УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа №668/3059/14-к

18 березня 2014 року Суворовський районний суд м. Херсона у складі:

головуючого: судді ОСОБА_1

при секретарі: ОСОБА_2

за участю:

прокурора: ОСОБА_3

представника КВІ: ОСОБА_4

засудженого: ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Херсоні справу за поданням інспектора Суворовського РП СМВ КВІ УДПтСУ в Херсонській області (далі - Суворовська КВІ) ОСОБА_4 про приведення у відповідність до законодавства вироку Суворовського районного суду м. Херсона від 25 липня 2012 року щодо ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсона, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , -

встановив:
Вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 25 липня 2012 року (залишеним без змін ухвалою апеляційного суду Херсонської області від 18 вересня 2012 року) ОСОБА_5 засуджено за ч. 3 ст. 364, ч. 2 ст. 307, ст. 70 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади в правоохоронних органах строком на 3 роки, на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки.

На розгляд до суду надійшло подання інспектора Суворовської КВІ, в якому порушено питання про приведення цього вироку у відповідність до законодавства на підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції» №746-VII від 21.02.2014 року, яким частину 3 ст. 364 КК України виключено з Кримінального кодексу України.

В судовому засіданні прокурор вважав за необхідне подання задовольнити.

Представник Суворовської КВІ подання підтримав та просив задовольнити з викладених у ньому підстав.

Засуджений ОСОБА_5 просив подання задовольнити.

Заслухавши думку учасників процесу, вивчивши матеріали подання, суд дійшов таких висновків.

З матеріалів подання видно, що ОСОБА_5 засуджений, в тому числі, за злочин, передбачений ч. 3 ст. 364 КК України.

Під час перебування ОСОБА_5 на обліку в Суворовській КВІ 28.02.2014 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції», яким частину 3 ст. 364 КК України виключено з Кримінального кодексу України.

За таких обставин внесене відносно ОСОБА_5 подання ґрунтується на законі і вирок щодо нього підлягає приведенню у відповідність до цих змін до кримінального закону.

Відповідно до зазначеного вироку ОСОБА_5 засуджено за те, що він, обіймаючи посаду начальника відділення СПВС №8 ПВК №90 УДМС України в Херсонській області, використовуючи службове становище, 16 березня 2012 року о 14-30 год. незаконно проніс на територію схоронної зони ПВК №90, розташованої по АДРЕСА_2 , наркотичний засіб канабіс, масою 47,3 г, з метою подальшого збуту засудженому ОСОБА_6 за винагороду у виді сувенірних нардів.

Він же, 16.03.2012 року біля 14-00 год. у магазині ПВК №90, розташованому за вказаною адресою, у знайомої ОСОБА_6 ОСОБА_7 незаконно придбав шляхом одержання наркотичний засіб канабіс, масою 47,3 г, який таємно переніс у ПВК №90, де і був виявлений цей наркотичний засіб при огляді ОСОБА_5 .

Такі дії ОСОБА_5 кваліфіковано за ч. 3 ст. 364 КК України за кваліфікуючою ознакою вчинення злочину працівником правоохоронного органу, а також за ч. 2 ст. 307 КК України.

Аналіз положень Закону України «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції» свідчить про те, що така кваліфікуюча ознака як вчинення злочину, передбаченого ст. 364 КК України, працівником правоохоронного органу, цим Законом усунута.

За змістом диспозиції ч. 3 ст. 364 КК України (2011 року) було передбачено, що відповідальність за цей злочин настає у разі, якщо його вчинив спеціальний суб`єкт працівник правоохоронного органу - і лише за наявності всіх ознак злочинів, передбачених частиною першою або другою цієї статті в залежності від наслідків, які спричинені вчиненням цього злочину.

За таких обставин та враховуючи відсутність тяжких наслідків від вчиненого ОСОБА_5 злочину, слід визнати, що в його діях є ознаки злочину, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України, і саме на цю статтю кримінального закону підлягають перекваліфікації його дії з ч. 3 ст. 364 КК України з призначенням нового покарання.

Вирішуючи питання про призначення ОСОБА_5 покарання за ч. 1 ст. 364 КК України (2011 року), суд враховує ступінь тяжкості цього злочину, який за законом віднесений до злочинів невеликої тяжкості, особу ОСОБА_5 , який за матеріалами подання характеризується виключно позитивно, зайнятий суспільно корисною працею, має на утриманні двох малолітніх дітей, раніше не засуджувався, а також бере до уваги обставини, встановлені судом під час судового розгляду цієї справи, які пом`якшують покарання, і вважає за необхідне призначити йому основне покарання у виді обмеження волі та додаткове покарання, визначене санкцією тієї самої статті, у виді позбавленням права обіймати посади в правоохоронних органах, на строки, які, на думку суду, є достатніми для виправлення засудженого і попередження вчинення ним нових злочинів.

Позиція суду щодо призначення ОСОБА_5 додаткового покарання у виді штрафу, який передбачений санкцією ч. 1 ст. 364 КК України, є наступною.

За змістом роз`яснень, даних у п. 24 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» №7 від 24.10.2003 року, із змінами, при перекваліфікації судом кримінально караного діяння на статті кримінального закону, які передбачають відповідальність за менш тяжкі злочини, не допускається погіршення становища засудженого.

При цьому, у п. 1 тієї самої постанови зазначено вичерпний перелік випадів, в яких може бути посилено покарання, що кореспондується з положеннями ч. 2 ст. 417, ч. 3 ст. 439 КПК України, жоден з яких не є підставою для погіршення становища ОСОБА_5 при вирішенні внесеного відносно нього подання.

З огляду на наведене, суд вважає, що призначення ОСОБА_5 додаткового покарання у виді штрафу при призначенні покарання за ч. 1 ст. 364 КК України погіршить його становище, оскільки це покарання має бути приєднано до покарання, остаточно визначеного за сукупністю вчинених ним злочинів (ч. 1 ст. 364 та ч. 2 ст. 307 КК України).

Керуючись Законом України «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції» №746-VII від 21.02.2014 року, ст.ст. 369, 537, 539 КПК України, суд, -

постановив:
Подання інспектора Суворовського РП СМВ КВІ УДПтСУ в Херсонській області ОСОБА_4 задовольнити.

На підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексів України щодо імплементації до національного законодавства положень статті 19 Конвенції ООН проти корупції» №746-VII від 21.02.2014 року внести зміни у вирок Суворовського районного суду м. Херсона від 25 липня 2012 року щодо ОСОБА_5 , яким його засуджено за ч. 3 ст. 364, ч. 2 ст. 307, ст. 70 КК України - виключити з цього вироку вказівку про засудження ОСОБА_5 за ч. 3 ст. 364 КК України.

Перекваліфікувати дії ОСОБА_5 з ч. 3 ст. 364 КК України на ч. 1 ст. 364 КК України (2011 року) і вважати його засудженим вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 25 липня 2012 року за цією статтею до покарання у виді обмеження волі на строк 3 (три) роки з позбавленням права обіймати посади в правоохоронних органах на строк 3 (три) роки без штрафу.

Вважати ОСОБА_5 засудженим тим самим вироком за ч. 2 ст. 307 КК України з застосуванням ст. 69 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, передбачених ч. 1 ст. 364 КК України та ч. 2 ст. 307 КК України, шляхом поглинення менш суворого основного покарання більш суворим визначити ОСОБА_5 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки з позбавленням права обіймати посади в правоохоронних органах на строк 3 (три) роки.
Вважати ОСОБА_5 на підставі ст. 75 КК України звільненим вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 25 липня 2012 року від відбування основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком на 3 (три) роки з покладенням на нього відповідно до ст. 76 КК України обов`язків повідомляти кримінально виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи і періодично з`являтися для реєстрації в кримінально виконавчу інспекцію.

В решті вирок Суворовського районного суду м. Херсона від 25 липня 2012 року щодо ОСОБА_5 залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення до апеляційного суду Херсонської області через Суворовський районний суд м. Херсона.

Суддя: ОСОБА_1