видавались уповноваженими органами України. 18.01.2017 р.
Постановою про визнання і приєднання до кримінального провадження речових доказів від 18.01.2017 р. слідчим СВ поліції в аеропорту "Бориспіль" Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області ОСОБА_5 тимчасова посвідка на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на ім`я ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , визнана речовим доказом та приєднано до матеріалів кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0000405 (а.с.31-32).
Відповідно до ч. 1 ст. 167 КПК України, тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення. З даної норми випливає, що застосування інституту тимчасового вилучення майна можливе відносно підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене майно і лише до вирішення питання про арешт такого майна або до його повернення, що свідчить про конкретне визначення законодавцем можливої наступної долі тимчасово вилученого майна, при цьому можливість визнання такого майна речовим доказом без накладення на нього арешту відсутня.

Частиною 7 ст. 237 КПК України закріплено, що вилучені речі та документи, що не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.
Таким чином, посвідка на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на ім`я ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , яка була вилучена слідчим СВ поліції в аеропорту "Бориспіль" Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області ОСОБА_6 , в ході огляду місця події 28.11.2016 р., має статус тимчасово вилученого майна.

Відповідно до ч. 1 ст. 169 КПК України, тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: 1) за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; 2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; 3) у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 171, частиною шостою статті 173 цього Кодексу; 4) у разі скасування арешту.

Частиною 5 ст. 171 КПК України встановлено, що клопотання слідчого, прокурора про арешт тимчасово вилученого майна повинно бути подано не пізніше наступного робочого дня після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, у якої його було вилучено.

При цьому, згідно із ч. 1 ст. 100 КПК України речовий доказ, який був наданий стороні кримінального провадження або нею вилучений, повинен бути якнайшвидше повернутий володільцю, крім випадків, передбачених статтями 160-166, 170-174 цього Кодексу.

З вказаних норм законодавства випливає, що правомірність володіння органом досудового розслідування майном, яке наділене ознаками речових доказів, має підтверджуватися в порядку, визначеними статтями КПК України. Таким чином, визнання речовими доказами можливо лише вилучених речей і документів, які входили до переліку, щодо якого судом прямо надано дозвіл на їх відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, арештованого майна відповідно до правил ст. 98 КПК України, але визнання речовими доказами тимчасово вилученого майна за минуванням стадії накладення на нього арешту, відповідно до правил ч. 5 ст. 171 КПК України діючим КПК України не передбачено.

Такий процесуальний порядок щодо тимчасово вилученого майна узгоджується і з вимогами глави 16 КПК України і ч. 7 ст. 237 КПК України. В протилежному випадку втрачається сенс у вирішенні питання щодо припинення тимчасового вилучення майна, згідно з правилами ст. 169 КПК України, оскільки в такому процесуальному статусі воно перебуває лише до винесення постанови слідчим, прокурором про визнання його речовим доказом.

Отже, якщо стосовно вилученого в ході огляду місця події майна, речей або документів, не накладено арешт і воно перебуває у володінні органів досудового розслідування без належної правової підстави, то таке майно підлягає поверненню особі, в якою воно було вилучено.

Так, в судовому засіданні не встановлено, що прокурор або слідчий звертались в порядку, передбаченому главою 17 КПК України, щодо вирішення питання про накладення арешту на тимчасово вилучене під час огляду майно, а саме посвідки на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на ім`я ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . При цьому слідчий не повернув тимчасово вилучене майно особі, у якої воно було вилучено

Таким чином, з огляду на зазначені положення кримінального процесуального закону, тимчасово вилучене у скаржника майно у вигляді документу - посвідки на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на ім`я ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , незаконно утримується службовими особами СВ поліції в аеропорту "Бориспіль" Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області, оскільки слідчий не накладаючи арешт на майно у кримінальному провадженні № 0000405 від 29.11.2016 р., фактично вийшов за межі можливих варіантів щодо процесуальної долі такого майна, визначених в ч. 1 ст. 167 КПК України (арешт або негайне повернення), а тому воно підлягає поверненню.

Крім того, слідчий суддя звертає увагу, що в рамках кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0000405 від 29.11.2016 р., слідчим вже проведено судово-технічну експертизу, вилученого у ОСОБА_2 документа. В той же час слідчий у судове засідання не з`явилася, та жодних доказів, які б спростовували доводи скарги до суду, а саме підстави для подальшого утримання, вилученого документу в рамках даного кримінального провадження, не надав.

Згідно з ч. 3 ст. 100 цього ж Кодексу документ повинен зберігатися протягом усього часу кримінального провадження. За клопотанням володільця документа слідчий, прокурор, суд можуть видати копії цього документа, за необхідності його оригінал, долучивши замість них до кримінального провадження завірені копії.
На підставі наведеного, слідчий суддя вважає за можливе передати посвідку на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на ім`я ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , на відповідальне зберігання ОСОБА_2 , так як, з урахуванням проведення слідчим всього комплексу слідчих дій по справі, це можливе без шкоди для кримінального провадження.

При цьому, слідчий суддя звертає увагу, що відповідно до ст. 41 Конституції України, ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним. Статтею 16 КПК України встановлено, що позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченому цим Кодексом. Так, посвідка на постійне проживання документ, який підтверджує право постійного проживання на території України для іноземців та осіб без громадянства на території України на підставах, визначених українським законодавством.
За таких обставин, виходячи з встановлених обставин та вимог КПК України, слідчий суддя приходить до висновку, про обґрунтованість поданої ОСОБА_2 скарги на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна, у кримінальному провадженні, внесеного до ЄРДР за № 0000405 від 29.11.2016 р., а саме посвідки на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на її ім`я, оскільки, вбачається порушення права власника на володіння, користування та розпоряджання своїм майном, а тому дана скарга підлягає задоволенню.

Керуючись ст. 100, ст. ст. 167-169, ч. 5, ч. 7 ст. 237, ст. 303, п. 4 ч. 2, ч. 3 ст. 307, ст. 372 КПК України, слідчий суддя
постановив:
Скаргу ОСОБА_2 на бездіяльність слідчого Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна, у кримінальному провадженні, внесеного до ЄРДР за № 0000405 від 29.11.2016 р., - задовольнити.
Зобов`язати слідчого СВ поліції в аеропорту "Бориспіль" Бориспільського ВП ГУ НП в Київській області ОСОБА_5 повернути, володільцю тимчасово вилученого майна ОСОБА_2 , тимчасово вилучену у неї посвідку на постійне місце проживання в Україні серії НОМЕР_2 від 21.10.2008 р., на ім`я ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , на відповідальне зберігання.

Ухвала слідчого судді є остаточною та не підлягає апеляційному оскарженню.
Суддя
Бориспільського міськрайонного суду ОСОБА_1