Справа № 755/7238/14-к
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"10" вересня 2014 р. Дніпровський районний суд м.Києва у складі:
головуючого судді: ОСОБА_1 ,
при секретарі: ОСОБА_2 ,
за участю прокурора: ОСОБА_3 ,
за участю адвоката: ОСОБА_4 ,
- у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст.358ч.1, 358ч.3, 358ч.4, 212ч.1 КК України,-
В судовому засіданні прокурором заявлено клопотання про закриття кримінального провадження щодо ОСОБА_5 в частині обвинувачення останнього у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст.358ч.1, 358ч.4, 212ч.1 КК України у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності на підставі ст.49 КК України.
Так, ОСОБА_5 органом досудового розслідування підозрюється у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст.358ч.1, 358ч.3, 358ч.4, 212ч.1 КК України за наступних обставин.
ОСОБА_5 , будучи зареєстрованим 08.05.2001 року Дніпровською районною у місті Києві державною адміністрацією як фізична особа-підприємець (далі по тексту ФОП, свідоцтво про державну реєстрацію НОМЕР_1 ) та того ж взятий на облік Державною податковою інспекцію у Дніпровському районі м.Києва як платник податку, який здійснює свою підприємницьку діяльність по АДРЕСА_2 , у період часу з січня 2010 року по червень 2012 року вчинив ряд умисних злочинів проти авторитету органів державної влади та в сфері оподаткування при наступних обставинах.
Так, у січні 2010 року ФОП ОСОБА_5 , перебуваючи в невстановленому слідством місці на території міста Києва, діючи умисно, з метою ухилення в подальшому від сплати податку на додану вартість та податку з доходів фізичних осіб, введених в передбаченому законом порядку в систему оподаткування України, підробив шляхом внесення недостовірних даних офіційний документ (на підставі якого визначалися його податкові зобов`язання як суб`єкта господарювання) звіт суб`єкта малого підприємництва фізичної особи платника єдиного податку за IV квартал 2009 року (затвердженого наказом ДПА № 599 від 29.10.1999 з відповідними змінами), зазначивши в ньому, що за 2009 рік обсяг виручки від реалізації товарів (робіт, послуг) складав 428 152 грн., хоча згідно висновку судово-економічної експертизи №245/13 від 11.12.2013 фактично цей обсяг складав 713 315, 91 грн. (тобто на 285 163, 91грн. більше ніж задекларовано).
11 січня 2010 року ОСОБА_5 особисто підписав вказаний документ з недостовірними даними про обсяг його виручки як суб`єкта господарювання та надав до Державної податкової інспекції Дніпровського району для реєстрації та прийняття до уваги при визначенні його податкових зобов`язань.
Також, ОСОБА_5 у червні 2012 року, перебуваючи в невстановленому слідством місці на території міста Києва, діючи умисно, повторно, з метою ухилення в подальшому від сплати податку на додану вартість та податку з доходів фізичних осіб, введених в передбаченому законом порядку в систему оподаткування України, підробив шляхом внесення недостовірних даних ряд офіційних документів (на підставі яких визначалися його податкові зобов`язання як суб`єкта господарювання) податкові декларації платника єдиного податку фізичної особи підприємця за І квартал 2010 року, півріччя 2010 року, ІІІ квартал 2010 року, за 2010 рік, за І квартал 2011 року, півріччя 2011 ріку, ІІІ квартал 2011 року та 2011 рік (затверджених наказом Міністерства фінансів України №1688 від 21.12.2011), зазначивши у вказаних документах, що загальний обсяг його виручки від реалізації товарів (робіт, послуг) за 2010-2011 рр. складав 985 627 грн., хоча згідно висновку судово-економічної експертизи №245/13 від 11.12.2013 фактично цей обсяг складав 1 768 846, 08 грн. (тобто на 783 219, 08 грн. більше ніж задекларовано), а саме в зазначених деклараціях вказано наступні недостовірні відомості:
1) в податковій декларації №342146 за І квартал 2010 року задекларовано обсяг виручки 109 186 грн., хоча цей обсяг фактично складав 171 175, 40 грн. (тобто, на 61 989, 4 грн. більше ніж задекларовано);
2) в податковій декларації №342149 за півріччя 2010 року задекларовано обсяг виручки 211 719 грн., хоча цей обсяг фактично складав 416 984, 40 грн. (на 205 265, 4 грн. більше ніж задекларовано);
3) в податковій декларації №342147 за ІІІ квартал 2010 року задекларовано обсяг виручки 343 579 грн., хоча цей обсяг фактично складав 480 495, 50 грн. (на 136 916, 5 грн. більше ніж задекларовано);
4) в податковій декларації №342148 за 2010 рік задекларовано обсяг виручки 491 910 грн., хоча фактично цей обсяг складав 707 509, 50 грн. (на 215 599, 5 грн. більше ніж задекларовано);
5) в податковій декларації № 304433 за І квартал 2011 року задекларовано обсяг виручки 98 874 грн., хоча фактично обсяг складав 279 721, 30 грн. (на 180 847, 3 грн. більше ніж задекларовано);
6) в податковій декларації №304434 за півріччя 2011 ріку задекларовано обсяг виручки 234 747 грн., хоча фактично цей обсяг складав 503 536, 38 грн. (на 268 789, 38 грн. більше ніж задекларовано);
7) в податковій декларації №304435 за ІІІ квартал 2011 року задекларовано обсяг виручки 351 906 грн., хоча фактично цей обсяг складав 728 568, 38 грн. (на 376 662, 38 грн. більше ніж задекларовано);
8) в податковій декларації №304436 за 2011 рік задекларовано обсяг виручки 493 717 грн., хоча фактично цей обсяг складав 1 061 336, 58 грн. (на 567 619, 58 грн. більше ніж задекларовано).
25 червня 2012 року ОСОБА_5 особисто підписав вказані вище документи (податкові декларації) з недостовірними даними про обсяг його виручки як суб`єкта господарювання та надав їх до Державної податкової інспекції Дніпровського району для реєстрації та прийняття до уваги при визначенні його податкових зобов`язань.
Крім того, 11 січня 2010 року ФОП ОСОБА_5 , знаходячись в приміщенні Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м. Києва ДПС України, розташованої за адресою: м. Київ, бульвар Верховної Ради, 24б, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податку на додану вартість та податку з доходів фізичних осіб, введених в передбаченому законом порядку в систему оподаткування України, використав раніше підроблений ним офіційний документ, а саме, звіт суб`єкта малого підприємництва фізичної особи платника єдиного податку за IV квартал 2009 року (затвердженого наказом ДПА № 599 від 29.10.1999 з відповідними змінами), в якому зазначено, що за 2009 рік обсяг виручки від реалізації товарів (робіт, послуг) складав 428 152 грн., хоча згідно висновку судово-економічної експертизи №245/13 від 11.12.2013 фактично цей обсяг складав 713 315, 91 грн. (тобто на 285 163, 91грн. більше ніж задекларовано). надавши його для реєстрації та прийняття до уваги при визначенні його податкових зобов`язань працівнику ДПІ у Дніпровському районі м. Києва ДПС України.
Також, продовжуючи свої злочинні дії, ФОП ОСОБА_5 , 25 червня 2012 року, знаходячись у приміщенні Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м. Києва ДПС України, розташованої за адресою: м. Київ, бульвар Верховної Ради, 24б, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податку на додану вартість та податку з доходів фізичних осіб, введених в передбаченому законом порядку в систему оподаткування України, використав раніше підроблені ним офіційні документи, які містили недостовірні відомості про результати його підприємницької діяльності, надавши їх для реєстрації та прийняття до уваги при визначенні його податкових зобов`язань працівнику ДПІ у Дніпровському районі м. Києва ДПС України, а саме:
1) в податковій декларації №342146 за І квартал 2010 року задекларовано обсяг виручки 109 186 грн., хоча цей обсяг фактично складав 171 175, 40 грн. (тобто, на 61 989, 4 грн. більше ніж задекларовано);
2) в податковій декларації №342149 за півріччя 2010 року задекларовано обсяг виручки 211 719 грн., хоча цей обсяг фактично складав 416 984, 40 грн. (на 205 265, 4 грн. більше ніж задекларовано);
3) в податковій декларації №342147 за ІІІ квартал 2010 року задекларовано обсяг виручки 343 579 грн., хоча цей обсяг фактично складав 480 495, 50 грн. (на 136 916, 5 грн. більше ніж задекларовано);
4) в податковій декларації №342148 за 2010 рік задекларовано обсяг виручки 491 910 грн., хоча фактично цей обсяг складав 707 509, 50 грн. (на 215 599, 5 грн. більше ніж задекларовано);
5) в податковій декларації №304433 за І квартал 2011 року задекларовано обсяг виручки 98 874 грн., хоча фактично обсяг складав 279 721, 30 грн. (на 180 847, 3 грн. більше ніж задекларовано);
6) в податковій декларації №304434 за півріччя 2011 ріку задекларовано обсяг виручки 234 747 грн., хоча фактично цей обсяг складав 503 536, 38 грн. (на 268 789, 38 грн. більше ніж задекларовано);
7) в податковій декларації №304435 за ІІІ квартал 2011 року задекларовано обсяг виручки 351 906 грн., хоча фактично цей обсяг складав 728 568, 38 грн. (на 376 662, 38 грн. більше ніж задекларовано);
8) в податковій декларації №304436 за 2011 рік задекларовано обсяг виручки 493 717 грн., хоча фактично цей обсяг складав 1 061 336, 58 грн. (на 567 619, 58 грн. більше ніж задекларовано).
Також, органом досудового розслідування ОСОБА_5 обвинувачується в умисному ухиленні від сплати податку на додану вартість та податку з доходів фізичних осіб за наступних обставин.
Так, ФОП ОСОБА_5 , будучи зареєстрованим 08.05.2001 року Дніпровською районною у місті Києві державною адміністрацією як фізична особа-підприємець, який здійснює свою підприємницьку діяльність по АДРЕСА_2 , у період з 01.10.2009 по 31.12.2011 перебував на спрощеній системі оподаткування, обліку та звітності, передбаченої Указом Президента України №727 від 03.07.1998 «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб`єктів малого підприємництва», сплачуючи єдиний податок у розмірі 200 грн. на місяць.
Відповідно до ст.1 Указу Президента України №727 від 03.07.1998 «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб`єктів малого підприємництва» (який був чинний у 2009-2012 рр.) спрощена система оподаткування, обліку та звітності запроваджується для фізичних осіб, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і у трудових відносинах з якими, включаючи членів їх сімей, протягом року перебуває не більше 10 осіб та обсяг виручки яких від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за рік не перевищує 500 000 грн.
При цьому, ст.5 Указу Президента України №727 від 03.07.1998 передбачено, що в разі порушення вимог ст.1 Указу (у т.ч. щодо обсягів виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за рік) платник єдиного податку повинен перейти на загальну систему оподаткування, обліку та звітності, починаючи з наступного звітного періоду (кварталу).
Разом з тим, встановлено, що 14.12.2009 року ФОП ОСОБА_5 , який здійснював підприємницьку діяльність по АДРЕСА_2 , діючи умисно, з метою реалізації свого злочинного умислу, спрямованого на ухилення від сплати податку на додану вартість та податку з доходів фізичних осіб (введених в передбаченому законом порядку в систему оподаткування України) шляхом незаконного перебування у 2010 році на спрощеній системі оподаткування, знаходячись в приміщенні Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м. Києва ДПС України, розташованої за адресою: м. Київ, бульв. Верховної Ради, 24б, звернувся до ДПІ у Дніпровському районі м. Києва ДПС України із «заявою про надання йому права перебувати у 2010 році на спрощеній системи оподаткування, обліку та звітності відповідно до Указу Президента України №727 від 03.07.1998 «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб`єктів малого підприємництва» (передбаченою наказом ДПА України №599 від 29.10.1999 як підстави для видачі свідоцтва про сплату єдиного податку), в якій зазначив, що у 2009 році обсяг виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) становив 382 681 грн. (тобто суму менше ніж 500 000 грн., що є обов`язковою умовою для перебування на спрощеній системі оподаткування), хоча фактично за 2009 рік цей обсяг складав 713 315, 91 грн.
На підставі даної заяви ФОП ОСОБА_5 одержав свідоцтво платника єдиного податку серії НОМЕР_2 , терміном дії з 01.01.2010 по 31.12.2010.
Таким чином, ОСОБА_5 в порушення ст.5 Указу Президента України №727 від 03.07.1998 «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб`єктів малого підприємництва» не перейшов з 01 січня 2010 року на загальну систему оподаткування, обліку та звітності.
Після цього, 11 січня 2010 року ФОП ОСОБА_5 , продовжуючи свої злочинні дії, знаходячись в приміщенні Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м. Києва ДПС України, розташованої за адресою: м. Київ, бульв. Верховної Ради, 24б, діючи умисно, з метою переконання працівників органів податкової служби в наявності у нього законних підстав для перебування у 2010 році на спрощеній системі оподаткування, обліку та звітності, надав для реєстрації працівнику ДПІ у Дніпровському районі м. Києва ДПС України раніше підроблений ним офіційний документ - звіт суб`єкта малого підприємництва фізичної особи платника єдиного податку за IV квартал 2009 року (затвердженого наказом ДПА № 599 від 29.10.1999 з відповідними змінами), в якому зазначено, що за 2009 рік обсяг виручки від реалізації товарів (робіт, послуг) складав 428 152 грн. (хоча згідно висновку судово-економічної експертизи № 245/13 від 11.12.2013 фактично цей обсяг складав 713 315, 91 грн. (тобто на 285 163, 91грн. більше ніж задекларовано).
Далі, 14.12.2010 ФОП ОСОБА_5 , який здійснював підприємницьку діяльність по АДРЕСА_2 , діючи умисно, з метою реалізації свого злочинного умислу, спрямованого на ухилення від сплати податку на додану вартість та податку з доходів фізичних осіб (введених в передбаченому законом порядку в систему оподаткування України) шляхом незаконного перебування у 2011 році на спрощеній системі оподаткування, знаходячись в приміщенні Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м. Києва ДПС України, розташованої за адресою: м. Київ, бульв. Верховної Ради, 24б, звернувся до ДПІ у Дніпровському районі м. Києва ДПС України із «заявою про надання йому права перебувати у 2011 році на спрощеній системи оподаткування, обліку та звітності відповідно до Указу Президента України №727 від 03.07.1998 «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб`єктів малого підприємництва» (передбаченою наказом ДПА України №599 від 29.10.1999 як підстави для видачі свідоцтва про сплату єдиного податку), в якій зазначив, що у 2010 році обсяг виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) становив 319 793 грн. (тобто суму менше ніж 500 000 грн., що є обов`язковою умовою для перебування на спрощеній системі оподаткування), хоча фактично за 2010 рік цей обсяг складав 707 509, 50 грн.
На підставі даної заяви ФОП ОСОБА_5 одержав свідоцтво платника єдиного податку серії И за № НОМЕР_3 , терміном дії з 01.01.2011 по 31.12.2011.
Таким чином, ОСОБА_5 в порушення ст.5 Указу Президента України №727 від 03.07.1998 «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб`єктів малого підприємництва» не перейшов з 01 січня 2011 року на загальну систему оподаткування, обліку та звітності.
Крім того, продовжуючи свої злочинні дії, ФОП ОСОБА_5 , 25 червня 2012 року, знаходячись у приміщенні Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м. Києва ДПС України, розташованої за адресою: м. Київ, бульв. Верховної Ради, 24б, діючи умисно, з метою переконання працівників органів податкової служби в наявності у нього законних підстав для перебування протягом 2011 року на спрощеній системі оподаткування, обліку та звітності, надав для реєстрації працівнику ДПІ у Дніпровському районі м. Києва ДПС України раніше підроблені ним офіційні документи, які містили недостовірні відомості про результати його підприємницької діяльності, а саме:
1) в податковій декларації №342146 за І квартал 2010 року задекларовано обсяг виручки 109 186 грн., хоча цей обсяг фактично складав 171 175, 40 грн. (тобто, на 61 989, 4 грн. більше ніж задекларовано);
2) в податковій декларації №342149 за півріччя 2010 року задекларовано обсяг виручки 211 719 грн., хоча цей обсяг фактично складав 416 984, 40 грн. (на 205 265, 4 грн. більше ніж задекларовано);
3) в податковій декларації №342147 за ІІІ квартал 2010 року задекларовано обсяг виручки 343 579 грн., хоча цей обсяг фактично складав 480 495, 50 грн. (на 136 916, 5 грн. більше ніж задекларовано);
4) в податковій декларації №342148 за 2010 рік задекларовано обсяг виручки 491 910 грн., хоча фактично цей обсяг складав 707 509, 50 грн. (на 215 599, 5 грн. більше ніж задекларовано);
5) в податковій декларації №304433 за І квартал 2011 року задекларовано обсяг виручки 98 874 грн., хоча фактично обсяг складав 279 721, 30 грн. (на 180 847, 3 грн. більше ніж задекларовано);
6) в податковій декларації №304434 за півріччя 2011 ріку задекларовано обсяг виручки 234 747 грн., хоча фактично цей обсяг складав 503 536, 38 грн. (на 268 789, 38 грн. більше ніж задекларовано);
7) в податковій декларації №304435 за ІІІ квартал 2011 року задекларовано обсяг виручки 351 906 грн., хоча фактично цей обсяг складав 728 568, 38 грн. (на 376 662, 38 грн. більше ніж задекларовано);
8) в податковій декларації №304436 за 2011 рік задекларовано обсяг виручки 493 717 грн., хоча фактично цей обсяг складав 1 061 336, 58 грн. (на 567 619, 58 грн. більше ніж задекларовано).
Таким чином, в результаті умисних дій ФОП ОСОБА_5 , який занизив реальний обсяг своєї виручки від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) у 2009-2011 рр., останній в порушення ст. 5 Указу Президента України №727 від 03.07.1998 «Про спрощену систему оподаткування, обліку та звітності суб`єктів малого підприємництва» незаконно перебував з 01.10.2009 по 31.12.2011 на спрощеній, а не загальній системі оподаткування, та відповідно, умисно ухилився від сплати податку з доходів фізичних осіб та податку на додану вартість.
При цьому, питання нарахування та сплати податку з доходів фізичних осіб за період з 01.10.2009 по 31.12.2010 регулювалися низкою нормативно-правових актів, а саме: Законом України «Про податок з доходів фізичних осіб» (далі Закон №889-ІV, чинний у період часу з 01.01.2004 по 01.01.2011) та розділом ІV Декрету Кабінету Міністрів України від 26.12.1992 за №13-92 «Про прибутковий податок з громадян», який був чинний в частині оподаткування доходів фізичних осіб від зайняття підприємницькою діяльністю та застосовувався з урахуванням положень п.9.12 ст.9 Закону №889-ІV.
Так, згідно п.22.10 ст.22 Прикінцевих Положень Закону України «Про податок з доходів фізичних осіб» та розділу ІV Декрету Кабінету Міністрів України від 26.12.1992 за №13-92 «Про прибутковий податок з громадян» (далі Декрет), який підлягає застосуванню з урахуванням положень пункту 9.12 ст.9 Закону №889-ІV, де зазначено, що «оподаткування доходів, отриманих фізичною особою від продажу нею товарів (надання послуг, виконання робіт) у межах її підприємницької діяльності без створення юридичної особи, а також фізичною особою, яка сплачує ринковий збір, здійснюється за правилами, встановленими спеціальним законодавством з цих питань, з урахуванням норм цього пункту», а також, згідно ст. 13 Декрету «оподаткуванню підлягають доходи громадян, одержані протягом календарного року від здійснення підприємницької діяльності без створення юридичної особи, а також інші доходи громадян, не передбачені як об`єкти оподаткування у розділах ІІ та ІІІ цього Декрету.
Оподаткованим доходом вважається сукупний чистий дохід, тобто різниця між валовим доходом (виручки у грошовій та натуральній формі) і документально підтвердженими витратами безпосередньо пов`язаними з одержанням доходу. Якщо ці витрати не можуть бути підтвердженими документально, то вони враховуються податковими органами при проведенні остаточних розрахунків за нормами, визначеними Головною державною податковою інспекцією України за погодженням з Міністерством економіки України та Держаним комітетом України по сприянню малим підприємствам та підприємництву»
Згідно п. 13 Інструкції «Про оподаткування доходів фізичних осіб від зайняття підприємницькою діяльністю № 12 від 21.04.1993 (Наказ втратив чинність на підставі Наказу Міністерства фінансів № 1675 (z1536-11) від 20.12.2011 «Про затвердження форми свідоцтва платника єдиного податку та порядку видачі свідоцтва, форми та порядку подання заяви про застосування спрощеної системи оподаткування та форми розрахунку доходу за попередній календарний рік» (чинний на сьогоднішній день):
«Оподаткуванню підлягають доходи, одержані за звітний податковий період фізичною особою - суб`єктом підприємницької діяльності від продажу нею товарів (надання послуг, виконання робіт) у межах її підприємницької діяльності без створення юридичної особи.
Якщо фізична особа - суб`єкт підприємницької діяльності отримує інші доходи, ніж визначені у частині першій цього пункту, то такі доходи оподатковуються за загальними правилами, встановленими законом з питань оподаткування доходів фізичних осіб для платників податку, що не є такими суб`єктами підприємницької діяльності.
Загальним оподатковуваним доходом вважається сукупний чистий дохід, тобто різниця між валовим доходом (виручкою у грошовій та натуральній формі) і документально підтвердженими витратами, безпосередньо пов`язаними з одержанням доходу. Якщо ці витрати не можуть бути підтверджені документально, то вони враховуються податковими органами при проведенні остаточних розрахунків за нормами у відсотках до валового доходу, наведеними в додатку N 6 до цієї Інструкції.»
Згідно з додатком №6 до Інструкції «Про оподаткування доходів фізичних осіб від зайняття підприємницькою діяльністю № 12 від 21.04.1993 (Наказ втратив чинність на підставі Наказу Міністерства фінансів № 1675 (z1536-11) від 20.12.2011 «Про затвердження форми свідоцтва платника єдиного податку та порядку видачі свідоцтва, форми та порядку подання заяви про застосування спрощеної системи оподаткування та форми розрахунку доходу за попередній календарний рік» (чинний на сьогоднішній день) норми витрат, що враховуються при оподаткуванні доходів громадян, які займаються підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи, та інших доходів (затверджені Головною державною податковою інспекцією України від 18.01.1993 р. № 36-32), від здійснення інших видів діяльності, включаючи торговельну, встановлено на рівні 25 відсотків до суми валового доходу.
Таким чином, сума перевищення обсягу виручки ФОП ОСОБА_5 від реалізації товарів, робіт (послуг), за вирахуванням витрат (на рівні 25 відсотків суми доходу) за 2009 2011 р.р. склала 1 486 621,49 грн. Внаслідок зазначеного, розбіжність по зобов`язанням податку з доходів фізичних осіб склала 236 654,88 грн., в тому числі:
- за 2010 рік на суму 79 594,82 грн. (530 632,13 х 15 %);
- за 2011 рік на суму 133 062,02 грн. (згідно норм Податкового кодексу України №2755-VI від 02.12.2010р).
Згідно з п.167.1 ст.167 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. №2755-VI (далі Кодекс): «Ставка податку становить 15 відсотків бази оподаткування щодо доходів, нарахованих (виплачених, наданих) (крім випадків, визначених у пунктах 167.2 - 167.5 цієї статті), у тому числі, але не виключно у формі заробітної плати, інших заохочувальних та компенсаційних виплат або інших виплат і винагород, які нараховуються (виплачуються, надаються) платнику у зв`язку з трудовими відносинами та за цивільно-правовими договорами; виграшу в державну та недержавну грошову лотерею, виграш гравця (учасника), отриманий від організатора азартної гри.
Якщо база оподаткування, яка визначена з урахуванням норм пункту 164.6 статті 164 (база оподаткування) цього розділу щодо доходів, зазначених в абзаці першому цього пункту, в календарному місяці перевищує десятикратний розмір мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня звітного податкового року, до суми такого перевищення застосовується ставка 17 відсотків.
Платники податку, які подають податкові декларації за податковий (звітний) рік згідно з статтями 177 і 178 цього розділу, застосовують ставку податку 17 відсотків до частини середньомісячного річного оподатковуваного доходу, що перевищує десятикратний розмір мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня податкового (звітного) року. Розмір середньомісячного річного оподатковуваного доходу розраховується як сума загальних місячних оподатковуваних доходів, зазначених в абзаці першому цього пункту, поділена на кількість календарних місяців, протягом яких платником податку було одержано такі доходи у податковому (звітному) році, за який здійснюється декларування».
Платники податку, які подають податкові декларації за податковий (звітний) рік згідно з статтями 177 і 178 цього розділу, застосовують ставку податку 17 відсотків до частини середньомісячного річного оподатковуваного доходу, що перевищує десятикратний розмір мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня податкового (звітного) року. Розмір середньомісячного річного оподатковуваного доходу розраховується як сума загальних місячних оподатковуваних доходів, зазначених в абзаці першому цього пункту, поділена на кількість календарних місяців, протягом яких платником податку було одержано такі доходи у податковому (звітному) році, за який здійснюється декларування».
Згідно з п.177.1 Кодексу:
«Доходи фізичних осіб - підприємців, отримані протягом календарного року від провадження господарської діяльності, оподатковуються за ставками, визначеними в пункті 167.1 статті 167 цього Кодексу».
Таким чином податок з доходів фізичних осіб за 2011 рік становить:
133 062,02грн., де :
9410грн. - десятикратний розмір мінімальної заробітної плати відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2011 рік;
796002,44грн. - чистий оподатковуваний дохід за 2011 рік.
Крім того, ФОП ОСОБА_5 не зареєструвався як платник податку на додану вартість. При цьому, питання нарахування та сплати податку на додану вартість за період з 01.10.2009 по 31.12.2011 регулювалися низкою нормативно-правових актів, а саме: Законом України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997р. № 168/97-ВР зі змінами та доповненнями (закон вступив в силу 01.10.1997 та втратив чинність на підставі Закону N 2755-VI від 02.12.2010 (Податковий кодекс)) та Податковим кодексом України № 2755-VI від 02.12.2010 (із змінами та доповненнями):
Так, згідно п.п.2.3.1. п. 2.3. ст.2 Закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997р. № 168/97-ВР зі змінами та доповненнями (закон вступив в силу 01.10.1997 та втратив чинність на підставі Закону N 2755-VI від 02.12.2010 (Податковий кодекс)):
«Особа підпадає обов`язковій реєстрації як платник податку у разі:
Коли загальна сума від здійснення операцій з поставки товарів (послуг), у тому числі з використанням локальної або глобальної комп`ютерної мережі, що підлягають оподаткуванню згідно з цим законом, нарахована (сплачена, надана) такій особі або в рахунок зобов`язань третім особам, протягом останніх дванадцяти календарних місяців сукупно перевищує 300000 гривень (без урахування податку на додану вартість).
Згідно з п. 181.1 Податкового кодексу:
«У разі якщо загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягають оподаткуванню згідно з цим розділом, у тому числі з використанням локальної або глобальної комп`ютерної мережі, нарахована (сплачена) такій особі протягом останніх 12 календарних місяців, сукупно перевищує 300000 гривень (без урахування податку на додану вартість), така особа зобов`язана зареєструватися як платник податку у контролюючому органі за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) з дотриманням вимог, передбачених статтею 183 цього Кодексу, крім особи, яка є платником єдиного податку».
Згідно п.9.4. ст.9 Закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997р. № 168/97-ВР(закон вступив в силу 01.10.1997 та втратив чинність на підставі Закону N 2755-VI від 02.12.2010 (Податковий кодекс)):
„...Якщо обсяг оподатковуваних операцій особи протягом звітного податкового періоду перевищує суму, визначену підпунктом 2.3.1 пункту 2.3 статті 2 цього Закону України „Про податок на додану вартість, не більше, ніж у два рази, така особа зобов`язана надіслати податковому органу заяву про реєстрацію протягом двадцяти календарних днів, наступних за таким звітним податковим періодом...
Особа, що не надсилає таку заяву у таких випадках та у такі строки, несе відповідальність за ненарахування або несплату цього податку на рівні зареєстрованого платника без права нарахування податкового кредиту та отримання бюджетного відшкодування.
Згідно п.183.10 Кодексу:
«Будь-яка особа, яка підлягає обов`язковій реєстрації як платник податку, і у випадках та в порядку, передбачених цією статтею, не подала до контролюючого органу реєстраційну заяву, несе відповідальність за ненарахування або несплату цього податку на рівні зареєстрованого платника без права нарахування податкового кредиту та отримання бюджетного відшкодування».
В результаті умисних дій ФОП ОСОБА_5 , як особи, яка займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи, які виразилися в приховуванні від оподаткування податків, а саме, податку на додану вартість та податку з доходів фізичних осіб, що входять в систему оподаткування, в період з жовтня 2009 грудня 2011 років, до Державного бюджету фактично не надійшло прибуткового податку з громадян у сумі 236 654, 88 грн., та податку на додану вартість в сумі 353 769, 22 грн., що в 2000 і більше разів перевищує встановлений чинним законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян і є значним розміром.
Органом досудового розслідування дії ОСОБА_5 кваліфіковано за ч.1 ст.358 КК України як підроблення офіційного документа, який видається чи посвідчується громадянином підприємцем і який надає права або звільняє від обов`язків, з метою використання його підроблювачем; за ч.3 ст.358 КК України як підроблення офіційного документа, який видається чи посвідчується громадянином підприємцем і який надає права або звільняє від обов`язків, з метою використання його підроблювачем, вчинене повторно; за ч.4 ст.358 КК України як використання підроблених офіційних документів та за ч.1 ст.212 КК України як умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене особою, яка займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах.
Крім того, ОСОБА_5 в передбаченому законом порядку 24 лютого 2014 року повідомлено про підозру у вчиненні вказаних кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст.358ч.1, 358ч.3, 358ч.4, 212ч.1 КК України.
Відповідно до мотивів, наведених в судовому засіданні прокурором в клопотанні про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності, останній підлягає звільненню від кримінальної відповідальності в частині пред`явленого обвинувачення за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.358, ч.4 ст.358, ч.1 ст.212 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності на підставі ст.49 КК України.
Захисник ОСОБА_4 та обвинувачений ОСОБА_5 також підтримали в судовому засіданні клопотання прокурора.
Вислухавши клопотання прокурора, вислухавши думку адвоката та обвинуваченого, вивчивши матеріали кримінального провадження, роз`яснивши обвинуваченому ОСОБА_5 правові наслідки звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності та його право заперечувати проти закриття справи з цих підстав, при цьому останній не заперечував проти звільнення його від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження відносно нього з вказаних підстав, суд приходить до наступного.
Так, відповідно до вимог п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.
Разом з Тим, згідно з положеннями ч.1 ст.285 КПК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом про кримінальну відповідальність.
Так, відповідно до вимог ст.49 КК України матеріально-правовими підставами звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності є закінчення встановлених законом строків давності та відсутність обставин, що порушують перебіг строків давності.
Крім того, особу може бути звільнено від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності також за наявності поряд з цим процесуально-правових підстав, таких як притягнення особи до кримінальної відповідальності, що починається як стадія кримінального провадження з моменту повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, та за наявності згоди підозрюваного на таке звільнення від кримінальної відповідальності.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження 24 лютого 2014 року ОСОБА_5 було оголошено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст.358ч.1, 358ч.3, 358ч.4, 212ч.1 КК України.
В судовому засіданні шляхом опитування ОСОБА_5 та вивченням матеріалів кримінального провадження встановлено, що діяння, які поставлені в провину ОСОБА_5 , що передбачені ст.ст.358ч.1, 358ч.4, 212ч.1 КК України, дійсно мало місце, вказані діяння містять склад злочинів, передбачених ст.ст.358ч.1, 358ч.4, 212ч.1 КК України та ОСОБА_5 причетний до їх вчинення.
Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що з дня вчинення ОСОБА_5 кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст.358ч.1, 358ч.4, 212ч.1 КК України, які відносяться до злочинів невеликої тяжкості, закінчились строки давності притягнення до кримінальної, крім того по справі відсутні обставини, які б зупиняли або переривали перебіг строків давності.
Поряд з цим, обвинувачений ОСОБА_5 не заперечує проти звільнення його від кримінальної відповідальності за ст.ст.358ч.1, 358ч.4, 212ч.1 КК України у зв`язку із закінченням строків давності.
Враховуючи вищенаведені обставини, які свідчать про наявність сукупності матеріально-правових підстав, передбачених ст.49 КК України, та процесуально-правових підстав звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, суд приходить до висновку, що клопотання прокурора підлягає задоволенню, а справа закриттю, оскільки злочини, передбачені ст.ст.358ч.1, 358ч.4, 212ч.1 КК України, у вчиненні яких обвинувачується ОСОБА_5 відносяться до злочинів невеликої тяжкості, з дня вчинення вказаних злочинів минули строки притягнення до кримінальної відповідальності, що є підставою, відповідно до вимог ст.284 ч.2п.1 КПК України та ст.49 КК України для звільнення від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження, крім того, обвинувачений ОСОБА_5 не заперечує проти закриття кримінального провадження з цих підстав.
Обставин, які б виключали звільнення обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за злочини, передбачені ст.ст.358ч.1, 358ч.4, 212ч.1 КК України та закриття даного кримінального провадження в цій частині щодо ОСОБА_5 у зв`язку із закінченням строків давності судом не встановлено.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст.44, 49 КК України, ст.ст.284 ч.2 п.1, 285, 286, 288, 314, 369 КПК України, суд, -
Звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності в частині пред`явленого обвинувачення за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.358, ч.4 ст.358, ч.1 ст.212 КК України на підставі ст.49 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності.
Кримінальне провадження в частині обвинувачення ОСОБА_5 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.358, ч.4 ст.358, ч.1 ст.212 КК України закрити на підставі ст.284 ч.2 п.1 КПК України.
Запобіжний захід щодо ОСОБА_5 у вигляді застави залишити без змін.
Ухвала про закриття кримінального провадження та звільнення особи від кримінальної відповідальності може бути оскаржена в апеляційному порядку до Апеляційного суду м.Києва протягом 7 днів з дня її оголошення через Дніпровський районний суд м.Києва.

Суддя: