ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 596/801/23Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/817/257/24 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ст.336 КК
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 липня 2024 р. Колегія суддів Тернопільського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Гусятинського районного суду Тернопільської області від 18 липня 2023 року.

Даним вироком,

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, із середньо-спеціальною освітою, одруженого, раніше не судимого,

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 336 КК України та призначено йому покарання у виді 3 (трьох) років одного місяця позбавлення волі.

Відповідно до ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік з покладенням обов`язків, передбачених п.п.1,2 ч.1, п.2 ч.3 ст. 76 КК України.

У справі вирішено питання речових доказів.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , проживаючий в АДРЕСА_1 , будучи військовозобов`язаним, у зв`язку з прийняттям Указу Президента України № 69/2022 від 24.02.2022 «Про загальну мобілізацію» та Указу Президента України № 342/2022 від 17.05.2022 «Про продовження строку проведення загальної мобілізації», Указу Президента України № 758/2022 від 07.11.2022 «Про продовження строку проведення загальної мобілізації», Указу Президента України №59/2023 від 06.02.2023 «Про продовження строку проведення загальної мобілізації», згідно із частиною 10 статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та частиною 1 статті 22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», будучи належним чином повідомленим у встановленому законом порядку про наслідки неявки на загальну мобілізацію, прибув 06 квітня 2022 року до призовної дільниці ІНФОРМАЦІЯ_3 та пройшов військово-лікарську комісію.

06.04.2022 року рішенням військово-лікарської комісії ОСОБА_8 визнаний здоровим та на підставі ст. 39 «в», Розкладу хвороб придатним до проходження військової служби.

У подальшому, 28 лютого 2023 року ОСОБА_8 належним чином вручено повістку із зобов`язанням прибути о 09:00 год. 10 березня 2023 року до ІНФОРМАЦІЯ_3 за адресою: АДРЕСА_2 , для призову на військову службу за мобілізацією.

Проте, ОСОБА_8 , діючи умисно, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, з метою ухилення від призову на військову службу під час мобілізації, без поважних причин відмовився від проходження військової служби та у зазначений день і час не прибув до ІНФОРМАЦІЯ_3 , чим порушив вимоги ст. 65 Конституції України, вимоги Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та вимоги Указу Президента України №69/2022 від 24 лютого 2022 року «Про загальну мобілізацію», тим самим ухилився від призову на військову службу під час мобілізації.

У зміненій апеляційній скарзі прокурор просить вирок Гусятинського районного суду Тернопільської області від 18 липня 2023 року скасувати, а кримінальне провадження закрити на підставі п.1 ч.2 ст. 284 КПК України, звільнивши ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за ст. 336 КК України на підставі ст. 48 КК України у зв`язку із зміною обстановки.

Обґрунтовує свої вимоги тим, що на час розгляду кримінального провадження в суді апеляційної інстанції, відповідно до витягу з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 від 25.10.2023 солдата ОСОБА_8 , 1988 р.н., ВОС-100915, призвано на військову службу із запасу з 25.10.2023. та згідно облікових даних ОСОБА_8 проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_1 .

Апелянт посилається на те, що ОСОБА_8 обвинувачується за ст. 336 КК України - в ухиленні від призову на військову службу під час мобілізації, який, відповідно до ст. 12 КК України, є нетяжким злочином.

Вважає, що оскільки ОСОБА_8 вперше притягується до кримінальної відповідальності, вчинив нетяжкий злочин, на даний час перестав бути суспільно небезпечною особою, до нього слід застосувати ст. 48 КК України та звільнити його від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки.

Обвинувачений ОСОБА_8 в судове засідання не з`явився, хоча належним чином був повідомлений про день та час розгляду справи. Відповідно до поданого клопотання ОСОБА_8 підтримує змінену апеляційну скаргу прокурора, просить звільнити його від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України у зв`язку із зміною обстановки.

Заслухавши суддю-доповідача, в судових дебатах прокурора, який підтримав змінену апеляційну скаргу, просить її задовольнити, в судових дебатах захисника ОСОБА_7 , який підтримав змінену апеляційну скаргу, вважає, що є підстави для звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності, зазначив, що ОСОБА_8 надав згоду, щоб його звільнили від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи зміненої апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Вироком Гусятинського районного суду Тернопільської області від 18 липня 2023 року ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 336 КК України та призначено йому покарання у виді 3 (трьох) років одного місяця позбавлення волі. Відповідно до ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік з покладенням обов`язків, передбачених п.п.1,2 ч.1, п.2 ч.3 ст. 76 КК України.

Суд мотивував своє рішення тим, що відповідно до ч.1 ст. 1 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» Захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України, тому наслідки ухилення від військової служби в цих умовах, може призвести до підриву військової дисципліни, розлагодженості дій, спрямованих на захист суверенітету держави та в умовах воєнного стану є неприпустимим.

Разом з тим, на час розгляду провадження в суді апеляційної інстанції встановлені наступні обставини.

Відповідно до витягу з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_4 від 25.10.2023 року солдата ОСОБА_8 , 1988 р.н., ВОС-100915, призвано на військову службу із запасу з 25.10.2023.

З листа ІНФОРМАЦІЯ_5 від 10.04.2024 - ОСОБА_8 направлений в розпорядження командувача військової частини НОМЕР_1 .

Як стверджує лист за підписом начальника управління персоналом штабу ІНФОРМАЦІЯ_6 полковника ОСОБА_9 №765/6/4886 від 16.04.2024 - відповідно до облікових даних ОСОБА_8 проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_1 .

За вказаних обставин, на даний час, ОСОБА_8 проходить військову службу в лавах ЗСУ та просить звільнити його від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України.

Згідно з ч.2 ст. 44 КК України - звільнення від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом, здійснюються виключно судом. Порядок звільнення від кримінальної відповідальності встановлюється законом.

Так, за змістом статті 48 КК України - особу, яка вперше вчинила кримінальний проступок або нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень, кримінальних правопорушень, пов`язаних з корупцією, порушень правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, може бути звільнено від кримінальної відповідальності, якщо буде визнано, що на час кримінального провадження внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

Вирішуючи питання про звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення у зв`язку зі зміною обстановки, колегія суддів враховує, що обвинувачений вчинив нетяжкий злочин, визнав свою вину, щиро розкаявся, позитивно характеризується за місцем проживання, раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, надав згоду на звільнення його від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки.

При цьому колегія суддів бере до уваги наявність обставин того, що ОСОБА_8 проходить військову службу в лавах ЗСУ з 25.10.2023, тобто змінив умови своєї життєдіяльності, які суттєво вплинули на нього і свідчать про те, що він не вчинятиме кримінально караних діянь надалі, а вчинене ним діяння, втратило суспільну небезпечність, оскільки обвинувачений перестав бути суспільно небезпечним.

За наведених обставин, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав щодо звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за ст. 336 КК України на підставі ст. 48 КК України, у зв`язку із зміною обстановки, обвинувальний вирок скасуванню, а кримінальне провадження закриттю, відповідно до п.1 ч.2 ст. 284, ст.ст. 285, 417 КПК України.

Керуючись ст.ст. 284, 285, 404, 405, 407, 409, 412, 417, 419 КПК України, колегія суддів,

Ухвалила:

Змінену апеляційну скаргу прокурора в кримінальному провадженні задовольнити.

Вирок Гусятинського районного суду Тернопільської області від 18 липня 2023 року відносно ОСОБА_8 скасувати.

Звільнити обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України у зв`язку із зміною обстановки, а кримінальне провадження закрити.

Речові докази картку обстеження та медичного огляду від 06.04.2022 на 1 арк., довідку військово-лікарської комісії від 22.04.2022 на 1 арк., розписку про отримання повістки від 28.02.2023 на 1 арк. - залишити в матеріалах кримінального провадження.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців.

Судді