АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер справи: 647/174/16-к
Справа № 11-кп/791/485/16 Головуючий у 1-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст. 185 КК України Доповідач - ОСОБА_2
УХВАЛА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 травня 2016 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі:
Головуючої судді ОСОБА_2
Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .
При секретарі ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні кримінальне провадження за № 0000094 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Бериславського районного суду Херсонської області від 10 березня 2016 року, яким

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця

с.Тягинка Бериславського району Херсонської області, громадянина України, не одруженого, не працевлаштованого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , такого, що мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого 20.12.2010 року за ч.1 ст.185,ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст. 70 КК України на чотири роки позбавлення волі зі звільненням від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України з іспитовим строком два роки; 06.06.2011 року за ч.2 ст.185, ст.71 КК України на чотири роки один місяць позбавлення волі, на підставі ухвали Ширяєвського районного суду Одеської області від 05.06.2014 року звільненого 12.06.2014 року від відбування покарання згідно ст. 2 ЗУ « Про амністію у 2014 році»; 18.08.2015 року за ч.2 ст.185, ст. 297 ч.3, ст.70 КК України на чотири роки шість місяців позбавлення волі зі звільненням від відбуття покарання з іспитовим строком три роки; 01.02.2016 року за ч.2 ст.185, ст. 71 КК України на п`ять років позбавлення волі;

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на два роки. На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань за даним та попереднім вироками, остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на п`ять років чотири місяці з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу.

На підставі ч.5 ст.72 КК України, в строк відбуття покарання за даним вироком зараховано строк попереднього ув`язнення з 29.01.2016 року і до дня набрання цим вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Строк відбуття покарання відраховувати з дня затримання з 26.01.2016 року.

Обраний запобіжний захід тримання під вартою до набрання вироком чинності.

Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.

Учасники судового провадження:

Прокурор ОСОБА_7 .

Обвинуваченого ОСОБА_6
в с т а н о в и л а:

Вироком суду ОСОБА_6 визнаний винним у тому, що він 22.01.2016 року о 11:00 годині, перебуваючи в АДРЕСА_1 , шляхом вільного доступу, із корисливих мотивів, повторно умисно, таємно з санчат, що знаходилися на подвір`ї, викрав електричну кутову шліфувальну машину марки «STURM» модель «AG512D» вартістю 560 гривень, чим спричинив потерпілому ОСОБА_8 матеріальної шкоди на зазначену суму.

В апеляційній скарзі прокурор не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій ОСОБА_6 , вважає вирок суду підлягає частковому скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, так як судом застосовано закон, який не підлягає застосуванню, оскільки невірно зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення.

Зазначає, що судом безпідставно застосовано ч.5 ст.72 КК України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 29.01.2016 року і до набрання вироком законної сили, а саме в частині розрахунку одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Посилається на те, що запобіжний захід у виді тримання під вартою щодо ОСОБА_6 судом не обирався, а він був затриманий співробітниками поліції 26.01.2016 року на підставі постанови Бериславського районного суду від 11.01.2016 року, якою скасовано звільнення ОСОБА_9 від відбування покарання з випробуванням та направлено його для відбування покарання за вироком суду від 18.08.2015 року. Таким чином, щодо ОСОБА_9 в межах кримінального провадження, за яким постановлений оскаржуваний вирок, не застосовувалось попереднє ув`язнення, а відповідно до Закону України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», визначено, що зараховується один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у межах того саме кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Просить частково скасувати вирок суду та постановити новий, яким вважати ОСОБА_6 винним за скоєння кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, та призначити йому покарання у виді позбавлення волі строком на два роки. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначеного покарання за даним та попереднім вироками, остаточно призначити п`ять років чотири місяці позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально - виконавчій установі закритого типу. Строк відбуття покарання відраховувати з дня затримання, тобто з 26.01.2016 року. В решті вирок залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу, обвинуваченого ОСОБА_6 , який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, в судових дебатах сторони залишилися на своїх міркуваннях, надавши останнє слово обвинуваченому, в якому прохав залишити вирок без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновок суду щодо доведеності вини ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушеня, передбаченого ч.2 ст.185 КК України при обставинах наведених у вироку, відповідає матеріалам кримінального провадження та ґрунтується на доказах досліджених в судовому засіданні, яким суд дав належну правову оцінку і які не оспорюються в апеляційній скарзі, і його дії обґрунтовано кваліфіковані судом за ч.2 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно.
При призначенні покарання ОСОБА_6 за ч.2 ст.185 КК України, суд відповідно до ст.65 КК України врахував ступінь тяжкості вчиненого ним кримінального правопорушення, задовільну характеристику з місця проживання, пом`якшуючу вину обставину - щире каяття, обтяжуючу обставину рецидив злочину, і призначив покарання необхідне і достатнє для його виправлення.

З доводами апеляційної скарги щодо безпідставного застосування судом ч.5 ст.72 КК України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 29.01.2016 року і до набрання вироком законної сили, а саме в частині розрахунку одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, колегія суддів не погоджується виходячи з наступного.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, з урахуванням змін, внесених Законом України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Матеріалами кримінального провадження підтверджується, а саме, копією вироку від 01.02.2016 р., який набрав чинності 03.03.2016р. (а.п.64-65), що ОСОБА_6 перебуває під вартою в установі попереднього ув`язнення з 26.01.2016 року на підставі ухвали Бериславського районного суду від 11.01.2016 року якою скасовано звільнення його від відбування покарання з випробуванням та направлено для відбування покарання, та в період відбування покарання, ОСОБА_6 приймає участь у судовому розгляді кримінального провадження щодо нього з 29.01.2016 року за епізодом крадіжки від 14.12.2015 року по якому постановлений вирок від 01.02.2016 р.

Крім того, в період відбування покарання, ОСОБА_6 приймає участь у судовому розгляді кримінального провадження щодо нього за епізодом від 22.01.2016 року з 03.02.2016 р., що підтверджується журналом судового засідання (а.п.12).

Оскільки ОСОБА_6 в період відбування покарання, приймав участь у судовому розгляді кримінальних проваджень щодо нього, та вироком від 10.03.2016 року йому призначене остаточне покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів за вироком від 01.02.2016 р. та зазначеного вироку, то суд першої інстанції обґрунтовано, на підставі ч.5 ст.72 п. «г» КК України зарахував у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 29.01.2016 р. і до набрання вироком чинності з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, і доводи апеляційної скарги прокурора такий висновок суду не спростовують, а тому апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.405,407 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення, а вирок Бериславського районного суду Херсонської області від 10 березня 2016 року, щодо ОСОБА_6 , - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення ухвали. Копію ухвали учасники процесу можуть отримати в суді.

Судді: (три підписи)

згідно оригінала суддя ОСОБА_2 .