Справа №480/2199/16-к 13.12.2016
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 грудня 2016 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області
у складі: головуючого судді ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_4 на ухвалу Миколаївського районного суду Миколаївської області від 08 вересня 2016 року, якою
- відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про застосування до нього Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,
секретаря ОСОБА_5
засудженого ОСОБА_4
В С Т А Н О В И В:
1.Короткий зміст вимог апеляційної скарги і судового рішення суду першої інстанції.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_4 просить скасувати ухвалу суду та застосувати до нього положення ст. 72 ч. 5 КК України.
Ухвалою суду від 08 вересня 2016 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про застосування до нього положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
Провадження № 11-кп/784/938/16 Головуючий суду 1 інстанції: ОСОБА_7
Категорія: ст. 72 ч.5 КК України Доповідач:
ОСОБА_1 . Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.
На обґрунтування доводів апеляційної скарги засуджений посилається на, що до моменту затвердження 19.12.2013 року угоди про примирення Малиновським районним судом м. Одеси від 20.01.2016 року, він утримувався під вартою в рамках даного кримінального провадження з 11.11.2013 року по 17.01.2014 року. Про наведене, на думку апелянта, свідчить і вказівка в резолютивній частині вироку суду про зарахування даного строку тримання під вартою у строк відбування покарання.
3. Встановлені судом першої інстанції обставини.
01.09.2016 року засуджений ОСОБА_4 звернувся до Миколаївського районного суду Миколаївської області з клопотанням про застосування до нього Закону України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Засуджений ОСОБА_4 відбуває покарання в Ольшанській виправній колонії (№ 53) УДПтС України в Миколаївській області.
Вироком Малиновського районного суду м.Одеси від 20.01.2014 року затверджено угоду про примирення від 19.12.2013 року між підозрюваним ОСОБА_4 та потерпілим ОСОБА_8 , згідно з умовами якої, ОСОБА_4 визнано винуватим та призначено покарання: за ч.1 ст.122 КК України у виді 2 років позбавлення волі; за ч.3 ст.296 КК України у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Відносно ОСОБА_4 застосовано положення ст. 75 КК України, останнього звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки 6 місяців, з покладенням обов`язків, передбачених ст.76 КК України, а саме: не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну роботи і періодично з`являтися в кримінально-виконавчу інспекцію для реєстрації. Вирок Малиновського районного суду м.Одеси набрав законної сили 19 лютого 2014 року.
Ухвалою Центрального районного суду м.Миколаєва від 06.07.2015 року постановлено рішення про направлення ОСОБА_4 для відбуття покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі за вироком Малиновського районного суду м.Одеси від 20.01.2014 року, у зв`язку з тим, що засуджений ОСОБА_4 , будучи ознайомленим із порядком звільнення від відбування призначеного покарання з випробуванням, з січня 2015 року припинив з`являтися на реєстрацію до органів кримінально-виконавчої інспекції та змінив місце свого проживання, не повідомивши органи кримінально-виконавчої інспекції.
Відповідно до рапорту та протоколу обшуку від 26 листопада 2015 року, ОСОБА_4 затриманий 26 листопада 2015 року, на підставі ухвали Центрального районного суду м.Миколаєва від 06.07.2015 року.
Відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 , суд послався на те, що запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до засудженого ОСОБА_4 не застосовувався і він до набрання законної сили вироку Малиновського районного суду м.Одеси від 20.01.2014 року, під вартою не тримався.
Заслухавши доповідь судді; засудженого ОСОБА_4 , який підтримав доводи апеляційної скарги з підстав, викладених в ній; думку прокурора, який вважав, що апеляційна скарга засудженого є обґрунтованою в зв`язку з чим ухвала суду підлягає скасуванню; вивчивши надані матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

4.Мотиви, з яких суд апеляційної інстанції виходив при постановленні ухвали та положення закону, яким він керувався.

Згідно з положеннями ч. 5 ст. 72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до КК України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)», згідно з якими, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчий дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 , суд першої інстанції послався на те, що запобіжний захід у виді тримання під вартою ОСОБА_4 не обирався і він до набрання законної сили вироком Малиновського районного суду м.Одеси від 20.01.2014 року, під вартою не тримався.
Проте, апеляційний суд з даним висновком суду першої інстанції не погоджуєть, оскільки аналіз матеріалів провадження вказує на обґрунтованість доводів, викладених, як в клопотанні засудженого ОСОБА_4 про застосування до нього положень ст. 72 ч. 5 КК України, так і в апеляційній скарзі останнього.
Так, з вироку Малиновського районного суду м. Одеси від 20.01.2014 року (а.с. 9) та ухвали Центрального районного суду м. Миколаєва від 06.07.2015 року (а.с. 10), слідує, що ОСОБА_4 у строк відбування покарання було зараховано строк тримання під вартою в період з 11.11.2013 року по 17.01.2014 року. Наведені дані відповідають обставинам, викладеним апелянтом, який стверджує, що перебував під вартою в СІЗО м. Одеси з 11.11.2013 року по день затвердження мирової угоди в залі судового засідання, коли його було звільнено з-під варти в залі суду.
Таким чином, наведені дані свідчать про необґрунтованість висновку суду першої інстанції з приводу того, що в рамках даного кримінального провадження, яке перебувало на розгляді Малиновського райсуду м. Одеси, відносно ОСОБА_4 не застосовувався запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Отже, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 в межах даного кримінального провадження становить період з 11.11.2013 року по 17.01.2014 року (включно), який необхідно зарахувати у строк покарання у виді позбавлення волі із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, що становить 4 місяці 12 днів ( 2 місяці 6 днів х 2).

За таких обставин, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_4 підлягає задоволенню, а ухвала суду скасуванню з постановленням нової ухвали через невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження.

Керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст.ст. 405, 407, 409 КПК України, апеляційний суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_4 задовольнити.

Ухвалу Миколаївського районного суду Миколаївської області від 08.09.2016 року відносно ОСОБА_4 - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання засудженого ОСОБА_4 про застосування до нього Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, ОСОБА_4 зарахувати строк попереднього ув`язнення у період з 11.11.2013 року по 17.01.2014 року (включно), у строк покарання у виді позбавлення волі із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, що становить 4 місяці 12 днів позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3