АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Провадження № 11кп/790/99/17 Головуючий 1 інстанції ОСОБА_1
Справа № 629/38/15-к Доповідач ОСОБА_2
Категорія: ч. 2 ст. 307 КК України
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
29.06.2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора, захисника на вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 21.12.2015 року, -

В С Т А Н О В И Л А :
Вказаним вироком
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Лозова Харківської області, громадянин України, із середньою освітою, не одружений, не працюючий, якій місця реєстрації не має, фактично проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий, -
засуджений за ч. 2 ст. 307 КК України з застосуванням ст.69 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією його майна.
До набрання вироком законної сили обвинуваченому залишений раніше обраний запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Строк відбування покарання відраховано з 27.11.2014 року.
Відповідно до вироку, ОСОБА_7 , маючи умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів з метою збуту, а також збут наркотичних засобів, переслідуючи корисливу мету, скоїв ряд злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів при наступних обставинах.
Так, ОСОБА_7 06 листопада 2014 року близько 12 години, знаходячись біля супермаркету «АТБ», розташованого за адресою: м Лозова Харківської області, мікр. 3 буд. 38, у невстановленої в ході досудового слідства особи за 500 грн. незаконно придбав полімерний пакет з особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, який став зберігати при собі з метою збуту.
Цього ж дня близько 12 годин 45 хвилин ОСОБА_7 , маючи умисел, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, переслідуючи корисливу мету з ціллю особистого збагачення, перебуваючи поблизу автобусної зупинки «Заводська», розташованої по вул. Р.Люксембург в м. Лозова Харківської області, під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки незаконно збув особі, під вигаданими анкетними даними ОСОБА_9 , полімерний пакет з речовиною рослинного походження у сухому подрібненому стані, яка згідно з висновком судової хімічної експертизи № 2310 від 11.11.2014 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, масою у перерахунку на суху речовину 23,8203 грам, отримавши від останнього грошову винагороду у сумі 700 гривень, якими розпорядився на власний розсуд.
Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 27 листопада 2014 року близько 11 години 40 хвилин, перебуваючи поблизу складів, розташованих по вул. Крайній в м. Лозова Харківської області, у невстановленої в ході досудового слідства особи за 500 гривень незаконно придбав полімерний пакет, в якому знаходився паперовий згорток з особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, який став зберігати при собі з метою збуту, повторно.
Цього ж дня близько 11 годин 45 хвилин ОСОБА_7 , маючи умисел, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, переслідуючи корисливу мету з ціллю особистого збагачення, перебуваючи поблизу складів, розташованих по вул. Крайній в м. Лозова Харківської області, під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, повторно незаконно збув особі, під вигаданими анкетними даними ОСОБА_9 , полімерний пакет, в якому знаходився паперовий згорток з речовиною рослинного походження у сухому подрібненому стані, яка згідно з висновком судової хімічної експертизи № 2470 від 28.11.2014 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, масою у перерахунку на суху речовину 33,5248 грам, отримавши від останнього грошову винагороду у сумі 800 гривень, якими розпорядився на власний розсуд.
Злочинна діяльність ОСОБА_7 була припинена працівниками міліції, які 27 листопада 2014 року о 12 годині затримали його поблизу АЗС «Форсаж» на перехресті вул. Свободи та пров. Крилова в м. Лозова Харківської області, та під час його подальшого обшуку виявили і вилучили 300 грн., отримані ним від ОСОБА_9 за незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс.
В апеляційних скаргах:
-прокурор просить скасувати вирок та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 2 ст. 307 КК України у виді 8 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Вказав, що судом необґрунтовано застосовані положення ст. 69 КК України, внаслідок чого призначене занадто м`яке покарання. Пом`якшуючі обставини, на які послався районний суд, апелянт вважає такими, що істотно не знижують ступінь суспільної небезпечності вчинених злочинів. Обвинувачений вчинив тяжкі злочини, характеризується формально, не працює, відповідно до акту судово-наркологічної експертизи встановлено діагноз психічний та поведінковий розлад внаслідок вживання коноплі без синдрому залежності. У змінених доводах апеляційної скарги, захисник просить змінити вирок, застосувати ст. 75 КК України з урахуванням визнання вини, позитивних даних про особу;
-захисник просить скасувати вирок та закрити кримінальне провадження у зв`язку з не встановленням достатніх доказів для доведення винуватості в суді і вичерпанням можливості їх отримання.
Заслухавши доповідь судді, з`ясувавши думку прокурора, яка підтримала апеляцію державного обвинувача, захисника, яка змінила доводи апеляції, просила змінити вирок, пом`якшити покарання та застосувати ст. 75 КК України та ці доводи підтримав обвинувачений, дослідивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи скарг, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для їх задоволення, виходячи з наступного.

Вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 21.12.2015 року ОСОБА_7 визнаний винним та засуджений за ч. 2 ст. 307 КК України.

Відповідно до ст. 404 ч. 1 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення суду 1-ї інстанції в межах апеляційної скарги.

Як видно з апеляцій з урахуванням змінених доводів захисника, обгрунтованість засудження ОСОБА_10 сторонами не оспорюється, тому суд апеляційної інстанції перевіряє кримінальне провадження тільки в частині правильності призначеного покарання.

Як видно зі справи, суд призначив покарання ОСОБА_10 за вказаною статтею із застосуванням ст. 69 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. При цьому прийняв до уваги, що він скоїв тяжкий злочин, не працював, тому призначив йому покарання у виді реального позбавлення волі.

В той же час суд прийняв до уваги, що обвинувачений щиро покаявся, активно сприяв розкриттю злочину, не судимий, має серйозне захворювання хронічний гастрит, тому покарання призначив із застосуванням ст. 69 КК України нижче нижчої межі, передбаченої законом, але у виді позбавлення волі.

Наведене спростовує доводи апеляції прокурора, що покарання не відповідає вимогам закону та занадто м`яке.

Наведені обставини також не дають підстав на застосування до обвинуваченого положень ст. 75 КК України з урахуванням тяжкості злочину.

Крім того, апеляційний суд приймає до уваги, що обвинувачений тривалий час знаходиться під вартою, а також, що внесені зміни до ч. 5 ст. 72 КК України згідно з якими покарання застосовується з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Також, внесені зміни до ч. 5 ст. 72 КК України, тому апеляційний суд в строк відбуття покарання ОСОБА_10 зараховує попереднє ув`язнення з 27.11.2014 рокупо 20.06.2017 р. з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

У зв`язку з наведеним, ОСОБА_10 фактично на даний час повністю відбув покарання, тому підлягає звільненню з-під варти в залі суду.

Керуючись ст.ст. 403, 404, 405, ст. 407, ст. 418, 419, ч. 2 ст. 376 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу прокурора, захисника залишити без задоволення, вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 21.12.2015 року відносно ОСОБА_7 залишити без змін.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати в строк відбуття покарання ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 27.11.2014 рокупо 20.06.2017 р. з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, визнати його таким, що відбув строк призначеного покарання за цим вироком.

У зв`язку з відбуттям строку покарання, звільнити ОСОБА_7 з-під варти негайно в залі суду та вважати таким, що повністю відбув покарання.

Ухвала набирає чинності з моменту проголошення та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий

Судді: