Єдиний унікальний номер 235/5447/16-к
Номер провадження 11-кп/775/1172/2016

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 грудня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справах та справ про адміністративні правопорушення апеляційного суду Донецької області у складі:

судді-доповідача: ОСОБА_1

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участю

секретаря: ОСОБА_4

прокурора: ОСОБА_5

обвинуваченого: ОСОБА_6

розглянув у місті Бахмуті Донецької області у відкритому судовому засіданні в приміщені апеляційного суду Донецької області апеляційну скаргу прокуратури Донецької області ОСОБА_7 на вирок Красноармійського міькрайонного суду Донецької області від 26 вересня 2016 року, у кримінальному провадженні, внесеному у ЄРДР за № 0001677 від 13.07.2016 року за обвинуваченням

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Родинське, Покровського району, Донецької області, громадянина України, українця, неповною середньою освітою, не працевлаштованого, не одруженого, раніше судимого:

1.25 лютого 2005 року Красноармійським міськрайонним судом Донецької області за ст. ст. 185 ч. 1, 185 ч. 2, 190 ч. 1, 70 ч. 1, 75 ч. 1 КК України до 3 років позбавлення волі з іспитовим строком на 1 рік;

2.19 жовтня 2005 року Красноармійським міськрайонним судом Донецької області за ст. ст. 185 ч. 2, 186 ч. 2, 71 ч. 2 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі, звільнений 02.01.2008 року за постановою Первомайського міського суду Харківської області від 2.01.2008 року УДО на 1 рік 5 місяців 4 дні;

3.05 травня 2011 року Київським районним судом м. Донецька за ст. 186 ч. 2 КК України до 4 років 1 місяці позбавлення волі;

4.06 жовтня 2011 року Покровським районним судом Дніпропетровської області за ст. 185 ч. 2 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 70 ч. 4 КК України, остаточно призначене покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі, звільнився 7.08.2015 року за відбуттям строку покарання;

5.16 серпня 2016 року Красноармійським міськрайонним судом, Донецької області за ст. 185 ч. 2 КК України до 2 років позбавлення волі;

зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 та фактично мешкав до затримання за адресою: АДРЕСА_2 ,

якого визнано винним за ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 263, ч. 1,4 ст. 70 КК України та призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі, вирішено питання про речові докази, -

ВСТАНОВИЛА:

Згідно вироку, обвинувачений ОСОБА_6 діючи навмисно, ігноруючи вимоги «Положення про дозвільну систему», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 576 від 12.10.1992 року, а також «Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної і холодної зброї, а також боєприпасів до зброї та вибухових речовин», затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України № 622 від 21.08.1998, які забороняють носіння, зберігання, придбання, передачу чи збут без відповідного дозволу вогнепальної зброї та боєприпасів, незаконно придбав, носив та зберігав бойові припаси, за наступних обставин:

13 липня 2016 року близько 10 години ОСОБА_6 , знаходячись за гаражами, розташованими по вул. Пушкіна в м. Родинське Донецької області знайшов поліетиленовий пакет в якому знаходились 37 патронів. Тоді ж, достовірно знаючи про те, що патрони є боєприпасами, при цьому не маючи передбаченого Законом дозволу на право придбання, носіння та зберігання боєприпасів, ОСОБА_6 діючи навмисно, незаконно обернув їх у своє володіння, а саме поклав у поліетиленовий пакет та став незаконно зберігати при собі.

Після чого, 13 липня 2016 року близько 12 год. 00 хв., ОСОБА_6 , продовжуючи незаконно зберігати при собі в поліетиленовому пакеті 37 патронів попрямував до автобусної зупинки, розташованої по вул. Леніна в м. Родинське Донецької області, де вживав алкогольні напої та де був затриманий працівниками поліції та доставлений до кабінету інспекторів Покровського ВП ГУНП в Донецькій області, розташованому за адресою: Донецька область, м. Родинське, вул. Леніна, 40 для складання протоколу про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 178 КУпАП .

13 липня 2016 року о 13 год. 00 хв. працівниками поліції за добровільною письмовою згодою ОСОБА_6 , у приміщенні кабінету № 2 інспекторів Покровського ВП ГУНП в Донецькій області, розташованому за адресою: Донецька область, м. Родинське, вул. Леніна, 40, був проведений огляд його особистих речей, під час якого у поліетиленовому пакеті який знаходився при останньому, був виявлений пакет в якому знаходились патрони у кількості 37 штук, які згідно висновку експерта № 1657 від 21 липня 2016 року є боєприпасами проміжними патронами калібру 7,62х39 мм, тобто штатними боєприпасами до нарізної вогнепальної зброї калібру 7,62х39 мм ( до автоматів і кулеметів конструкції Калашникова АКМ; РПК та ін.). Патрони виготовлені промисловим способом, до стрільби придатні.

Крім того, ОСОБА_6 , 8 липня 2016 року у денний час доби (точний час судом не встановлено), знаходячись в лісосмузі, розташованій у с. Красний Лиман, Покровського району, Донецької області, виявив один дикорослий кущ рослини конопля. Після чого, знаючи, що з вказаної рослини можливо виготовити особливо небезпечний наркотичний засіб, зірвав верхівкові частини та листя, після чого діючи навмисно, з метою незаконного зберігання наркотичного засобу, без мети збуту, не маючи передбаченого законом дозволу на здійснення законних дій з наркотичними засобами, зібрав їх, тим самим, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс. Після цього, ОСОБА_6 придбаний наркотичний засіб подрібнив шляхом перетирання руками, тим самим, незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс масою не менше 14,49 г, який поклав у пакет і залишив незаконно зберігати при собі для особистого вживання шляхом паління, без мети збуту.

Після чого, 13 липня 2016 року близько 12 год. 00 хв., ОСОБА_6 , продовжуючи незаконно зберігати при собі в пакеті особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, попрямував до автобусної зупинки, розташованої на вул. Леніна м. Родинське Донецької області, де вживав алкогольні напої та де був затриманий працівниками поліції та доставлений до кабінету інспекторів Покровського ВП ГУНП в Донецькій області, розташованому за адресою: Донецька область, м. Родинське, вул. Леніна, 40 для складання протоколу про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 178 КУпАП.

13 липня 2016 року о 13 год. 00 хв. працівниками поліції за добровільною письмовою згодою ОСОБА_6 , у приміщенні кабінету № 2 інспекторів Покровського ВП ГУНП в Донецькій області, розташованому за адресою: Донецька область, м. Родинське, вул. Леніна, 40, був проведений огляд його особистих речей, під час якого в поліетиленовому пакеті, який знаходився при останньому, був виявлений поліетиленовий пакет з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом масою 14,49 г. (маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить 13,19 г.).

В апеляційній скарзі прокурор ОСОБА_7 не оспорюючи фактичних обставин справи та доведеності вини обвинуваченого, вважає вирок суду незаконним у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого внаслідок м`якості, просить вирок суду скасувати та ухвалити новий, яким призначити ОСОБА_6 покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 1 року позбавлення волі, за ч. 1 ст. 263 КК України у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарання за вироком Красноармійського міськрайонного суду від 16.08.2016 року та покарання за новим вироком, остаточно визначити ОСОБА_6 покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На обґрунтування свої вимог вказує що при визначенні покарання ОСОБА_6 необхідно спочатку призначити покарання за кожен злочин окремо, потім за сукупністю злочинів. Також зазначає, що остаточне покарання призначене не відповідає тяжкості кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого внаслідок м`якості.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора який просив апеляційну скаргу задовольнити, обвинуваченого, який просив вирок суду залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Вказані фактичні обставини вчинення злочину встановлені судом першої інстанції, ніким не оспорюються і відповідно до ст. 404 КПК України апеляційним судом не перевіряються.

Підставою для зміни судового рішення судом апеляційної інстанції, відповідно до п.4 ч.1 ст. 408 КПК України є випадки, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

Колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного призначення судом покарання за сукупністю злочинів.

Відповідно до постанови пленуму Верховного суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання», якщо після постановлення вироку у справі буде встановлено, що обвинувачений винен ще в кількох злочинах, які вчинено до постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається спочатку за правилами ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього - за правилами ч. 4 ст. 70 КК України.

Отже, суд першої інстанції не обрав вид покарання окремо за ч. 1 ст. 70 КК України та ч. 4 ст. 70 КК України, внаслідок чого неправильно призначив покарання ОСОБА_6 за сукупністю злочинів, тому вирок суду в цій частині підлягає зміні.

Разом з тим, колегія суддів не вбачає підстав для призначення ОСОБА_6 , більш суворого покарання, оскільки суд першої інстанції призначив ОСОБА_6 покарання, яке відповідає вимогам ст. 65 КК України, є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого, і попередження нових злочинів.

У зв`язку з наведеним, колегія суддів вважає, що вимоги апеляційної скарги прокурора щодо призначення більш суворого покарання ОСОБА_6 не підлягають задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404-405, 407, 418, 419, 420 КПК України, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора прокуратури Донецької області ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 26 вересня 2016 року відносно ОСОБА_6 в частині призначення покарання за сукупністю злочинів - змінити.

Вважати ОСОБА_6 засудженим:

за ч.1 ст. 263 КК України до 3 років позбавлення волі.

за ч.1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначеним за переднім вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 16.08.2016 року у виді 2 років позбавлення волі та новим вироком виді 3 років позбавлення волі, остаточно призначити покарання у виді 3 років позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зарахувати ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 13 липня 2016 року по 01 грудня 2016 року.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення.

Вирок може бути оскаржений в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: