АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/2145/15 Справа № 206/950/15-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 грудня 2015 року м. Дніпропетровськ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3
ОСОБА_4
секретаря ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
обвинуваченого ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Дніпропетровську кримінальне провадження за апеляційними скаргами ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_7 , в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 , та прокурора прокуратури Самарського району м.Дніпропетровська, яка брала участь у розгляді справи судом першої інстанції ОСОБА_9 на вирок Самарського районного суду м. Дніпропетровська від 08 жовтня 2015 року, яким:

ОСОБА_8 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Ісіль-Куль, Омської області, Російської Федерації, громадянина України, маючого середньо-спеціальну освіту, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

-20.10.2011 року Самарським районним судом м. Дніпропетровська за ч.2 ст.309 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано 1 місяць позбавлення волі, до відбуття 2 роки 1 місяць позбавлення волі,
засуджено за ч.2 ст. 307 КК України до 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього особисто належного йому майна, за ч.2 ст. 315 КК України до 6 років позбавлення волі, за ч.1 ст.317 КК України до 3 років позбавлення волі, за ч.2 ст.317 КК України до 4 років позбавлення волі з конфіскацією всього особисто належного йому майна. Остаточне покарання призначено на підставі ст.70 КК України, шляхом поглинення менш тяжких покарань більш тяжким покаранням до 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього особисто належного йому майна.
Цим же вироком вирішена доля речових доказів по кримінальному провадженню, та стягнуті судові витрати.
Вироком суду встановлено, що ОСОБА_8 , маючи умисел, спрямований на незаконне виготовлення та зберігання з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин, будучи особою яка раніше вчинила злочин передбачений ст.309 КК України, і, володіючи навиками виготовлення психотропної речовини - метамфетамін кустарним способом, у невстановленому слідством місці та у невстановлений слідством час придбав інгредієнти, призначені для виготовлення психотропної речовини - метамфетаміну, які переніс за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , де самостійно з використанням побутових предметів, шляхом хімічної переробки, незаконно виготовив невстановлену слідством кількість психотропної речовини - метамфетаміну, (не менше 2 мл.), після чого виготовлену ним психотропну речовину - метамфетамін залишив незаконно зберігати за місцем свого мешкання з метою незаконного збуту до 03.02.2012 року.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини - метамфетамін, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, 03.02.2012 року близько 16 годині 40 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, зустрівся з особою, яка діє без розкриття достовірних відомостей про неї, ОСОБА_10 , який звернувся до нього з проханням продати, тобто передати за грошову винагороду, психотропну речовину - метамфетамін.
В той же день, 03.02.2012 року близько 15 години 41 хвилин ОСОБА_8 , перебуваючи за адресою: АДРЕСА_2 , прийнявши прохання ОСОБА_10 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини - метамфетамін, який він на той час мав при собі, незаконно збув йому за грошову винагороду в розмірі 150 грн. психотропну речовину - метамфетамін, який знаходився у медичному шприці об`ємом 2,0 мл., в кількості 2 мл.
03.02.2012 року близько 16 години 45 хвилин ОСОБА_10 добровільно видав працівникам міліції вказаний медичний шприц з прозорою рідиною в кількості 2 мл., яка в подальшому була вилучена.
Речовина вилучена у ОСОБА_10 03.02.2012 року, що знаходилася у медичному шприці об`ємом 2.0 мл., у своєму складі містить психотропну речовину метамфетамін, маса якої становить 0,063 г., яку ОСОБА_8 будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України, незаконно збув ОСОБА_10 03.02.2012 року.
Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_8 , маючи умисел, спрямований на незаконне виготовлення та зберігання з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин, вчинюючи злочин повторно, будучи особою яка раніше вчинила злочин передбачений ст.309 КК України, і, володіючи навиками виготовлення психотропної речовини - метамфетамін кустарним способом, у невстановленому слідством місці та у невстановлений слідством час придбав інгредієнти, призначені для виготовлення психотропної речовини - метамфетаміну, які переніс за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , де самостійно з використанням побутових предметів, шляхом хімічної переробки, незаконно виготовив невстановлену слідством кількість психотропної речовини - метамфетаміну, (не менше 7,4 мл. і 1,4 мл.), після чого виготовлену ним психотропну речовину - метамфетамін залишив незаконно зберігати за місцем свого мешкання з метою незаконного збуту до 19.03.2012 року.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини - метамфетамін, з корисливих мотивів, вчинюючи злочин повторно, з метою незаконного збагачення, 19.03.2012 року близько 16 годині 54 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, зустрівся з особою, яка діє без розкриття достовірних відомостей про неї, ОСОБА_11 , який звернувся до нього з проханням продати, тобто передати за грошову винагороду, психотропну речовину - метамфетамін.
В той же день, 19.03.2012 року близько 16 години 55 хвилин ОСОБА_8 , перебуваючи за адресою: АДРЕСА_2 , прийнявши прохання ОСОБА_11 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини - метамфетамін, який він на той час мав при собі, незаконно збув йому за грошову винагороду в розмірі 150 грн. психотропну речовину - метамфетамін, який знаходився у медичному шприці об`ємом 2,0 мл., в кількості 2,1 мл.
19.03.2012 року близько 16 години 59 хвилин ОСОБА_11 добровільно видав працівникам міліції вказаний медичний шприц з прозорою рідиною в кількості 2,1 мл., яка в подальшому була вилучена.
Речовина вилучена у ОСОБА_11 19.03.2012 року, в кількості 2,1 мл., що знаходилася у медичному шприці об`ємом 2.0 мл., у своєму складі містить, психотропну речовину метамфетамін, маса якої становить 0,0588 г., яку ОСОБА_8 вчинюючи злочин повторно будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України, незаконно збув ОСОБА_11 19.03.2012 року.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини - метамфетамін, з корисливих мотивів, вчинюючи злочин повторно, з метою незаконного збагачення, цього ж дня тобто 19.03.2012 року близько 16 годині 56 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, зустрівся з ОСОБА_12 , яка звернулася до нього з проханням пригостити її психотропною речовиною - метамфетамін.
В той же день, 19.03.2012 року близько 16 години 57 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_2 , прийнявши прохання ОСОБА_12 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини - метамфетамін, яку він на той час мав при собі, незаконно збув їй психотропну речовину - метамфетамін, яка знаходилася у медичному шприці об`ємом 2,0 мл., в кількості близько 2 мл.
19.03.2012 року близько 19 години 45 хвилин ОСОБА_12 добровільно видала працівникам міліції вказаний медичний шприц з прозорою рідиною в кількості 0,6 мл., яка в подальшому була вилучена.
Речовина, вилучена у ОСОБА_13 19.03.2012 року в кількості 0,6 мл., що знаходилася у медичному шприці об`ємом 2 мл., у своєму складі містить психотропну речовину метамфетамін, маса якої становить 0,0168 г., яку ОСОБА_8 вчинюючи злочин повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України, незаконно збув ОСОБА_12 19.03.2012 року.
Цього ж дня 19.03.2012 року, продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_8 , маючи умисел на надання приміщення для незаконного вживання психотропних речовин, а саме психотропної речовини - метамфетамін, перебуваючи за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 , близько 16 години 57 хвилин після збуту ОСОБА_12 запропонував останній вжити психотропну речовину у приміщені його квартири, на що ОСОБА_12 відповіла згодою.
Таким чином ОСОБА_8 реалізуючи свій злочинний умисел, надав приміщення кімнати свого помешкання, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 , де ОСОБА_13 19.03.2012 року у період часу з 16 години 57 хвилин до 16 години 58 хвилин незаконно, шляхом внутрішньовенної ін`єкції, вжила близько 0,4 мл., тобто частину раніше незаконно придбаної у ОСОБА_8 психотропної речовини метамфетамін.
Крім цього ОСОБА_8 , продовжуючи свою злочинну діяльність, будучи особою, яка раніше вчинила злочини передбачені ст.ст.307, 317 КК України, маючи умисел на схиляння певної особи до вживання психотропних речовин, а саме - метамфетаміну, перебуваючи за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 , близько 16 години 58 хвилин зустрівся з ОСОБА_14 ..
Реалізуючи вищевказаний злочинний умисел, у період часу приблизно з 16 години 59 хвилин по 17 годин 10 хвилин шляхом словесних умовлянь, а саме, демонструючи психотропну речовину - метамфетамін, її колір, і, докладно роз`яснюючи відчуття, які відчуває людина, вживши дану психотропну речовину, схилив ОСОБА_14 до вживання психотропної речовини - метамфетамін.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини - метамфетамін, з корисливих мотивів, вчинюючи злочин повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ст.ст.309, 315, 317 КК України, з метою незаконного збагачення, 19.03.2012 року близько 16 годині 56 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, зустрівся з ОСОБА_14 , яка звернулася до нього з проханням пригостити її психотропною речовиною - метамфетамін.
В той же день, 19.03.2012 року близько 16 години 58 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_2 , прийнявши прохання ОСОБА_14 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини - метамфетамін, який він на той час мав при собі, незаконно збув ОСОБА_14 психотропну речовину - метамфетамін, яка знаходилася у медичному шприці об`ємом 2,0 мл., в кількості близько 1,5 мл.
19.03.2012 року близько 20 години 00 хвилин ОСОБА_14 добровільно видала працівникам міліції вказаний медичний шприц з прозорою рідиною в кількості 0,9 мл., яка в подальшому була вилучена.
Речовина, вилучена у ОСОБА_14 19.03.2012 року, в кількості 0,9 мл., що знаходилася у медичному шприці об`ємом 2 мл., у своєму складі містить, психотропну речовину метамфетамін, маса якої становить 0,0252 г., яку ОСОБА_8 , вчинюючи злочин повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст.309 КК України, незаконно збув ОСОБА_14 19.03.2012 року.
Цього ж дня, 19.03.2012 року ОСОБА_8 , продовжуючи свою злочинну діяльність, вчинюючи злочин повторно, маючи умисел на надання приміщення для незаконного вживання психотропних речовин, а саме психотропної речовини - метамфетамін, перебуваючи за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 , близько 17 години 20 хвилин після збуту ОСОБА_14 запропонував останній вжити психотропну речовину у приміщені його квартири, на що ОСОБА_14 відповіла згодою.
ОСОБА_8 реалізуючи свій злочинний умисел, надав приміщення кімнати, свого помешкання, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 , де ОСОБА_14 19.03.2012 року близько 16 години 58 хвилин незаконно, шляхом випивання, вжила близько 0,6 мл., тобто частину раніше незаконно придбаної у ОСОБА_8 психотропної речовини метамфетамін.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини - метамфетамін, з корисливих мотивів, вчинюючи злочин повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ст.ст.309, 315, 317 КК України, з метою незаконного збагачення, 19.03.2012 року близько 16 годині 59 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, зустрівся з ОСОБА_15 , який звернувся до нього з проханням пригостити його психотропною речовиною - метамфетамін.
В той же день, 19.03.2012 року близько 17 години 00 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_2 , прийнявши прохання ОСОБА_15 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини - метамфетамін, який він на той час мав при собі, пригостив, тобто незаконно збув ОСОБА_15 психотропну речовину - метамфетамін, яка знаходилася у медичному шприці об`ємом 1 мл., в кількості близько 1 мл.
Цього ж дня, 19.03.2012 року ОСОБА_8 , продовжуючи свою злочинну діяльність, вчинюючи злочин повторно, маючи умисел на надання приміщення для незаконного вживання психотропних речовин, а саме психотропної речовини - метамфетамін, перебуваючи за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 , близько 17 години 02 хвилин після збуту ОСОБА_15 запропонував останньому вжити психотропну речовину у приміщені його квартири, на що ОСОБА_15 відповів згодою.
Таким чином, ОСОБА_8 реалізуючи свій злочинний умисел, повторно надав приміщення кімнати, свого помешкання, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 , де ОСОБА_15 19.03.2012 року у період часу з 17 години 03 хвилин до 17 години 05 хвилин незаконно, шляхом внутрішньовенної ін`єкції, вжив близько 1 мл., тобто частину раніше незаконно придбаної у ОСОБА_8 психотропної речовини метамфетамін.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини - метамфетамін, з корисливих мотивів, вчинюючи злочин повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ст.ст.309, 315, 317 КК України, з метою незаконного збагачення, 19.03.2012 року близько 17 годині 05 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, зустрівся з ОСОБА_16 , який звернувся до нього з проханням пригостити його психотропною речовиною - метамфетамін.
В той же день, 19.03.2012 року близько 17 години 06 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_2 , прийнявши прохання ОСОБА_16 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини - метамфетамін, який він на той час мав при собі, незаконно збув ОСОБА_16 психотропну речовину - метамфетамін, яка знаходилася у медичному шприці об`ємом 5 мл., в кількості близько 0,4 мл.
Цього ж дня, 19.03.2012 року ОСОБА_8 , продовжуючи свою злочинну діяльність, вчинюючи злочин повторно, маючи умисел на надання приміщення для незаконного вживання психотропних речовин, а саме психотропної речовини - метамфетамін, перебуваючи за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 , близько 17 години 10 хвилин після збуту ОСОБА_16 запропонував останньому вжити психотропну речовину у приміщені його квартири, на що ОСОБА_16 відповів згодою.
Таким чином ОСОБА_8 , реалізуючи свій злочинний умисел, повторно надав приміщення кімнати, свого помешкання, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 , де ОСОБА_16 19.03.2012 року у період часу з 17 години 10 хвилин до 17 години 15 хвилин незаконно, шляхом внутрішньовенної ін`єкції, вжив близько 0,4 мл., тобто частину раніше незаконно придбаної у ОСОБА_8 психотропної речовини метамфетамін.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини - метамфетамін, з корисливих мотивів, вчинюючи злочин повторно, з метою незаконного збагачення, 19.03.2012 року близько 17 годині 16 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, зустрівся з ОСОБА_17 , який звернулася до нього з проханням пригостити його психотропною речовиною - метамфетамін.
В той же день, 19.03.2012 року близько 17 години 17 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_2 , прийнявши прохання ОСОБА_17 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини - метамфетамін, яку він на той час мав при собі, незаконно збув ОСОБА_17 психотропну речовину - метамфетамін, яка знаходилася у медичному шприці об`ємом 2,0 мл., в кількості близько 2 мл..
19.03.2012 року близько 19 години 20 хвилин ОСОБА_17 добровільно видав працівникам міліції вказаний медичний шприц з прозорою рідиною в кількості 1 мл., яка в подальшому була вилучена.
Речовина вилучена у ОСОБА_17 19.03.2012 року, в кількості 1 мл., що знаходилася у медичному шприці об`ємом 2 мл., у своєму складі містить психотропну речовину метамфетамін, маса якої становить 0,028 г., яку ОСОБА_8 вчинюючи злочин повторно будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст.309 КК України, незаконно збув ОСОБА_17 19.03.2012 року.
Цього ж дня 19.03.2012 року ОСОБА_8 , продовжуючи свою злочинну діяльність, вчинюючи злочин повторно, маючи умисел на надання приміщення для незаконного вживання психотропних речовин, а саме психотропної речовини - метамфетамін, перебуваючи за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 , близько 17 години 18 хвилин після збуту ОСОБА_17 запропонував останньому вжити психотропну речовину у приміщені його квартири, на що ОСОБА_17 відповів згодою.
ОСОБА_8 реалізуючи свій злочинний умисел, надав приміщення кімнати, свого помешкання, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 , де ОСОБА_17 19.03.2012 року у період часу з 17 години 20 хвилин до 17 години 25 хвилин незаконно, шляхом внутрішньовенної ін`єкції, вжив близько 1 мл., тобто частину раніше незаконно придбаної у ОСОБА_8 психотропної речовини метамфетамін.
Крім цього, 19.03.2012 року, близько 18 години 50 хвилин за місцем мешкання ОСОБА_8 за адресою АДРЕСА_2 був затриманий ОСОБА_8 і в період часу з 18 години 50 хвилин до 19 годин 15 хвилин на сходовому майданчику першого поверху будинку АДРЕСА_3 був проведений огляд особистих речей останнього, в ході якого працівникам міліції з лівої нагрудної кишені кофти, одягненої на останньому, вилучено медичний шприц об`ємом 5 мл., що містить 0,3 мл., раніше незаконно виготовленої психотропної речовини, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 70/10/854 від 17.05.2012 року, у своєму складі містить психотропну речовину метамфетамін, маса, якої становить 0,0084гр., яку ОСОБА_8 , незаконно зберігав при собі з метою збуту.
Крім цього, 19.03.2012 року, в період часу з 20 години 15 хвилин до 22 годин 00 хвилин, за місцем мешкання ОСОБА_8 , за адресою: АДРЕСА_2 був проведений санкціонований обшук, в ході якого працівниками Самарського РВ ДМУ ГУ МВС України в Дніпропетровській області було виявлено та вилучено 2 медичних шприци об`ємом 10 мл. та 2 мл. в яких знаходилась раніше незаконно виготовлена ним психотропна речовина об`ємом 2,5 мл., і 1,4 мл, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 70/10/854 від 17.05.2012 року, у своєму складі містить психотропну речовину - метамфетамін, маса якої становить 0,0655 г. та 0,0032 г. відповідно, яку ОСОБА_8 вчинюючи злочин повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ст.ст.309, 315, 317 КК України, незаконно зберігав за місцем свого мешкання з метою збуту.
Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_8 , маючи умисел, спрямований на незаконне виготовлення, зберігання та перевезення з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин, вчинюючи злочин повторно, будучи особою яка раніше вчинила злочини передбачені ст.309, 315, 317 КК України, і, володіючи навиками виготовлення психотропної речовини - метамфетамін кустарним способом, у невстановленому слідством місці та у невстановлений слідством час придбав інгредієнти, призначені для виготовлення психотропної речовини - метамфетаміну, які переніс за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , де самостійно з використанням побутових предметів, шляхом хімічної переробки, незаконно виготовив невстановлену слідством кількість психотропної речовини - метамфетаміну, (не менше 1 мл.), після чого виготовлену ним психотропну речовину - метамфетамін залишив незаконно зберігати за місцем свого мешкання з метою незаконного збуту до 07.12.2014 року.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини - метамфетамін, з корисливих мотивів, вчинюючи злочин повторно, з метою незаконного збагачення, 07.12.2014 року близько 12 годині 26 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_2 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої психотропної речовини набрав у медичний шприц об`ємом 2 мл. психотропну речовину - метамфетамін близько 1 мл., яку утримуючи при собі за допомогою маршрутного таксі №10 перевіз від місця свого мешкання, вул.Ялинова у м.Дніпропетровську, до кінцевої зупинки зазначеного маршрутного таксі розташованої за адресою: АДРЕСА_4 , тим самим незаконно перевіз психотропну речовину - метамфетамін.
Знаходячись на території кінцевої зупинки зазначеного маршрутного таксі зустрівся з особою, яка діє без розкриття достовірних відомостей про неї, ОСОБА_18 , яка звернулась до нього з проханням продати, тобто передати за грошову винагороду, психотропну речовину - метамфетамін.
В той же день, 07.12.2014 року 12 години 25 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_4 прийнявши прохання ОСОБА_18 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини - метамфетамін, яку він на той час мав при собі, незаконно збув їй за грошову винагороду в розмірі 100 грн. психотропну речовину - метамфетамін, яка знаходилась у медичному шприці об`ємом 2,0 мл., в кількості 1 мл.
07.12.2014 року близько 12 години 31 хвилин ОСОБА_18 добровільно видала працівникам міліції вказаний медичний шприц з прозорою рідиною в кількості 1 мл., яка в подальшому була вилучена.
Речовина, вилучена у ОСОБА_18 07.12.2014 року, в кількості 1 мл., що знаходилася у медичному шприці об`ємом 2.0 мл., у своєму складі містить, психотропну речовину метамфетамін, маса якої становить 0,0251 г., яку ОСОБА_8 , вчинюючи злочин повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ст.ст.309, 315, 317 КК України, незаконно збув ОСОБА_18 07.12.2014 року.
Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_8 , маючи умисел, спрямований на незаконне виготовлення, зберігання та перевезення з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин, вчинюючи злочин повторно, будучи особою яка раніше вчинила злочини передбачені ст.ст.309, 315, 317 КК України, і, володіючи навиками виготовлення психотропної речовини - метамфетамін кустарним способом, у невстановленому слідством місці та у невстановлений слідством час придбав інгредієнти, призначені для виготовлення психотропної речовини - метамфетаміну, які переніс за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , де самостійно з використанням побутових предметів, шляхом хімічної переробки, незаконно виготовив невстановлену слідством кількість психотропної речовини - метамфетаміну, (не менше 9,8 мл.), після чого виготовлену ним психотропну речовину - метамфетамін залишив незаконно зберігати за місцем свого мешкання з метою незаконного збуту до 28.12.2014 року.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини - метамфетамін, з корисливих мотивів, вчинюючи злочин повторно, з метою незаконного збагачення, 28.12.2014 року близько 13 годині 10 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_2 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої психотропної речовини набрав у медичний шприц об`ємом 2 мл. психотропну речовину - метамфетамін близько 1 мл., яку утримуючи при собі за допомогою маршрутного таксі №10 перевіз від місця свого мешкання, вул.Ялинова у м.Дніпропетровську, до кінцевої зупинки зазначеного маршрутного таксі розташованої за адресою: АДРЕСА_4 , тим самим незаконно перевіз психотропну речовину - метамфетамін.
Знаходячись на території кінцевої зупинки зазначеного маршрутного таксі зустрівся з особою, яка діє без розкриття достовірних відомостей про неї, ОСОБА_18 , яка звернулась до нього з проханням продати, тобто передати за грошову винагороду,психотропну речовину - метамфетамін.
В той же день, 28.12.2014 року 13 години 27 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_4 прийнявши прохання ОСОБА_18 , із загальної кількості раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини - метамфетамін, яку він на той час мав при собі, незаконно збув за грошову винагороду в розмірі 100 грн. ОСОБА_18 психотропну речовину - метамфетамін, яка знаходилась у медичному шприці об`ємом 2,0 мл., в кількості 1 мл.
28.12.2014 року близько 13 години 32 хвилин ОСОБА_18 добровільно видала працівникам міліції вказаний медичний шприц з прозорою рідиною в кількості 1 мл., яка в подальшому була вилучена.
Речовина вилучена у ОСОБА_18 28.12.2014 року, в кількості 1 мл., що знаходилася у медичному шприці об`ємом 2.0 мл., у своєму складі містить, психотропну речовину метамфетамін, маса якої становить 0,0582 г., яку ОСОБА_8 вчинюючи злочин повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ст.ст.309, 315, 317 КК України, незаконно збув ОСОБА_18 28.12.2014 року.
Крім цього, 28.12.2014 року, в період часу з 14 години 45 хвилин до 15 годин 25 хвилин, за місцем мешкання ОСОБА_8 , за адресою: АДРЕСА_2 був проведений санкціонований обшук, в ході якого працівниками міліції ДМУ ГУ МВС України в Дніпропетровській області було виявлено та вилучено медичний шприц об`ємом 2 мл. та скляний флакон в якому знаходилась раніше їм незаконно виготовлена психотропна речовина об`ємом 2,2 мл. та 6,6 мл., яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 70/10-3323 від 23.01.2015 року, у своєму складі містить психотропну речовину - метамфетамін, маса якої становить 0,1168 г. та 0,3359 г. відповідно, яку ОСОБА_8 вчинюючи злочин повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочини, передбачені ст.ст.309, 315, 317 КК України, незаконно, повторно, зберігав за місцем свого мешкання з метою збуту.
Не погоджуючись з виром Самарського районного суду м. Дніпропетровська захисник ОСОБА_7 , в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 , подала апеляційну скаргу в якій просить вирок районного суду скасувати та призначити новий судовий розгляд в суді першої інстанції.

В обґрунтування апеляційної скарги захисник ОСОБА_7 зазначила що суд першої інстанції під час розгляду кримінального провадження та постановлення вироку допустив істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, а саме те що судове рішення ухвалено незаконним складом суду, порушено процедуру судового розгляду, мали місце однобічність і неповнота судового розгляду, судом 1-ї інстанції не усунені недоліки на які вказував суд, орган досудового слідства теж не виконав вказівок суду, а висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи.

Обвинувачений ОСОБА_8 в своїй апеляційній скарзі просить скасувати вирок суду першої інстанції, а справу направити для організації додаткового розслідування.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначив, що вирок районного суду незаконний та необґрунтований. Крім того, вказує на те що судді ОСОБА_19 та ОСОБА_20 взагалі не мали права приймати участь в розгляді даного кримінального провадження, так як в 2013 році суддя ОСОБА_19 направляла дане кримінальне провадження відносно нього для організації додаткового розслідування. В 2014 році. дане кримінальне провадження знаходилось в провадженні судді ОСОБА_20 , яка 31 березня 2014 року теж направила справу відносно нього на додаткове розслідування.

Прокурор прокуратури Самарського району м.Дніпропетровська, яка брала участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції ОСОБА_9 подала апеляційну скаргу, в який не оспорюючи кваліфікації скоєних ОСОБА_8 кримінальних правопорушень та доведеність вини, просить вирок Самарського районного суду м.Дніпропетровська від 08 жовтня 2015 року скасувати та ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_8 винним у вчиненні злочинів та призначити йому покарання на підставі ст.70 КК України шляхом часткового складання покарань, призначити остаточне покарання у вигляді 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

В обґрунтування апеляційної скарги вказує на те, що при застосуванні положень ст.70 КК України судом необґрунтовано застосовано принцип поглинення покарань, а також необґрунтовано призначено покарання за кожен окремий злочин за мінімальною межею санкції статті, у зв`язку з чим вказаний вирок суду у відношенні ОСОБА_8 є незаконним з підстав невідповідності призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості.

Заслухавши доповідь судді доповідача, вислухавши обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , які окремо підтримали свої апеляційні скарги та просили їх задовольнити, позицію прокурора ОСОБА_6 , яка підтримала апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції та просила її задовольнити, вивчивши матеріали кримінального провадження та проаналізувавши доводи, що містяться в апеляційних скаргах, зіставивши їх з наявними у справі матеріалами, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга захисника підлягає задоволенню, при цьому апеляційні скарги як обвинуваченого так і прокурора підлягають частковому задоволенню, з наступних підстав.

Згідно п.3 ч.1 ст.409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Ч.1 ст.412 КПК України встановлено, що істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог КПК, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

П.2 ч.2 ст.412 КПК України передбачено, що судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо судове рішення ухвалено незаконним складом суду.

А п.1 ч.1 ст.415 КПК України вказує на те, що суд апеляційної інстанції скасовує вирок і призначає новий розгляд у суді 1-ї інстанції, якщо встановлено порушення, передбачене п.2 ч.2 ст.412 КПК України.

При апеляційному розгляді кримінального провадження встановлено, що після скасування вироку апеляційним судом суддя ОСОБА_19 розглядала кримінальну справу відносно ОСОБА_8 та за результатами розгляду, 5 грудня 2012 року, винесла постанову про направлення справи на додаткове розслідування, при цьому в постанові висловила свою думку щодо доказів по справі та доведеності обвинувачення (т.6 а.п.1-6).

Ухвалою апеляційного суду Дніпропетровської області від 18 лютого 2014 року вказана вище постанова суду скасована, а справа направлена на новий судовий розгляд до того ж суду (т.6 а.п.92-96).

Коли, кримінальна справа надійшла на новий судовий розгляд до Самарського районного суду, то, згідно до протоколу зборів суддів суду, було вирішено передати кримінальну справу за обвинувачення ОСОБА_8 для розгляду судді ОСОБА_20 , оскільки остання не приймала участі в розгляді справи (т.6 а.п.99).

31 березня 2014 року суддею ОСОБА_20 було винесено постанову про направлення кримінальної справи прокурору Самарського району м. Дніпропетровська для організації додаткового розслідування (т.6 а.п.176-182).

Ця постанова набрала законної сили, та справа була направлена прокурору Самарського району м.Дніпропетровська для організації додаткового розслідування.

Після проведення досудового розслідування, яке було проведено за нормами КПК України в редакції 2012 року, прокурор звернувся до суду з обвинувальним актом.

Кримінальне провадження в суді 1-ї інстанції було здійснене колегіально у складі 3-х професійних судів, а саме: головуючої судді ОСОБА_1 та суддів ОСОБА_19 і ОСОБА_20 , а 8 жовтня 2015 року по справі був проголошений вирок.

Ч.2 ст.76 КПК України визначено якщо суддя, який брав участь у кримінальному провадженні в суді першої інстанції, не має права брати участь у цьому ж провадженні в судах апеляційної і касаційної інстанції, при перегляді судових рішень Верховним Судом України або за ново виявленими обставинами, а також у новому провадженні після скасування вироку або ухвали суду першої інстанції.

Аналізуючи наведене судова колегія вважає, що судове рішення ухвалено незаконним складом суду, оскільки суддя ОСОБА_19 приймала участь у цьому ж провадженні як суддя, та прийняла рішення про направлення справи на додаткове розслідування і висловила свою думку щодо доказів по справі та доведеності обвинувачення, а винесена нею постанова була скасована, таким чином, відповідно до ч.2 ст.76 КПК України, вона не мала права повторно приймати участь в кримінальному провадженні. Судова колегія зазначає, що ч.2 ст.55 КПК України (в редакції 1960 року з подальшими змінами) не передбачала заборони повторної участі судді у розгляді справи у разі скасування ухвали про повернення кримінальної справи на додаткове розслідування, а оскільки досудове слідство та кримінальне провадження здійснювалось за нормами КПК України (в редакції 2012 року), то ч.2 ст.76 КПК України прямо забороняє повторну участь судді у кримінальному провадженні.

Таким чином, відповідно до ст.415 КПК України вирок суду слід скасувати та призначити новий розгляд у суді 1-ї інстанції.

При новому розгляді справи суду необхідно всебічно, повно та об`єктивно дослідити всі обставини справи, перевірити доводи які викладені в апеляціях як обвинуваченого так і захисника.

У зв`язку з тим, що вирок суду скасовується у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, а ч.2 ст.415 КПК України вказує на те, що призначаючи новий розгляд у суді 1-ї інстанції, суд апеляційної інстанції не має права вирішувати наперед питання про доведеність чи недоведеність обвинувачення, достовірність або недостовірність доказів, переваги одних доказів над іншими, застосування судом першої інстанції того чи іншому закону України про кримінальну відповідальність та покарання, то судова колегія вважає за недоцільне висказувати свою думку щодо м`якості призначеного покарання, на що посилається у своєї апеляційній скарзі прокурор.

Керуючись ст.ст.376, 404, 405, 412, 415 КПК України, колегія суддів,-
у х в а л и л а :
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 задовольнити.

Апеляційні скарги прокурора прокуратури Самарського району м.Дніпропетровська, яка брала участь у розгляді справи судом 1-ї інстанції, ОСОБА_9 та обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Самарського районного суду м.Дніпропетровська від 08 жовтня 2015 року відносно ОСОБА_8 скасувати та призначити новий розгляд у суді 1-ї інстанції у іншому складі суду.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді