Справа № 204/4152/23
Провадження № 1-кп/204/360/24
КРАСНОГВАРДІЙСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД м.ДНІПРОПЕТРОВСЬКА
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 березня 2024 року Красногвардійський районний суд м.Дніпропетровська у складі:

головуючого судді: ОСОБА_1

за участю: секретаря ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

захисника адвоката ОСОБА_4

обвинуваченого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Дніпрі матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного Реєстру досудових розслідувань за №0000635 від 04 березня 2023 року, відносно

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Семидуби Дубенського району Рівненської області, громадянина України, військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 , раніше не судимого, одруженого, маючого на утриманні неповнолітню дитину, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.402 КК України

ВСТАНОВИВ:

Згідно зі ст.1 Закону України «Про оборону України», ст.1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» воєнний стан це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози та забезпечення національної безпеки, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

На підставі Указу Президента України «Про введення воєнного стану в України» від 24 лютого 2022 року №64/2022, затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року №2102-IX, в Україні із 05:30 24 лютого 2022 року строком на 30 діб введено воєнний стан.

Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 12 серпня 2022 №573/2022, затвердженого Законом України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 17 серпня 2022 року №2500-IX, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05:30 23 серпня 2022 року строком на 90 діб.

Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 07.11.2022 №757/2022, затвердженого Законом України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 16.11.2022 №2738-IX, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05:30 21.11.2022 строком на 90 діб.

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) №391 від 02.08.2022, солдата ОСОБА_5 призначено на посаду командира 3 єгерського відділення 2 єгерського взводу 8 єгерської роти 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 .

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по частині) №2 від 06.03.2022, підполковника ОСОБА_6 зараховано до списків особового складу військової частини і призначено на посаду командира 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 .

Так, відповідно до бойового наказу командира 3 єгерського батальйону від 10 листопада 2022 року поставлено завдання 8 єгерській роті обороняти ВОП «Абрикос» та ВОП «Яблуко» в районі АДРЕСА_2 з часом зайняття оборони дві години після отримання наказу. Командний пункт розгорнути в районі ВОП «Абрикос».

Відповідно до ст.65 Конституції України, ст.17 Закону України «Про оборону України», ст.1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», ст.2 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України (далі за текстом Статут) захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України, які проходять військову службу відповідно до законодавства.

Водночас, ст.17 Конституції України визначено, що захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу. Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.

Відповідно до ст.28 Статуту, єдиноначальність є одним із принципів будівництва і керівництва Збройними Силами України і полягає в наділенні командира (начальника) всією повнотою розпорядчої влади стосовно підлеглих і покладенні на нього персональної відповідальності перед державою за всі сторони життя та діяльності військової частини, підрозділу і кожного військовослужбовця, наданні командирові (начальникові) права одноособово приймати рішення, віддавати накази, а також в забезпеченні виконання зазначених рішень (наказів), виходячи із всебічної оцінки обстановки та керуючись вимогами законів і статутів Збройних Сил України.

Статтями 29, 31 Статуту також передбачено, що за своїм службовим становищем і військовим званням військовослужбовці можуть бути начальниками або підлеглими стосовно інших військовослужбовців. Начальники, яким військовослужбовці підпорядковані за службою, у тому числі і тимчасово, є прямими начальниками для цих військовослужбовців. Найближчий до підлеглого прямий начальник є безпосереднім начальником.

Статтею 32 Статуту також передбачено, що підполковники за своїми військовим званням є начальниками для військовослужбовців рядового, молодшого і старшого сержантського і старшинського складу.

Таким чином, командир 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 підполковник ОСОБА_6 по відношенню до командира 3 єгерського відділення 2 єгерського взводу 8 єгерської роти 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 молодшого сержанта ОСОБА_5 був прямим начальником за своїм службовим становищем та начальником за військовим званням та посадою, а останній підлеглим підполковнику ОСОБА_6 .

Поряд із цим, статтею 35 Статуту, серед іншого, передбачено, що накази віддаються, як правило, в порядку підпорядкованості, наказ можна віддавати одному чи групі військовослужбовців усно або письмово, наказ повинен бути сформульований чітко і не може допускати подвійного тлумачення.

Згідно зі статтею 36 Статуту, командир (начальник) відповідає за відданий наказ, його наслідки та відповідність законодавству, а також за невжиття заходів для його виконання, за зловживання, перевищення влади чи службових повноважень.

Стаття 37 Статуту визначає, що військовослужбовець після отримання наказу відповідає: «Слухаюсь» і далі виконує його, військовослужбовець зобов`язаний неухильно виконати відданий йому наказ у зазначений термін. Про виконання або невиконання наказу військовослужбовець зобов`язаний доповісти командирові (начальникові), який віддав наказ, і своєму безпосередньому командирові (начальникові), а також вказати причини невиконання наказу або його несвоєчасного (неповного) виконання.

Крім того, Статутом визначений зміст військової присяги, згідно якого кожний військовослужбовець, вступаючи на військову службу урочисто присягає Українському народові завжди бути йому вірним і відданим, обороняти Україну, захищати її суверенітет, територіальну цілісність і недоторканність, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, накази командирів, неухильно додержуватися Конституції України та законів України, зберігати державну таємницю, а також присягає виконувати свої обов`язки в інтересах співвітчизників та ніколи не зраджувати Українському народові.

Згідно зі ст.ст.6,11,16,125,126 Статуту, ст.ст.3,4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України також передбачено, що кожен військовослужбовець зобов`язаний знати й сумлінно виконувати вимоги цього Статуту, свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим, беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України, дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України, вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання, виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни.

Більше того, ст.6 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено право командира віддавати накази і розпорядження, а обов`язок підлеглого їх виконувати, крім випадку віддання явно злочинного наказу чи розпорядження. Наказ має бути виконаний сумлінно, точно та у встановлений строк. Відповідальність за наказ несе командир, який його віддав. У разі непокори чи опору підлеглого командир зобов`язаний для відновлення порядку вжити всіх передбачених статутами Збройних Сил України заходів примусу аж до притягнення його до кримінальної відповідальності.

Так, у зв`язку з виконанням завдань за призначенням, пов`язаних із захистом незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України 8 єгерська роти 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 виконує завдання за призначенням на території Донецької області.

В свою чергу, молодший сержант ОСОБА_5 , достовірно знаючи свої обов`язки, передбачені зазначеним вище законодавством, яке регламентує порядок виконання військового обов`язку, проходження військової служби і підлеглості, маючи можливість належно їх виконувати, свідомо допустив їх порушення, вчинивши в умовах воєнного стану, військовий злочин за наступних обставин.

Близько 15:00 10 листопада 2022 року командир 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 підполковник ОСОБА_6 перебуваючи в місці тимчасової дислокації 8 єгерської роти 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 по АДРЕСА_3 , віддав законний бойовий наказ №1 від 10.11.2022 молодшому сержанту ОСОБА_5 щодо оборони ВОП «Абрикос» та ВОП «Яблуко» в районі АДРЕСА_2 з часом зайняття оборони через дві години після отримання наказу.

Продовжуючи свої злочинні дії, спрямовані на підрив установленого в Збройних Силах України порядку підлеглості і принципу єдиноначальності, ОСОБА_5 будучи військовослужбовцем військової служби за призовом під час мобілізації на особливий період та проходячи її на командира 3 єгерського відділення 2 єгерського взводу 8 єгерської роти 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 , в порушення вимог ст. ст.17, 65 Конституції України, ст.17 Закону України «Про оборону України», ст.1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», ст.ст.6,11,16,28,29,30,31,32,35,36,37,125,126 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст.ст.3,4,6 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, діючи з прямим умислом, в умовах воєнного стану, з мотивів небажання виконувати свій конституційний обов`язок щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України у безпосередньому зіткненні з противником, близько 15:00 10 листопада 2022 року, перебуваючи в місці тимчасової дислокації 8 єгерської роти 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 по АДРЕСА_3 , отримавши законний бойовий наказ №1 від 10.11.2022 від свого прямого начальника командира 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_6 , щодо здійснення оборони ВОП « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ВОП « ІНФОРМАЦІЯ_3 » в районі АДРЕСА_2 з часом зайняття оборони дві години після отримання наказу, відкрито відмовився виконати зазначений наказ начальника, чим підірвав бойову готовність та боєздатність підрозділу, що могло призвести до прориву російсько-окупаційними військами оборони Збройних Сил України на зазначеній ділянці оборони.

У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 свою вину у вчиненні кримінального правопорушення визнав повністю, щиро каявся, підтвердив всі фактичні обставини, викладені в обвинувальному акті та просив суворо не карати.

Адвокат ОСОБА_4 підтримала позицію свого підзахисного, просила застосувати до свого підзахисного покарання із застосуванням ст.69 КК України у виді службового обмеження для військовослужбовців.

Крім того, вина ОСОБА_5 в інкримінованому йому кримінальному правопорушенні, передбаченому ч.4 ст.402 КК України, також підтверджується наступними письмовими доказами, дослідженими судом у судовому засіданні:

- наказом командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) №487 від 15.11.2022, відповідно до якого призначено службове розслідування щодо військовослужбовців, які відмовились виконувати бойовий наказ командира 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 , зокрема молодшого сержанта ОСОБА_5 (том 1 арк. кримінального провадження 29);

- актом службового розслідування відповідно до якого було призначено розслідування щодо військовослужбовців, які 10.11.2022 відмовились виконувати бойовий наказ командира 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 , зокрема молодшого сержанта ОСОБА_5 (том 1 арк. кримінального провадження 30-44);

- наказом командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) №487 від 29.11.2022 №833 щодо результатів службового розслідування, з якого вбачається, що в діях солдати ОСОБА_5 наявні ознаки кримінальних правопорушень за ст.ст.402,403,429 КК України (том 1 арк. кримінального провадження 45-49);

- рапортом командира НОМЕР_2 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 від 10.11.2022, відповідно до якого 10.11.2022 військовослужбовці 3 єгерського батальйону, зокрема молодший сержант ОСОБА_5 відмовився виконувати бойовий наказ командира 3 єгерського батальйону від 10.11.2022 (том 1 арк. кримінального провадження 50-51);

- доповіддю про відмову від виконання бойового наказу військовослужбовцями військової частини НОМЕР_1 , зокрема молодшим сержантом ОСОБА_5 (том 1 арк. кримінального провадження 52-59);

- бойовим наказом начальника штабу заступника командира військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_7 щодо виконання бойового завдання (том 1 арк. кримінального провадження 61-62);

- протоколом про зняття показань технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото, кінозйомки, відеозапису від 22.12.2022 з додатком, відповідно до якого було здійснено копіювання з належного ОСОБА_8 мобільного телефону марки «Iphone X», серійний номер « НОМЕР_3 » відеозапису, який містить відомості щодо видання наказу начальником командиром батальйону військової частини НОМЕР_1 та відмови військовослужбовців виконувати цей наказ (том 1 арк. кримінального провадження 65-68);

- протоколом про зняття показань технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото, кінозйомки, відеозапису від 22.12.2022 з додатком, відповідно до якого було здійснено копіювання з мобільного телефону марки «Samsung», моделі «Galaxy A02s» відеозаписів, які містять відомості щодо видання бойового розпорядження командиром батальйону підполковником ОСОБА_6 до військовослужбовців 8 єгерської роти 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 та відмови виконувати військовослужбовцями це розпорядження, зокрема молодшим сержантом ОСОБА_5 (том 1 арк. кримінального провадження 71-74);

- витягом з наказу командира військової частини НОМЕР_1 №2 від 06.03.2022, відповідно до якого молодший сержант ОСОБА_5 був зарахований до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , призначений на посаду старшого стрільця 3 єгерського відділення другого єгерського взводу восьмої єгерської роти третього єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 , а також поставлений на всі види забезпечення (том 1 арк. кримінального провадження 75);

- витягом з наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 02.08.2022 №391, відповідно до якого молодшого сержанта ОСОБА_5 увільнено з раніше займаної посади старшого стрільця 3 відділення 2 взводу 8 роти 3 єгерського батальйону та призначено на посаду командира 3 відділення 2 взводу 8 роти 3 єгерського батальйону (том 1 арк. кримінального провадження 76);

- витягом з наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 11.11.2022 №491, відповідно до якого ОСОБА_5 увільнено з займаної посади командира відділення 3 єгерського відділення 2 єгерського взводу 8 єгерської роти 3 єгерського батальйону військової частини НОМЕР_1 та переведено на посаду сержанта резерву взводу резерву НОМЕР_4 окремої резервної роти військової частини НОМЕР_1 (том 1 арк. кримінального провадження 77);

- рапортом ОСОБА_5 від 14.11.2022, відповідно до якого молодший сержант ОСОБА_5 відмовився виконувати бойовий наказ командира (том 1 арк. кримінального провадження 79).

Від дослідження інших письмових доказів та допиту свідків учасники процесу відмовились, у зв`язку з чим інші письмові докази не досліджувались, свідки не допитувалися.

Таким чином, суд вважає доведеним, що ОСОБА_5 своїми діями, що виразилися у непокорі, тобто відкритій відмові виконати наказ начальника в умовах воєнного стану, вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.4 ст.402 КК України.

При призначенні обвинуваченому покарання суд враховує тяжкість вчиненого кримінального правопорушення, особу обвинуваченого ОСОБА_5 , всі обставини справи.

Так обвинувачений ОСОБА_5 вчинив тяжкий злочин.

ОСОБА_5 раніше не судимий, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря-нарколога не перебуває, є військовослужбовцем, характеризується позитивно, одружений, має на утриманні неповнолітню дитину.

Відповідно до ст.66 КК України у якості обставин, які пом`якшують покарання обвинуваченому, суд враховує щире каяття, визнання винуватості, активне сприяння розкриттю злочину.

Згідно до ч.1 ст.69 КК України, за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення, може, крім випадків засудження за корупційне кримінальне правопорушення, кримінальне правопорушення, пов`язане з корупцією, за катування, вчинене представником держави, у тому числі іноземної, призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за це кримінальне правопорушення. У цьому випадку суд не має права призначити покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої для такого виду покарання в Загальній частині цього Кодексу. За вчинення кримінального правопорушення, за яке передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі понад три тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, суд з підстав, передбачених цією частиною, може призначити основне покарання у виді штрафу, розмір якого не більше ніж на чверть нижчий від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу.

Відповідно до ст.58 КК України, покарання у виді службового обмеження застосовується до засуджених військовослужбовців, крім військовослужбовців строкової служби, на строк від шести місяців до двох років у випадках, передбачених цим Кодексом, а також у випадках, коли суд, враховуючи обставини справи та особу засудженого, вважатиме за можливе замість обмеження волі чи позбавлення волі на строк не більше двох років призначити службове обмеження на той самий строк. Із суми грошового забезпечення засудженого до службового обмеження провадиться відрахування в доход держави у розмірі, встановленому вироком суду, в межах від десяти до двадцяти відсотків. Під час відбування цього покарання засуджений не може бути підвищений за посадою, у військовому званні, а строк покарання не зараховується йому в строк вислуги років для присвоєння чергового військового звання.

У даному випадку, приймаючи до уваги обставини, що пом`якшують покарання обвинуваченому, а саме щире каяття, визнання винуватості, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, що, на переконання суду, істотно знижують тяжкість вчиненого кримінального правопорушення, з урахуванням особи обвинуваченого, який є військовослужбовцем, за місцем служби характеризується позитивно, одружений, має на утриманні неповнолітню дитину, а також беручи до уваги його намір продовжити військову службу, враховуючи позицію сторони обвинувачення, суд вважає, що в даному випадку існують всі передбачені законом обставини призначити обвинуваченому основне покарання у виді позбавлення волі, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції частини статті Особливої частини Кримінального кодексу, а саме, строком на два роки, та замість покарання у виді позбавлення волі на строк два роки на підставі ст.58 КК України призначити ОСОБА_5 службове обмеження для військовослужбовців із відрахуванням в дохід держави з суми грошового забезпечення 20 відсотків.

Зарахувати ОСОБА_5 відповідно до ч.5 ст.72 КК України у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 16 лютого 2023 року по 01 квітня 2023 року за правилами п.1 ч.1 ст.72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає трьом дням службового обмеження для військовослужбовців.

Запобіжний захід щодо ОСОБА_5 до набрання вироком законної сили у вигляді застави залишити без змін, після чого скасувати та повернути заставу заставодавцю, ОСОБА_4 суму внесеної нею застави в розмірі 53680 грн у кримінальному провадженні 204/4152/23, яка внесена згідно з квитанції від 30.03.2023 за наступними реквізитами: рахунок UA0017442, код отримувача 26239738, банк отримувача Державна казначейська служба України м.Київ, призначення платежу застава за ОСОБА_5 .

Витрати на проведення експертиз в кримінальному провадженні відсутні.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.314, 373, 374, 475 КПК України

УХВАЛИВ:

ОСОБА_5 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.402 КК України, та призначити йому покарання із застосуванням ч.1 ст.69 КК України у виді 2 (двох) років позбавлення волі.

На підставі ст.58 КК України ОСОБА_5 замість призначеного покарання у виді позбавлення волі призначити покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців із відрахуванням в дохід держави з суми грошового забезпечення 20 (двадцяти) відсотків строком на 2 (два) роки.

Запобіжний захід щодо ОСОБА_5 до набрання вироком законної сили у вигляді застави залишити без змін, після чого скасувати та повернути заставу заставодавцю, ОСОБА_4 суму внесеної нею застави в розмірі 53680 (п`ятдесят три тисячі шістсот вісімдесят) гривень 00 копійок у кримінальному провадженні 204/4152/23, яка внесена згідно з квитанції від 30.03.2023 за наступними реквізитами: рахунок UA0017442, код отримувача 26239738, банк отримувача Державна казначейська служба України м.Київ, призначення платежу застава за ОСОБА_5 .

Зарахувати ОСОБА_5 відповідно до ч.5 ст. 72 КК України у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 16 лютого 2023 року по 01 квітня 2023 року за правилами п.1 ч.1 ст.72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає трьом дням службового обмеження для військовослужбовців.

Апеляційна скарга на вирок суду може бути подана протягом 30 (тридцяти) днів з дня оголошення вироку до Дніпровського апеляційного суду через Красногвардійський районний суд м.Дніпропетровська.

Вирок суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копію вироку після його проголошення негайно вручити обвинуваченому та прокурору. Учасники провадження мають право отримати в суді копію вироку.

Суддя ОСОБА_1