АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 215/625/16-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/269/К/16 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
05 квітня 2016 року м. Кривий Ріг
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретар ОСОБА_5 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Тернівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 15 лютого 2016 року, якою повернуто клопотання засудженому ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч.5 ст.72 КК України.

Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_7
засуджений ОСОБА_6 ,-
В С Т А Н О В И Л А :
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 просить скасувати ухвалу Тернівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 15 лютого 2016 року , якою повернуто його клопотання з про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання.В обґрунтування своїх вимог засуджений ОСОБА_6 посилається на те, що суд безпідставно повернув йому клопотання про застосування положень ч.5 ст.72 КК України, оскільки Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року не передбачено жодних обмежень для застосування його положень до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі.

Ухвалою Тернівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 15 лютого 2016 року клопотання засудженому ОСОБА_6 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання було повернуто, оскільки правила, закріплені у ст.72 КК України, розповсюджуються лише на осіб, яким призначено строковий вид покарання. Довічне позбавлення волі до переліку таких покарань не відноситься. Не застосовуються ці правила й у випадку заміни засудженому призначеного судом покарання у виді довічного позбавлення волі внаслідок акта про помилування. Тому, суд першої інстанції повернув клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
В судовому засіданні при апеляційному розгляді прокурор прохав відмовити у задоволенні апеляційної скарги засудженого ОСОБА_6 , виходячи з того, що положення ч.5 ст.72 КК України не застосовуються до засуджених до довічного позбавлення волі. Але зробити це судом першої інстанції при новому судовому розгляді, оскільки суд першої інстанції фактично не розглянув клопотання ОСОБА_6 ..Тому ухвалу суду від 15 лютого 2016 року необхідно скасувати.
Під час апеляційного розгляду в судовому засідання засуджений ОСОБА_6 просив його апеляційну скаргу задовольнити, ухвалу суду першої інстанції скасувати та постановити своє рішення, яким застосувати до нього положення ч.5 ст.72 КК України.
Заслухавши доповідь судді-доповідача апеляційного суду, думку учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та особову справу на ім`я засудженого ОСОБА_6 , обговоривши наведені у апеляційній скарзі доводи, порівнявши їх з матеріалами, що знаходяться у кримінальному провадженні, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, а ухвалу суду першої інстанції слід скасувати з призначенням нового судового розгляду зі стадії надходження клопотання до судді, виходячи зі слідуючого.
Відповідно до вимог ст.409 ч.1 КПК України, підставами для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, тобто такі порушення, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення (ст.412 ч.1 КПК України).
Виходячи з Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року (надалі Закон), цей Закон застосовується до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Враховуючи те, що зазначений Закон не визначає, порядок розгляду такого клопотання, то при вирішенні зазначеного питання слід виходити із вимог ч.6 ст.9 КПК України, відповідно до якої, у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч.1 ст.7 КПК України, до яких належать, зокрема, верховенство права, законність, доступ до правосуддя. Під час виконання вироку, питання застосування Закону, має вирішуватись, виходячи з положень ст.539 КПК України, місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, протягом десяти днів з дня його надходження до суду суддею одноособово згідно з правилами судового розгляду, передбаченими статтями 318-380 цього Кодексу, з належним повідомленням засудженого, його захисника, законного представника, прокурора, представника органу або установи виконання покарань, що відає виконанням покарання.

Вказані вимоги закону судом першої інстанції при розгляді клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання не були дотримані.
З огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що суддя першої інстанції передчасно, без призначення судового розгляду та без залучення захисника , вирішив по суті клопотання засудженого ОСОБА_6 , чим істотно порушив вимоги чинного Кримінального процесуального закону України.
За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що ухвала судді першої інстанції від 15 лютого 2016 року, якою повернуто клопотання засудженому ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч.5 ст.72 КК України, є передчасною і підлягає скасуванню з призначенням нового судового розгляду зі стадії надходження клопотання до судді.

Керуючись ст.ст.405, 407, 409, 412, 418, 419, 539 КПК України, колегія суддів, -
П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу Тернівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 15 лютого 2016 року, якою повернуто клопотання засудженому ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України, скасувати та призначити новий судовий розгляд зі стадії надходження клопотання до судді.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді Апеляційного суду
Дніпропетровської області

ОСОБА_4 ОСОБА_2 ОСОБА_3