Справа № 163/222/16-к
Провадження № 1-в/163/8/16
ЛЮБОМЛЬСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
про повернення клопотання
25 січня 2016 року м. Любомль

Суддя Любомльського районного суду Волинської області ОСОБА_1 , вивчивши клопотання ОСОБА_2 , обвинуваченого у кримінальному провадженні №0000250 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.121, ч.2 ст.127 КК України, про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, -
в с т а н о в и л а :
25.01.2016 року на адресу суду з Луцького слідчого ізолятора УДПС України у Волинській області надійшло клопотання обвинуваченого ОСОБА_2 про застосування відносно нього змін, внесених до ст.72 КК України, зарахувавши у строк покарання термін перебування його під вартою з 09.09.2015 року по дату набрання вироком Любомльського районного суду від 01.10.2015 року законної сили, в перерахунку один день попереднього ув`язнення двом дням позбавлення волі.

Клопотання підлягає поверненню заявнику, виходячи з наступного.
Вироком Любомльського районного суду Волинської області від 01.10.2015 року ОСОБА_2 визнаний винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.121, ч.1 ст.127 КК України, з призначенням покарання на підставі ст.70 КК України у виді позбавлення волі строком на 8 років. Запобіжний захід щодо ОСОБА_2 , до вступу вироку в законну силу, залишено попередній - тримання під вартою та визначено, що строк відбуття покарання рахувати з моменту затримання останнього - 10 вересня 2014 року.
05.11.2015 року за вих.№163/225/15-к/14257/2015 матеріали кримінального провадження відносно ОСОБА_2 , ОСОБА_3 за ч.2 ст. 121, ч. 2 ст. 127 КК України та ОСОБА_4 за ч.2 ст. 127 КК України надіслано до апеляційного суду Волинської області для апеляційного розгляду за апеляційними скаргами: захисника ОСОБА_5 , прокурора відділу прокуратури Волинської області ОСОБА_6 , обвинувачених ОСОБА_2 та ОСОБА_3 на вищевказаний вирок Любомльського районного суду від 01.10.2015 року.

Станом на 25.01.2016 року апеляційний розгляд даного кримінального провадження не закінчено, відповідно вирок суду першої інстанції законної сили не набрав.
Згідно ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Виходячи з аналізу даного закону, засудженому пом`якшується покарання у випадку його застосування.
У пункті 3 Розділу ІІ Прикінцевих положень Закону України від 26.11.2015 року №838-VІІІ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» визначено лише суб`єктів, які можуть ініціювати питання про застосування цього Закону, до числа яких віднесено, зокрема, «засуджену особу», однак зазначений Закон не містить положень, які б чітко відносили розгляд питання про його застосування до компетенції суду, який ухвалив вирок.
Згідно роз`яснень Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, наведених в інформаційному листі за вих.№223 20/0/4 16 від 11.01.2016 року, питання зарахування строку попереднього ув`язнення у період між ухваленням обвинувального вироку та набранням ним законної сили, враховуючи зміст положень ч.6 ст.9 КПК України, має вирішуватися судом, який ухвалив такий вирок (п.4 ч.2 ст.539 КПК).

Крім цього, у цьому ж інформаційному листі зазначено, що застосування правил зарахування судом строку попереднього ув`язнення після набрання чинності Законом є імперативною вимогою кримінального закону та не потребує звернення з відповідним клопотанням. Суд першої інстанції, призначаючи покарання, зобов`язаний враховувати положення ст.72 КК України та зараховувати строк попереднього ув`язнення, вираховуючи його до моменту постановлення вироку. Наступне зарахування, зокрема у випадку тримання особи під вартою до набрання вироком законної сили, здійснюється місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, або апеляційним судом в разі оскарження вироку та постановлення нового чи залишення вироку суду першої інстанції без зміни, або у випадку його зміни.
У випадку з`ясування апеляційним судом під час перегляду кримінального провадження наявності підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами, визначеними у ч.5 ст.72 КК України, слід застосувати її положення, зазначивши у резолютивній частині судового рішення окремим пунктом про таке зарахування.

Пунктом 24 ч.1 ст.3 КПК України визначено, що судове провадження - кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, Верховним Судом України, а також за нововиявленими обставинами.

Отже, сукупний аналіз вищенаведеним норм кримінального законодавства України та відповідних роз`яснень в розрізі встановлених у справі обставин за яких на момент ухвалення Любомльським районним судом 01.10.2015 року обвинувального вироку відносно ОСОБА_2 . Закон України від 26.11.2015 року №838-VІІІ прийнятий не був та, у зв`язку з апеляційним оскарженням вироку суду першої інстанції, судове провадження у даному кримінальному провадженні станом на 25.01.2016 року перебуває на розгляді в суді апеляційної інстанції, за яким й рахується обвинувачений ОСОБА_2 , який статусу засудженого на даний час не набув, тому розгляд питання в порядку ст.72 КК України (в редакції 26.11.2015 року) належить до компетенції саме суду апеляційної інстанції.
Якщо клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення подано до неналежного суду, суд ухвалою повертає клопотання особі, яка його подала, із роз`ясненням права та порядку звернення.
Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, а також того, що матеріали кримінального провадження перебувають на розгляді апеляційного суду Волинської області, подане обвинуваченим ОСОБА_2 клопотання підлягає поверненню останньому з одночасним роз`ясненням про його право на звернення до належного суду, яким в даному випадку є апеляційний суд Волинської області.
Керуючись п. 24 ч.1 ст.3, ст.ст.9, 537, 539 КПК України, суддя, -
у х в а л и л а :
Клопотання ОСОБА_2 ,обвинуваченого в межах кримінального провадження №0000250 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.121, ч.2 ст.127 КК України, про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання повернути заявнику.
Роз`яснити обвинуваченому ОСОБА_2 про його право на звернення з таким клопотанням до апеляційного суду Волинської області.
Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Волинської області протягом семи днів з дня її оголошення через Любомльський районний суд Волинської області.

Суддя Любомльського районного суду

Волинської області ОСОБА_1