Апеляційний суд Херсонської області
Справа №11а-863,2010р. Головуючий в 1-й інстанції
Категорія: ст. 186 ч.2 ОСОБА_1
КК України. Доповідач Вороненко Т.В.
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2010 року липня місяця «13» дня

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого Бугрименка В.Г.

Суддів: Вороненко Т.В., Ковальової Н.М.

З участю прокурора Литвиненка О.О.

адвоката ОСОБА_2

засуджених ОСОБА_3,

ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Херсоні кримінальну справу за апеляцією прокурора, який приймав участь у розгляді справи на вирок Каховського міськрайонного суду Херсонської області від «23» березня 2010 року.

В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком засуджено:

ОСОБА_4,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

раніше судимого:

- 05.10.1999 року Каховським міськсудом

за ст. 229-6ч.1, 46 КК України на 2 роки

позбавлення волі з відстрочкою на 2

роки та штрафом 500 грн.,

- 12.09.2001р. цим же судом за ст. 178ч.2,

2996ч.2, 43 КК України на 3 роки 6 місяців

позбавлення волі,

- 01.09.2006р. цим же судом за п.1 ст.185

КК України на 1 рік позбавлення волі з

випробуванням на 1 рік,

- 02.02.2009р. вказаним судом за ст.186ч.2

КК України на 4 роки 6 місяців

позбавлення волі з випробувальним

строком, згідно ст.75 КК України, на

2 роки,

за ст. 186 ч.2 КК України на 5 років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України остаточно призначено за сукупністю вироків 6 років позбавлення волі у кримінально-виконавчій установі.

Строк покарання враховано з 29.07.2009 року.

Запобіжний захід взяття під варту.

ОСОБА_3,

ІНФОРМАЦІЯ_2,

не судимого в силу ст.89 КК України, -

за ст. 186 ч.2 КК України на 5 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75,76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на три роки та покладено обовязок зявлятися для реєстрації в органи кримінально-виконавчої системи.

Запобіжний захід судом змінено з взяття під варту на підписку про невиїзд.

Постановлено стягнути з засуджених солідарно на користь ОСОБА_5 2000 грн. та судові витрати за проведення судово-медичної експертизи.

Згідно з вироком, 19.07.2009 року вранці, перебуваючи в стані алкогольного спяніння на території стадіону «Олімпійський» в м. Каховка, ОСОБА_4 за попередньою змовою з ОСОБА_3 із застосуванням до ОСОБА_5Х насильства, яке не було небезпечним для життя чи здоровя, у вигляді утримання за руки потерпілого, заволоділи його майном на суму 2170 грн.

В апеляції прокурор, який приймав участь у розгляді справи, посилається на порушення судом ст. 334 КПК України, безпідставне перекваліфікування дій засуджених зі ст. 187 ч.2 КК України на ст. 186 ч.2 КК України, необґрунтоване застосування до ОСОБА_3 ст.75 КК України.

Просить вирок скасувати внаслідок істотного порушення КПК України, неправильного застосування кримінального закону та мякості призначеного ОСОБА_3 покарання, а справу направити на новий судовий розгляд.

В запереченнях на апеляцію прокурора адвокати ОСОБА_6, ОСОБА_2, засуджений ОСОБА_7 вказують на обґрунтованість перекваліфікації судом дій засуджених на ст. 186 ч.2 КК України, просять апеляцію залишити без задоволення, а вирок без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, міркування прокурора, який підтримав апеляцію, просив вирок скасувати як незаконний, пояснення ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_2, пояснення ОСОБА_3, в яких ці особи просили апеляцію залишити без задоволення, а вирок без змін, останнє слово ОСОБА_4 про залишення вироку суду без змін, ОСОБА_3 від останнього слова відмовився, перевіривши матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляції задоволенню підлягає зі слідуючих підстав.

Суд при перекваліфікуванні дій ОСОБА_4, ОСОБА_3 з розбою на грабіж послався, що факт того, що тілесні ушкодження потерпілому завдали саме засуджені, не знайшов свого підтвердження в суді, так як свідки ОСОБА_9, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 пояснили, що бачили у ОСОБА_5 синці і той скаржився на біль у лівому боці.

Разом з тим, суд не вказав, чому він дає перевагу цим доказам над іншими, зібраним по справі на досудовому слідстві.

Так, потерпілий ОСОБА_5 послідовно на досудовому слідстві і в судовому засіданні стверджував, що засуджені при заволодінні його майном, повалили його на землю та разом стали бити ногами і руками по тілу біля 2-4 хвилин.

Згідно висновку судово медичної експертизи при освідувані ОСОБА_5 на слідуючий день після вчинення злочину, у нього виявлені перелом ребра з ліва, синці та крововиливи на голові, тулубі, які утворилися від дії тупими предметами, можливо 19.07.2009 року і відносяться до легких та середньої тяжкості тілесних ушкоджень.

На очних ставках з засудженими, ОСОБА_5 підтвердив, що саме вони побили його під час нападу /а.с. 43,44/.

При відтворенні обстановки та обставин події ОСОБА_4 розповів і показав як здійснили розбійний напад на ОСОБА_5, що повалили його на землю, ОСОБА_3 вдарив потерпілого рукою у лівий бік, а він завів руку за спину ОСОБА_5 та обшукав кишені, де взяв гроші /а.с. 60/.

Такі ж покази ОСОБА_4 давав в якості підозрюваного /а.с. 108/ на досудовому слідстві.

Проте, суд даним та іншим доказам не дав ніякої оцінки і не вказав у вироку, чому він їх не бере до уваги.

За таких обставин вирок суду першої інстанції не можна визнати законним і він підлягає скасуванню з направленням справи на новий судовий розгляд.

При новому розгляді справи суду необхідно дослідити всі зібрані по справі докази, дати ним належну правову оцінку і прийняти законне та обґрунтоване рішення.

Якщо в ході розгляду справи підтвердиться, що ОСОБА_4 і ОСОБА_3 вчинили розбійний напад, то покарання останньому із застосуванням ст. 75 КК України вважати мяким.

Керуючись ст. ст. 365,366 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи, задовольнити, а вирок Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 23 березня 2010 року відносно ОСОБА_3, ОСОБА_4 - скасувати.

Справу направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі суду.

Головуючий: В.Г.Бугрименко (підпис)

Судді: Т.В.Вороненко (підпис), ОСОБА_12 (підпис)

пост. 13.07.10

надр. 13.07.10

втв, бт.