Провадження № 11-кп/792/129/16
Справа № 1/2218/1521/11 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: ухвала Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
11 травня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області у складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретарів ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

представника СІЗО ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Хмельницькому апеляційну скаргу прокурора на ухвалу Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 05 січня 2016 року, -

в с т а н о в и л а :
Вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 20 червня 2014 року, який набрав законної сили 24 лютого 2015 року, ОСОБА_8 було визнано винним: за ч. 1 ст. 122 КК України і на підставі ч. 5 ст. 74, п.1 ч. 1 ст. 49 КК України від покарання звільнено; за ч. 1 ст. 296 КК України і на підставі ч. 5 ст. 74, п. 1 ч. 1 ст. 49 КК України від покарання звільнено; за ч. 2 ст. 121 КК України і призначено покарання із застосуванням ст. 69 КК України у вигляді 6 років позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з моменту приведення вироку до виконання, зарахувавши в строк відбування покарання час утримання його під вартою з 15 грудня 2006 року по 15 червня 2010 року включно. Вирок суду звернуто до виконання 30 березня 2015 року.

25 грудня 2015 року захисники (члени сім`ї) засудженого ОСОБА_8 ОСОБА_8 та ОСОБА_10 звернулися до суду з клопотанням про зарахування ОСОБА_8 строку його попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до вимог Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та звільнення ОСОБА_8 з місць позбавлення волі, в зв`язку із фактичним відбуттям покарання. 28 грудня 2015 року аналогічне клопотання надійшло і від засудженого ОСОБА_8 .

Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 05 січня 2016 року клопотання засудженого ОСОБА_8 та його захисників (членів сім`ї) ОСОБА_8 та ОСОБА_10 задоволено.

Постановлено зарахувати ОСОБА_8 строки попереднього ув`язнення: з 15 грудня 2006 року по 15 червня 2010 року включно, з 30 березня 2015 року по 08 жовтня 2015 року включно, з 05 листопада 2015 року по 05 січня 2016 включно, зараховано в строк відбуття покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

ОСОБА_8 ухвалено вважати таким, що відбув призначене йому вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 20 червня 2014 року покарання повністю та звільнено його з місць позбавлення волі (установи попереднього ув`язнення) в залі суду негайно.

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, прокурор оскаржив її в апеляційному порядку. Він просить ухвалу Хмельницького міськрайонного суду від 05 січня 2016 року скасувати та постановити нову ухвалу, якою виключити із строку відбуття покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі строк перебування ОСОБА_8 у Хмельницькому СІЗО з 30 березня 2015 року по 08 жовтня 2015 року та з 05 листопада 2015 року по 05 січня 2016 року у зв`язку з участю засудженого в цей час у розгляді кримінального провадження № 686/5401/15-к.

При цьому, апелянт посилається на неправильне застосування судом першої інстанції закону про кримінальну відповідальність. Він вказує, що вирок Хмельницького міськрайонного суду від 20 червня 2014 року, яким ОСОБА_8 засуджений за ч. 2 ст. 121 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до 6 років позбавлення волі, вступив в законну силу 24 лютого 2015 року і звернутий до виконання 30 березня 2015 року. За цим вироком, ОСОБА_8 зараховано в строк відбутого покарання час знаходження його під вартою з 15 грудня 2006 року по 15 червня 2010 року включно і саме цей час, на думку прокурора, мав би бути зарахований в строк відбуття покарання ОСОБА_8 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України. Що стосується періодів з 30 березня 2015 року по 08 жовтня 2015 року і з 05 листопада 2015 року по 05 січня 2016 року, то в цей період ОСОБА_8 , на думку прокурора, перебував у СІЗО в зв`язку із іншою справою кримінальним провадженням № 686/5401/15-к по обвинуваченню ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 189 КК України, а тому цей період може бути зарахований в його строк покарання лише по вказаному провадженню.

Заслухавши доповідача, прокурора на підтримку апеляційної скарги, ОСОБА_8 та в його інтересах захисника ОСОБА_8 в заперечення апеляційної скарги, представника СІЗО, вивчивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Колегію суддів апеляційного суду встановлено, що вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 20 червня 2014 року ОСОБА_8 1981 року народження визнано винним за ч. 2 ст. 121 КК України із застосуванням ст. 69 КК України і йому призначено покарання у вигляді 6 років позбавлення волі. Він також визнаний винним за ч. 1 ст. 122 та ч. 1 ст. 296 КК України і по цих статтях звільнений від покарання на підставі ч. 5 ст. 74 і ч. 1 ст. 49 КК України. Строк покарання ОСОБА_8 постановлено рахувати з моменту приведення вироку до виконання, зарахувавши йому час знаходження під вартою з 15 грудня 2006 року по 15 червня 2010 року (3 роки 6 місяців).

Як випливає з даного вироку, запобіжний захід по ньому ОСОБА_8 не обирався.

Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області від 24 лютого 2015 року названий вирок був залишений без змін, вступив в законну силу і 30 березня 2015 року був звернутий до виконання.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В зв`язку з цим, на думку колегії суддів, рішення суду першої інстанції про зарахування ОСОБА_8 часу перебування його в СІЗО з 15 грудня 2006 року по 15 червня 2010 року з розрахунку один день перебування в СІЗО за два дні позбавлення волі є законним, обґрунтованим і в цій частині ухвалу слід залишити без змін, а апеляційну скаргу прокурора без задоволення.

При цьому, колегія суддів враховує, що справа ОСОБА_8 розглядалась тривалий час різними судами і в ході апеляційного розгляду 16 червня 2010 року на підставі ухвали Апеляційного суду Хмельницької області ОСОБА_8 був звільнений з під варти із залу суду і більше до вироку по цій справі запобіжний захід у вигляді тримання під вартою йому не обирався.

Разом з тим, колегією суддів встановлено, що в провадженні Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області в даний час перебуває інше кримінальне провадження - № 686/5401/15-к щодо обвинувачення ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 189 КК України.

В обвинувачення ОСОБА_8 інкриміновані дії вчиненні в період з 2012 року по 10 вересня 2014 року. Дане кримінальне провадження 10 вересня 2014 року було зареєстровано в Єдиному реєстрі досудових розслідувань за № 004449. В той же день ОСОБА_8 був затриманий, 11 вересня 2014 року його повідомлено про підозру, а ухвалою слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду від 12 вересня 2014 року ОСОБА_8 по даній справі обрано запобіжний захід тримання під вартою, який в подальшому неодноразово продовжувався.

16 червня 2015 року по цій справі складено обвинувальний акт, який направлено до Хмельницького міськрайонного суду і 26 червня 2015 року Хмельницьким міськрайонним судом постановлено ухвалу про призначення справи до розгляду.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Колегія суддів враховує, що підставність або безпідставність перебування ОСОБА_8 у СІЗО в цей період повинна оцінюватись саме в ході розгляду кримінального провадження № 686/5401/15-к і аж ніяк не стосується кримінальної справи по обвинуваченню ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 121 КК України, оскільки вирок по цій справі звернутий до виконання 30 березня 2015 року, з цього часу ОСОБА_8 по цій справі не залучався до проведення слідчих дій, або участі в судовому засіданні саме по цій справі.

Згідно ст. 413 КПК України неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту.

На думку колегії суддів, суд першої інстанції, зарахувавши в строк відбуття покарання за вироком стосовно ОСОБА_8 від 20 червня 2014 року за ст. 121 КК України, час знаходження його в СІЗО по обвинуваченню за ч. 2 ст. 189 КК України (кримінальне провадження № 686/5401/15-к), неправильно витлумачив ч. 5 ст. 72 КК України, а тому ухвала в цій частині підлягає скасуванню із відмовою в цій частині в задоволенні заяви.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 407, 413, 419 КПК України, колегія суддів,
п о с т а н о в и л а :
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.
Ухвалу Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 05 січня 2016 року в частині зарахування ОСОБА_8 в строк відбуття покарання, з розрахунку один день перебування в СІЗО за два дні перебування під вартою, за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 20 червня 2014 року часу з 30 березня 2015 року по 08 жовтня 2015 року і з 05 литопада 2015 року по 05 січня 2016 року скасувати, а в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 та його захисників ОСОБА_8 та ОСОБА_10 в цій частині відмовити.
В решті ухвалу залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту набрання нею законної сили.

Головуючий /підпис/
Судді /підписи/
З оригіналом згідно:
Суддя Апеляційного суду
Хмельницької області ОСОБА_2 .