ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/121/24 Справа № 710/273/23 Категорія: ч.3 ст.436-2 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 квітня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю секретаряОСОБА_5

прокурораОСОБА_6

обвинуваченої ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченої ОСОБА_7 на вирок Шполянського районного суду Черкаської області від 06.07.2023, яким

ОСОБА_7

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Чебоксари РФ, мешканки та зареєстрованої АДРЕСА_1 , громадянки України, розлучена, не працює, раніше не судима.

визнана винною у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 436-2, ч. 3 ст. 436-2 КК України та призначенои їй покарання:

- за ч. 2 ст. 436-2 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі; з конфіскацією всього -алежного їй на праві власності майна;

- за ч. 3 ст. 436-2 КК України у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного їй на праві власності майна.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання ОСОБА_7 - у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного їй на праві власності майна.

Строк відбуття покарання засудженій ОСОБА_7 рахується з часу взяття під варту.

Застосовано спеціальну конфіскацію вилучених у ОСОБА_7 мобільних телефонів: мобільний телефон синього кольору «ТЕСНNO BD2p» ЕМЕІ 1: НОМЕР_1 , ЕМЕІ 2: НОМЕР_2 із встановленою сім-картою з номером телефону: НОМЕР_3 та мобільний телефон чорного кольору «Nокіа ТА-1174», ЕМЕІ 1: НОМЕР_4 , ЕМЕІ 2: НОМЕР_5 із встановленою сім-картою з номером телефону НОМЕР_6 безплатно вилучивши їх у власність держави.

Скасований накладений ухвалою слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 17.02.2023 арешт на мобільні телефонні) мобільний телефон синього кольору «ТЕСНNO BD2p» ЕМЕІ 1: НОМЕР_1 , ЕМЕІ 2: НОМЕР_2 із встановленою сім-картою з номером телефону: НОМЕР_3 ; 2) мобільний телефон чорного кольору «Nокіа ТА-1174», ЕМЕІ 1: НОМЕР_4 , ЕМЕІ 2: НОМЕР_7 .

в с т а н о в и л а :

Згідно вироку районного суду ОСОБА_7 визнана винуватою та засуджена за те, що вона перебуваючи за місцем свого постійного мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , за допомогою мобільного телефону «TECHNO POP 5», модель «TECHNO BD2p», належного її сину ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , 19.10.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, діючи з прямим умислом, з мотивів несприйняття існуючої української влади та схвалення політики країни-агресора, у соціальній Інтернет-мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » ( ІНФОРМАЦІЯ_3 ), яка має відкритий доступ і з нею має змогу ознайомитись необмежене коло користувачів соціальної Інтернет-мережі «Одноклассники», шляхом проставлення так званого «лайку» поширила публікацію, що представляє собою картинку із зображенням ОСОБА_11 у військовій формі з прапором РФ та написом: « ІНФОРМАЦІЯ_4 », у якій наявні ознаки глорифікації осіб, які здійснюють збройну агресію рф проти України, розпочату у 2014 році.

Окрім того, ОСОБА_7 , перебуваючи за місцем свого постійного мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , за допомогою мобільного телефону «TECHNO POP 5», модель «TECHNO BD2p», належного її сину ОСОБА_12 у період часу із 06.11.2022 по 10.12.2022, діючи з прямим умислом, мотивів несприйняття існуючої української влади та схвалення політики країни-агресора, у соціальній Інтернет-мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » ( ІНФОРМАЦІЯ_3 ), яка має відкритий доступ і з нею має змогу ознайомитись необмежене коло користувачів соціальної Інтернет-мережі «Одноклассники», шляхом проставлення так званого «лайку», повторно поширила матеріали, які містять ознаки виправдовування, визнання правомірною збройну агресію Російської Федерації проти України, розпочатої у 2014 році, у тому числі шляхом представлення збройної агресії Російської Федерації проти України як внутрішнього громадянського конфлікту, виправдовування, визнання правомірною, заперечення тимчасової окупації частини території України, а також глорифікації осіб, які здійснювали збройну агресію Російської Федерації проти України, розпочату у 2014 році, представників збройних формувань Російської Федерації, іррегулярних незаконних збройних формувань, озброєних банд та груп найманців, створених, підпорядкованих, керованих та фінансованих російською федерацією.

Так, ОСОБА_7 повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 06.11.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет-мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію, представлену у вигляді зображення особи у військовій формі збройних сил РФ із текстом наступного змісту: «ДНР Не забывайте, что кто-то ради вас спит на земле, чтоб вы спали нормально! ПОМНИТЕ это всегда!».

Вказана публікація містить ознаки глорифікації осіб, які здійснювали збройну агресію Російської Федерації проти України, розпочату у 2014 році.

Вона ж повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 07.11.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет- мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію, представлену у вигляді відеозапису, тривалістю 01:05 хв. під назвою: «РЕБЯТКИ ГОСПОДЬ С ВАМИ! СПАСИБО, ЧТО ОСТАЛИСЬ ЖИВЬІ! Отряд бойцов Росгвардии, который числился пропавшим безвести, выбрался из украинского окружения. Герои. Ребята просят распространить видео».

Вказана публікація містить ознаки глорифікації осіб, які здійснювали збройну агресію Російської Федерації проти України, розпочату у 2014 році.

Вона ж повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 11.11.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет- мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію, представлену у вигляді відеозапису тривалістю 00:55 хв. під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_20».

Вказана публікація містить ознаки виправдовування, визнання правомірною збройну агресію РФ проти України, а також глорифікацію осіб, які здійснюють збройну агресію РФ проти України;

Вона ж повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 14.11.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет- мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію, представлену у вигляді військовослужбовця збройних сил РФ із текстом наступного змісту: «Друзья срочно нужна ваша помощь Генералу Союза казачих войск России и зарубежья, Добровольцу первой волньї ОСОБА_29 с Мая 2014 года по Май 2015 года принимал участие в боевых действиях в составе ополчення на Донбассе, стоял на защите русского мира от бандерофашистких формирований в ДНР в дальнейшем начиная с Мая 2015 года по Март 2022 года оказывал помощь подразделениям армии ЛДНР, также мирным жителям и детям прифронтових районов ЛДНР...»

Вказана публікація містить ознаки виправдовування, визнання правомірною збройної агресії Російської Федерації проти України, глорифікація осіб, які здійснювали збройну агресію Російської Федерації проти України, розпочату у 2014 році.

Вона ж повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 16.11.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет- мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію, представлену у вигляді військовослужбовця збройних сил РФ із текстом наступного змісту з написом: « Вы можете нас не любить, но трогать русского не надо! Мы били вас, и будем бить и победим любого гада! Париж забыл про казаков? Берлин забыл про сорок пятый? Задавим, как слепых щенков! Ви разозлили нас, ребята...».

Вказана публікація містить ознаки виправдовування, визнання правомірної збройної агресії Російської Федерації проти України, глорифікація осіб, які здійснювали збройну агресію Російської Федерації проти України, розпочату у 2014 році.

Вона ж повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 20.11.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет- мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію, представлену у вигляді зображення із текстом наступного змісту: «Люди, человеки!!! У всех у кого еще мозг еще не расплавлен пропагандой, запомните: на Украине Россия воюет не с украинским народом (которьій для нее является своей родной кровью и плотью), а с антироссийской военно-политической системой, созданной англо-саксами (США+Британия+Евроколонии) в стране в результате вооруженного государственного переворота в 2014 г. и которьй зти мировые падальщики используют в качестве своего инструмента в борьбе против России. Так для вас понятно???».

Вказана публікація містить ознаки виправдовування, заперечення збройної агресії Російської Федерації проти України, розпочатої у 2014 році.

Вона ж повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 03.12.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет- мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію, представлену у вигляді відеозапиєу тривалістю 01:35 хв. під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_22» в якому зображаються словосполучення наступного змісту: «ІНФОРМАЦІЯ_21».

У вказаному відеозаписі містяться ознаки виправдовування, визнання правомірною, заперечення збройної агресії рф проти України, а також глорифікація осіб, які здійснювали збройну агресію рф проти України.

Вона ж повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 05.12.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет- мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію, представлену у вигляді відеозапису тривалістю 05:02 хв. під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_23».

У вказаному відеозаписі містяться ознаки виправдовування, визнання правомірною, заперечення збройної агресії РФ проти України, а також глорифікація осіб, які здійснювали збройну агресію РФ проти України.

Вона ж повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 05.12.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет- мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію, представлену у вигляді відеозапису тривалістю 02:21 під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_24».

У вказаному відеозаписі містяться ознаки виправдовування, визнання мірною, заперечення збройної агресії РФ проти України, а також глорифікація осіб, які здійснювали збройну агресію РФ проти України.

Вона ж повторно, перебуваючи у зазначеному місці, 10.12.2022 у невстановлений досудовим розслідуванням час, шляхом проставлення так званого «лайку» у соціальній Інтернет- мережі «Одноклассники» на своїй персональній сторінці « ОСОБА_7 » поширила публікацію у вигляді відеозапису, тривалістю 03:53 хв. під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_17».

У вказаному відеозаписі містяться ознаки виправдовування, визнання правомірною, заперечення збройної агресії РФ проти України, а також глорифікація осіб, які здійснювали збройну агресію РФ проти України.

Не погоджуючись із рішенням місцевого суду в апеляційній скарзі обвинувачена ОСОБА_7 просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити новий вирок, яким її виправдати.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги обвинувачена зазначає, що інкриміновані злочини вона не вчиняла, досудовим розслідуванням не здобуто доказів її винуватості. При цьому зазначає, що вона 34 роки проживає на території України, є громадянкою України, раніше не притягувалась до кримінальної чи іншої відповідальності, не є особою суспільно-небезпечною, відсутність будь-яких тяжких наслідків, а тому вважає можливим призначити їй покарання без позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги і просив рішення суду залишити без змін, доводи обвинуваченої ОСОБА_7 та її захисника, які підтримали апеляційну скаргу, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченої підлягає до часткового задоволення.

Відповідно до вимог ч.1 ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції вказаних вимог дотримався не в повному обсязі.

Висновок суду щодо доведеності винуватості ОСОБА_7 у вчинені нею кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.436-2 КК України, ч.3 ст. 436-2 КК України при обставинах наведених у вироку, відповідає фактичним обставинам справи і підтверджується наведеними у вироку доказами, які досліджені повно, всебічно і об`єктивно.

Дії ОСОБА_7 судом кваліфіковано вірно, за ч.2 ст. 436-2 КК України, як поширення матеріалів, у яких міститься глорифікація осіб, які здійснюють збройну агресію Російської Федерації проти України, розпочату у 2014 році, та за ч.3 ст. ст. 436-2 КК України - поширення матеріалів, у яких міститься виправдовування, визнання правомірною збройну агресію Російської Федерації проти України, як внутрішнього громадянського конфлікту, виправдовування, визнання правомірною, заперечення тимчасової окупації частини України, а також глорифікація осіб, які здійснювали збройну агресію Російської Федерації проти України, розпочату у 2014 році, представників збройних формувань російської федерації, іррегулярних незаконних збройних формувань, озброєних банд та груп найманців, створених, підпорядкованих, керованих та фінансованих Російською Федерацію, вчинене повторно.

Як свідчать матеріали кримінального провадження і дані журналу судового засідання, місцевим судом досліджено всі ті обставини, які мали значення для прийняття рішення по справі, а тому доводи апеляційної скарги обвинуваченої про те, що злочини вона не вчиняла, досудовим розслідуванням не здобуто доказів її винуватості в інкримінованих діяннях, є безпідставними.

Немає підстав вважати, що викладені в судовому рішенні обставини не відповідають фактичним обставинам справи.

Мотивуючи висновок про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих кримінальних правопорушень, районний суд обґрунтовано послався на дані акту з додатками огляду персональної сторінки соціальної мережі «Однокласники» користувача з логіном « ОСОБА_7 », який належить громадянці ОСОБА_7 з використанням ПЕОМ, який розміщено в Інтернет-студії УСБУ в Черкаській області. За результатом огляду вказаної сторінки було встановлено, що користувач з логіном « ОСОБА_7 » є учасником значної кількості проросійських груп в соціальній мережі «Однокласники», зокрема таких як: « ІНФОРМАЦІЯ_5 », « ІНФОРМАЦІЯ_6 », «ІНФОРМАЦІЯ_25», « ІНФОРМАЦІЯ_7 », «ІНФОРМАЦІЯ_26», « ІНФОРМАЦІЯ_8 » та інших, метою діяльності яких є пропаганда та поширення ідей руського миру, та на т.зв. «стіні» профілю даного користувача зафіксовано значну кількість розміщених фото та відео матеріалів, які направлені проти української влади та пов`язані з виправдуванням окупаційної влади та глорифікацією збройних формувань Російської Федерації (а.с. 123-139);

Згідно показів свідка ОСОБА_12 , відповідно до яких з телефону, що належить свідку, його мама, обвинувачена у справі, заходила в додаток «Однокласники». Свідок не користується додатком «Однокласники», тільки Фейсбук і Інстаграм. Хто зареєструвався в додатку «Однокласники» не пам`ятає. Телефоном свідок користується недавно, менше року. Профіль в додатку «Однокласники» у свідка є, але він до нього не заходить, пароль не пам`ятає. Профіль матері мав назву - ОСОБА_7 , пароль і логін збережений. Свідок в цей профіль не заходив.

Показами свідка ОСОБА_14 , відповідно до яких за місцем роботи, в обідню перерву, він з колегою ОСОБА_15 переглядали соцмережі та побачили пост про підтримку дій Російської Федерації стосовно агресії проти України жителькою Шполянщини. Для свідка це неприйнятно. Вказані пости бачив й колега свідка, який повідомив відповідні органи. Прізвище, вказане в профілі, з якого поширювали вказані дописи, - « ОСОБА_7 », місцерозташування вказано «Шпола» (Т. 1, а.с. 122);

Покази свідка ОСОБА_15 узгоджуються з показами свідка ОСОБА_14 , який дав аналогічні покази. (Т. 1, а.с. 121);

Згідно показів свідка ОСОБА_17 , кандидата філологічних наук, відповідно до яких ним було проведено дослідження відеофайлів та роздруківок і складено лінгвістичний висновок, відповідно до якого у вищевказаних матеріалах однозначно прослідковується спотворення дій ЗСУ та глорифікація армії агресора, тобто РФ.;

Крім того, винуватість ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих діянь підтверджується й іншими доказами:

- даними протоколу огляду від 06.01.2023 з додатками, відповідно до яких з метою огляду Інтернет-ресурсів ввімкнено службовий комп`ютер з процесором Іпtеl(R) Соге (ТМ) i7-2600 СРU @ 3.40GHz 3.40 GHz, та ідентифікатором пристрою 12С1ВЕ64-Е388-418D-ВDВЕ-09ЕЕВАС432А9, після чого був здійснений вхід до мережі Інтернет за допомогою програми-браузера «Gооgle Сhrome». У ході огляду за допомогою програми «Ножиці» виготовлені знімки екрану комп`ютера. У ході огляду встановлено: здійснено вхід на сайт соціальної мережі «Одноклассники» - « https://оk.ru/ » на спеціально створену сторінку з іменем користувача « ОСОБА_19 ». У пошуковій стрічці введені ключові слова « ОСОБА_7 » (Зображення № 1). Система надала перелік сторінок із таким іменем, серед яких на 14 позиції знаходиться профіль за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_10 (Зображення № 2) на яке здійснено вхід. На вказаній сторінці під ім`ям « ОСОБА_7 » у лівій частині знаходиться головне зображення профілю, де зображена жінка віком близько 50 - ти років із темним волоссям одягнена в чорну футболку із написом «Facеbook». Поруч із нею зображений хлопчик віком близько 8 років. На задньому фоні знаходиться фонтан та водойма (Зображення № 3). При натисненні відбулося збільшення (Зображення № 4). Дата розміщення - 07.09.2022. У правій частині профілю в розділі «Про себе» зафіксовано наступне: «Родилась - ІНФОРМАЦІЯ_1 (49 лет), Живет в Шпола, подписчики 55 человек, Родственники» (Зображення №5). Друзі - 79 осіб. Останній візит: «вчора о 22:18». У розділі «фотографії» розміщено 671 зображень, серед яких фіксуються особисті фото ОСОБА_7 . Часові рамки розміщення власних фотографій починаються із 2014. Останнє розміщення 07.09.2022. Вказаний факт вказує на стабільну активність профілю протягом тривалого часу. Кількість груп - 157. Серед них наявні спільноти проросійського пропагандистського характеру, а саме: «ІНФОРМАЦІЯ_27», «ІНФОРМАЦІЯ_28», «ІНФОРМАЦІЯ_29», «ІНФОРМАЦІЯ_30», «ІНФОРМАЦІЯ_31», «ІНФОРМАЦІЯ_32», «ІНФОРМАЦІЯ_33», « ІНФОРМАЦІЯ_11 », « ІНФОРМАЦІЯ_8 », «ІНФОРМАЦІЯ_34», « ІНФОРМАЦІЯ_8 ». У стрічці новин (стінці) вказаного профілю знаходяться численні публікації, серед яких:

- 1) Розміщена 07.12.2022 користувачем, підписаним як « ІНФОРМАЦІЯ_12 » та розповсюджена акаунтом під ім`ям « ОСОБА_20 ». Представляє собою відеозапис під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_17.» тривалістю 03:53 хв. (Зображення №6). У вказаному відеозаписі зафіксована розповідь невстановленої жінки віком близько 50 - ти років... Відеозапис розміщений 10.12.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 » методом тиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает класным» (Зображення №6-1),

- 2) Розміщена 02.12.2022 користувачем « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та розповсюджена 04.12.2022 акаунтом під ім`ям « ОСОБА_21 ». Представляє собою відеозапис під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_35», тривалістю 02:21 хв. (Зображення №7). У вказаному відеозаписі зафіксовані промови військових РФ. В кінці відеозапису фіксується підняття георгіївської смужки над головою військових у формі «2». Відеозапис розміщений 05.12.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 » методом натиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №7-1),

- 3) Розміщена 01.12.2022 користувачем « ІНФОРМАЦІЯ_13 » та розповсюджена 04.12.2022 акаунтом під ім`ям « ОСОБА_21 » представляє собою відеозапис під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_23», тривалістю 5:02 хв. (Зображення №8). У вказаному відеозаписі зафіксована промова про події в країні із елементами наступного змісту (стенограма відеозапису від 04:37 хв): «Вам мало доказательств даже теперь? Вы так и не поняли от чего пришла спасать россия? Ваши вопросы: а нас за шо и почему? так и зависли в вашем мире? мы не просили нас освобождать и нам не нужен русский мир? Так знайте, вы, у которых в стране фашизма нет, сейчас освобождают не вас, а от вас!». Відеозапис розміщений 05.12.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 » методом натиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классньїм» (Зображення №8-1),

- 4) Розміщена 07.08.2022 користувачем « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та розповсюджена 27.11.2022 акаунтом під ім`ям « ОСОБА_21 ». Представляє собою відеозапис під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_22», тривалістю 01:35 хв. (Зображення №9). У вказаному відеозаписі фігурують словосполучення: «ІНФОРМАЦІЯ_36» та озвучується вірш позиційного характеру в підтримку військових дій РФ проти України. Відеозапис розміщений 03.12.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 » методом натиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №9-1),

- 5) Розміщена та поширена 20.11.2022 користувачем «ІНФОРМАЦІЯ_37». Представляє собою картинку із написом: «Люди, человеки!!! У всех у кого еще мозг еще не расплавлен пропагандой, запомните: на Украине Россия воюем не с украинским народом (который для нее является своей родной кровью и плотью), а с антироссийской военно-политической системой і англо-саксами (США+Британия+Евроколонии) в стране в результате вооруженного государственного переворота в 2014 г. и который эти мировые падальщики используют в качестве своего инструмента в борьбе против России. Так для вас понятно???». (Зображення №10). Публікація розміщена 20.11.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 » методом натиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №10-1),

- 6) Розміщена 04.11.2022 користувачем « ОСОБА_22 » та розповсюджена 14.11.2022 акаунтом під ім`ям « ОСОБА_21 ». Представляє собою зображення російського військового із зброєю в руках та бронемашиною позаду з написом: « Вы можете нас не любить, но трогать русского не надо! Мы били вас, и будем бить и победем любого гада! Париж забыл про казаков? Берлин забыл про сорок пятый? Задавим, как слепых щенков! Вы разозлили нас, ребята...» (Зображення №11). Публікація розміщена 16.11.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 » методом натиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №11-1).

- 7) Розміщена 14.11.2022 користувачем «ІНФОРМАЦІЯ_38». Представляє собою зображення російського військового із шевроном на правій руці: «2» із елементами наступного змісту: «Друзья срочно нужна ваша помощь Генералу Союза казаних войск России и зарубежья. Добровольчу первой волны ОСОБА_29 с Мая 2014 года по Май 2015 принимал участие в боевых действиях в составе ополчення на Донбассе, стоял на защите русского мира от бандерофашитстких формирований в ДНР в дальнейшем начиная с Мая 2015 года по Март 2022 года оказывал помощь подразделениям армии ЛДПР, также мирным жителям и детям прифронтовых районов ЛДНР...» (Зображення №12,13). Публікація розміщена 14.11.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 » методом натиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №12-1),

- 8) Розміщена 11.11.2022 користувачем «ІНФОРМАЦІЯ_39». Представляє собою відеозапис під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_20», тривалістю 00:55 хв. (Зображення У вказаному відеозаписі наявний текст: «Сообщение От украинской женщины!!!! Сделайте пожалуйста репост пусть все знают» та озвучено промову жіночим голосом із елементами наступного змісту (стенограма відеозапису): «ОСОБА_30, смотрите и говорите всем, всем рассылайте, всем объясняйте, если бы нашие не начали эту войну хотя бы на четыре дня позже, было бы совсем плохо, было бы плохо России, и было бы плохо Крыму, а нас бы давно уже не было, и если бы русские делали то, что говорят и пишут, то русские победили бы максимум на 5 день. Но русские не заходят в города и не стреляют по городам. Русские если заходят в освобожденньй город они бегут по всем этажам, по всем комнатам, по подвалам, и раздают хлеб, воду разносят, а наши украинцы заходят в подвалы, расстреливают и снимают кольца и драгоценности с пальцев и шеи. Рассказывайте им и молитесь на своего президента, молитесь». Публікація розміщена 11.11.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 » методом стиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №14-1),

- 9) Розміщена 07.11.2022 користувачем «ІНФОРМАЦІЯ_40». Представляє собою відеозапис під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_41», тривалістю 01:05 хв: (Зображення №15). У вказаному відеозаписі озвучено промову чоловічим голосом невідомою мовою із субтитрами внизу наступного змісту: «При выходе из окружения с Балаклеи наши 25 бойцов Росгвардии в рядах которых были: 6 русских, 1 оситин, 2 дагестанца, 16 ингушских бойцов, шли 14 дней по лесам и полям без еды и воды по вражеской територии, вступая в бой с противником. Нашим героям предстоял нелегкий путь...Вступив в бой на последних рубежах, было принято решение переплывать водохранилище благодаря их силе духа, мужеству, они преодолели преграду и вишли к СВОИМ!!!». Публікація розміщена 07.11.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 », методом натиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №15-1).

- 10) Розміщена 18.10.2022 користувачем «ОСОБА_21». Представляє собою зображення президента РФ ОСОБА_23 у військовій формі з прапором РФ та написом: «Держись родной. За тобой Россия!» (Зображення №16). Публікація розміщена 19.10.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 » методом натиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №16-1),

- 11) Розміщена 06.11.2022 акаунтом « ОСОБА_24 » та розповсюджена 16.11.2022 користувачем «ІНФОРМАЦІЯ_42». Представляє собою зображення військового РФ у військовій формі, який знаходиться в положенні лежачи в окопі з написом: «ІНФОРМАЦІЯ_43» (Зображення №17). Публікація розміщена 06.11.2022 на стінці акаунту « ОСОБА_7 », методом втиснення «Лайк» - « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №17-1).

Вищеописані публікації, які користувач « ОСОБА_7 » поширила на стінці свого акаунту перебувають у відкритому доступі і з ними мають змогу знайомитись необмежене коло користувачів соціальної мережі «Одноклассники». З метою збереження вищеописаного матеріалу, 6 відеозаписів під назвами: ІНФОРМАЦІЯ_22», «ІНФОРМАЦІЯ_20», «ІНФОРМАЦІЯ_44», «ІНФОРМАЦІЯ_17», «ІНФОРМАЦІЯ_45», «ІНФОРМАЦІЯ_23», скріншоти публікацій у кількості 28 шт., записано на магнітний носій інформації «DVD-R», розмір інформації складає - 82,9 Мб, на диску - 83 Мб. На поверхні компакт-диску зроблено рукописний напис синього кольору: «Додаток до протоколу огляду від 06.01.2023» та приєднано до даного протоколу як невід`ємна частина. До протоколу огляду додається таблиця зображень на 28 арк (а.с. 140-173);

- даними протоколу обшуку від 15.02.2023 з додатком у вигляді карти пам`яті, відповідно до якого в кімнаті домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 було виявлено: мобільний телефон синього кольору «TECHNO BD2p», ЕМЕІ 1: НОМЕР_1 , ЕМЕІ 2: НОМЕР_2 із встановленою сім-картою з номером телефону: НОМЕР_3 та мобільний телефон чорного кольору «Nоkіа ТА-1174», ЕМЕІ 1: НОМЕР_4 , ЕМЕІ 2: НОМЕР_5 із встановленою сім-картою з номером телефону НОМЕР_6 (Т. 1, а.с. 200-203, 205);

- даними протоколу огляду від 20.02.2023, відповідно до якого слідчий слідчого відділу Управління СБ України в Черкаській області старший лейтенант юстиції ОСОБА_25 , в приміщенні службового кабінету № 226 слідчого відділу УСБУ в Черкаській області, розташованого за адресою: м. Черкаси, вул. Гоголя б. 240, у кримінальному провадженні № 0000008 від 05.01.2023, за фактом вчинення злочинів, передбачених ч. 2, ч. 3 ст. 4362 КК України, у відповідності до вимог статей 104-107, 223 та 237 КПК України, провів огляд мобільних телефонів вилучених за місцем проживання ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , що за адресою: АДРЕСА_1 . При натисненні на символ жовтого кольору під назвою « ОК » встановлено, що відбулося завантаження залогіненого профілю під назвою « ОСОБА_7 » та вхід на сторінку за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_16 , головна світлина якого є зображення ОСОБА_7 із дитиною. При цьому, через 2-3 секунди відбувся вихід із профілю та з`явилося вікно із двома рядками: перший - із зображенням профілю (зображення ОСОБА_7 ) та написом « ОСОБА_7 »; другий - напис «увійти в інший профіль» (Зображення №9). При натисненні на перший рядок з`явилося діалогове вікно із написом: «Профіль видалений. Профіль видалений на прохання користувача. Будь ласка, скористайтесь відновленням» (Зображення №10) (Т. 1, а.с. 215-221);

- даними протоколу огляду від 21.02.2023, відповідно до якого слідчий слідчого відділу Управління СБ України в Черкаській області старший лейтенант юстиції ОСОБА_25 в приміщенні службового кабінету № 226 слідчого відділу УСБУ в Черкаській області, розташованого за адресою: місто Черкаси, вул. Гоголя б. 240 , у кримінальному провадженні № 0000008 від 05.01.2023, за фактом вчинення злочинів, передбачених ч. 2, ч. 3 ст. 436-2 КК України, у відповідності до вимог статей 104-107, 223 та 237 КПК України, провів огляд карти пам`яті та збереженому на ній відеозапису, які є невід`ємним додатком до протоколу обшуку від 15.02.2023 за місцем проживання ОСОБА_7 . З метою огляду ввімкнено службовий комп`ютер з процесором Іntel(R) Соге (ТМ) і7- 2600 СРU @ 3.40GНz 3.40 GНz, та ідентифікатором пристрою І2С1ВЕ64-Е388-418D-ВDВЕ-09ЕЕВАС432А9. На 15 хв.12 сек. На центральній частині екрану зафіксовано додаток під назвою «ОК» (Зображення №6). На 17 хв. 01 сек. відбулася фіксація завантаження залогіненого профілю « ОСОБА_7 » із головною світлиною - зображенням ОСОБА_7 із дитиною Виявлено інформацію: друзья - 80, заметки - 56, фото - 671, группы - 158, родилась ІНФОРМАЦІЯ_1 (49 лет), живет в Шпола, Украйна, подписчики 55 человек» (Зображення №7). Надалі при перегляді «стінки користувача» автоматично відбувся перехід до відеозапису «ІНФОРМАЦІЯ_46» тривалістю 22 хв., де на 03 хв. 04 сек. зафіксовано розміщений на стінці акаунту « ОСОБА_7 » відеозапис під назвою: « ІНФОРМАЦІЯ_17 » із написом: « ОСОБА_7 считает классньїм» (Зображення №8). На 07 хв. 35 сек. на стінці вказаного акаунту зафіксовано відеозапис під назвою: « ІНФОРМАЦІЯ_18 » із написом: « ОСОБА_7 считает классньїм» (Зображення №9). На 08 хв. 16 сек. зафіксовано публікацію у вигляді відеозапису під назвою: «тем, кто так и не понял» із написом: « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №10). На 11 хв. 56 сек. зафіксовано публікацію у вигляді відеозапису під назвою: «ІНФОРМАЦІЯ_22» із написом: « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №11). На 19 хв. 38 сек. зафіксовано публікацію у вигляді картинки із текстом наступного змісту: «Люди, человеки!!! У всех у кого еще мозг еще не расплавлен пропагандой, запомните: на Украине Россия воюет не с украинским народом (который для нее является своей родной кровью и плотью), а с антироссийской военно-политической системой, созданной англо-саксами (США+Британия+Евроколонии) в стране в результате вооруженного государственного переворота в 2014 г. и который эти мировые падалыцики используют в качестве своего инструмента в борьбе против России. Так для вас понятно???» із написом: « ОСОБА_7 считает классным» (Зображення №12). Надалі, в ході огляду автоматично ввімкнувся відеозапис «ІНФОРМАЦІЯ_47», де на 05 хв. 30 сек. зафіксовано налаштування профілю « ОСОБА_7 », серед яких у графі «номер телефони» зазначено номер: « НОМЕР_9 » (Зображення №13). На 05 хв. 52 сек. зафіксовано «История посещений за последние 30 дней» (Зображення №14) (Т. 1, а.с. 222-232);

- даними протоколу проведення слідчого експерименту від 23.02.2023 з додатком у вигляді карти пам`яті, відповідно до якого слідчий слідчого відділу УСБ України в Черкаській області старший лейтенант юстиції ОСОБА_25 , розглянувши матеріали кримінального провадження №0000008, внесеного до ЄРДР 05.01.2023 за фактом вчинення злочинів, передбачених ч. 2, ч. 3 ст. 436-2 КК України, у службовому кабінеті № 229 УСБУ у Черкаській області (м. Черкаси, вул. Гоголя, 240) відповідно до статей 104, 223, 240 КПК України провів слідчий експеримент з метою перевірки і уточнення відомостей, які мають значення для встановлення обставин кримінального правопорушення. Мета слідчого експерименту встановити чи прикріплений номер мобільного телефону НОМЕР_6 , належний громадянці ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до акаунту у соціальній Інтернет - мережі «Однокласнники» під назвою « ОСОБА_7 » (за посиланням на профіль ) ІНФОРМАЦІЯ_19 .). Для проведення слідчого експерименту ввімкнено службовий комп`ютер з процесором АМD RYZEN7 4800Н 2.9GНZ, та ідентифікатором пристрою FAЕ4120С-8980-4ЕFD-9С51-D8DО6016816. Після чого спеціалістом ОСОБА_26 запущено браузер «Gооg1е Chrome» та ввімкнено «ВПН», ІР адреса набула наступного значення: НОМЕР_10 . Надалі в пошуці задано ключові слова «ОК.RU», після чого відбувся перехід на стартову сторінку соціальної мережі «Одноклассники», де пропонується ввести логін та пароль для входу. Натиснено на поле «Не получается ввойти», після чого соціальна мережа пропонує відновити доступ за допомогою емейлу або номеру телефону. Обрано «номер телефони» та введено номер НОМЕР_6 . Натиснено на кнопку «получить код». Далі зазначено, що на вказаний номер телефону буде здійснено вхідний виклик, після чого останні 5 чисел вхідного номеру необхідно буде ввести у відповідне поле на комп`ютері. Натиснено кнопку «Позвонить». Після цього в період часу 2-4 секунди на вищевказаний мобільний телефон надійшов вхідний дзвінок із номеру НОМЕР_11 . Надалі, у відповідне поле на екрані комп`ютера введено число «НОМЕР_12». Натиснено клавішу «Далее». Соціальна мережа запропонувала профіль під назвою « ОСОБА_7 » із зображенням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , дата создания - 6 декабря 2013. Натиснено клавішу «Да, зто я» (Т. 1, а.с. 233-235);

Апеляційним розглядом встановлено, що у даному кримінальному провадженні семантико-текстуальна лінгвістична експертиза не призначалась та не проводилась. Крім того не під час досудового розслідування, не в суді першої інстанції з цього приводу сторони кримінального провадження не заявляли клопотань, що з урахуванням вимог ч.3 ст.404 КПК України унеможливлює проведення такої експертизи в суді апеляційної інстанції.

Колегія суддів вважає, що з урахуванням змісту та інформації розміщеної на персональній сторінці обвинуваченої ОСОБА_7 у соціальній мережі «Одноклассники», спеціальні знання в галузі лінгвістики не потрібні, а відтак призначення лінгвістичної експертизи у даному кримінальному провадженні не є обов`язковим в розумінні вимог статей 91-94 КПК України, тому суд самостійно в змозі надати оцінку наявним доказам без проведення лінгвістичної експертизи.

Колегія суддів вважає, що при дослідженні доказів, суд першої інстанції в цілому дотримався вимог ст.94 КПК України, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості та достовірності прийшов до обгрунтованого висновку, що докази в своїй сукупності доводять винуватість ОСОБА_7 у поширенні матеріалів, у яких міститься виправдовування, визнання правомірною, заперечення збройної агресії РФ проти України, розпочатої у 2014 році тимчасової окупації частини території України, а також глорифікацію осіб, які здійснювали збройну агресію РФ проти України, розпочату у 2014 році.

Невизнання винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частинами 2,3 ст.436-2 КК України, колегія суддів розцінює, як спосіб захисту та намагання уникнути кримінальної відповідальності за скоєне.

Разом з тим, колегія суддів вважає, що висновок спеціаліста від 18.01.2023, який покладений в основу обвинувачення, складений кандидатом філологічних наук ЧНУ імені Б.Хмельницького - ОСОБА_17 , не є доказом винуватості ОСОБА_7 ..

Норма ст.84 КПК України закріплює поняття доказів, належність та допустимість при визнанні відомостей доказами. Доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Відповідно до ч.2 ст.84 КПК України процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

Тобто, в розумінні вимог ст.84 КПК України висновок спеціаліста від 18.01.2023, який складений кандидатом філологічних наук не може бути доказом, покладеним в основу обвинувального вироку. Місцевий суд не мав права посилатися, як на доказ вини ОСОБА_7 , а саме на висновок спеціаліста від 18.01.2023.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає за необхідне виключити з мотивувальної частини вироку Шполянського районного суду Черкаської області від 06.07.2023 посилання суду, як на доказ вини ОСОБА_7 - висновок спеціаліста від 18.01.2023 складений кандидатом філологічних наук Черкаського національного університету імені Б. Хмельницького ОСОБА_17 .

Колегія суддів враховує ту обставину, що сайт «Однокласники» заборонений на території України, а його встановлення відбувається через спеціальну програму, яку власноруч треба встановити. На телефоні, який належить сину обвинуваченої встановлений додаток «Однокласники», в якому як користувач значиться « ОСОБА_7 », а згідно протоколу огляду від 21.02.2023 (т. 1, а.с. 222-232) та фотокопій профіля « ОСОБА_7 », містяться матеріали вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до ст. 93 КПК України збирання доказів здійснюється сторонами кримінального провадження, у порядку, передбаченому цим Кодексом. Сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Частиною 2 ст. 92 КПК України передбачено, що обов`язок доказування належності та допустимості доказів покладається на сторону, що їх подає.

Згідно із ч. 2 ст. 84 КПК України процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

Докази на підтвердження винуватості ОСОБА_7 , у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2, ч.3 ст.436-2 КК України узгоджуються в деталях між собою і не викликають жодних сумнівів у своїй належності, допустимості, достовірності та достатності, а у своїй сукупності доводять винуватість ОСОБА_7 поза розумним сумнівом, що призвело для постановлення обвинувального вироку.

Колегія суддів враховує, що усталена практика Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ) вказує на необхідність оцінювати докази, керуючись критерієм доведення «поза розумним сумнівом» (Рішення ЄСПЛ від 10.07.2001 року у справі «Авшар проти Туреччини» - п. 282). Таке доведення має випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою (Рішення ЕСПЛ від 14.08.2008 року у справі «Кобець проти України» - п. 43). Також має братися до уваги якість доказів, включаючи те, чи не ставлять обставини, за яких вони були отримані, під сумнів їхню надійність та точність (Рішення ЄСПЛ від 11.07.2013 року у справі «Веренцов проти України» - п. 86, «Яллох проти Німеччини»). У справах «Нечипорук і Йонкало проти України» від 21.04.2011 р. та «Барбера, Мессеге і Ябардо проти Іспанії» від 06.12.1998 p., «Бочаров проти України» Європейський Суд вирішив, що «суд при оцінці доказів керується критерієм доведеності винуватості особи «поза розумним сумнівом» і така «доведеність може випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою.

Колегія суддів приходить до висновку, що місцевий суд використав всі можливі засоби та способи для встановлення істини по справі, та прийшов до обґрунтованого висновку про доведеність поза розумним сумнівом винуватості ОСОБА_7 в інкримінованих діяннях, передбачених ч.2 ст.436-2 КК України, ч.3 ст.436-2 КК України.

Разом з тим, колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги обвинуваченої щодо пом`якшення покарання.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України та роз`яснень, що містяться в постанові Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 року № 7 "Про практику призначення судами кримінального покарання" призначене покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження вчинення ним нових злочинів і повинно відповідати принципам законності, справедливості, обґрунтованості і гуманізму.

Відповідно до вимог ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого і за змістом ст.65 КК України, таке покарання повинно бути необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.

Відповідно до п.3 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» досліджуючи дані про особу підсудного, суд повинен з`ясувати його вік, стан здоров`я, поведінку до вчинення злочину як у побуті, так і за місцем роботи чи навчання, його минуле (зокрема, наявність не знятих чи не погашених судимостей, адміністративних стягнень), склад сім`ї (наявність на утриманні дітей та осіб похилого віку), його матеріальний стан тощо.

Призначаючи покарання обвинуваченій ОСОБА_7 , місцевий суд врахував ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, один з яких відноситься до тяжкого злочину, передбачений ч.3 ст.436-2 КК України, інший, передбачений за ч.2 ст.436-2 КК України - нетяжкий злочин, яка за місцем проживання характеризується позитивно, на спеціальних обліках не перебуває, відсутність обтяжуючих і пом`якшуючих покарання обставин.

Питання призначення покарання визначають форму реалізації кримінальної відповідальності в кожному конкретному випадку з огляду на суспільну небезпечність і характер злочину, обставини справи, особу винного, а також обставини, що пом`якшують або обтяжують покарання.

Вирішення цих питань належить до дискреційних повноважень суду, що розглядає кримінальне провадження по суті, який і повинен з урахуванням всіх перелічених вище обставин визначити вид і розмір покарання та ухвалити рішення.

Відповідно до положень ст.414 КПК України невідповідним ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого визнається таке покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через м`якість або суворість.

Термін «явно несправедливе покарання» означає не будь-яку можливу відмінність в оцінці виду та розміру покарання з погляду суду апеляційної чи касаційної інстанції, а відмінність у такій оцінці принципового характеру. Це положення вказує на істотну диспропорцію, неадекватність між визначеним судом (хоча й у межах відповідної санкції статті) видом та розміром покарання та тим видом і розміром покарання, яке б мало бути призначено, враховуючи обставини, які підлягають доказуванню, зокрема ті, що повинні братися до уваги при призначенні покарання.

Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. Більш суворий вид покарання з числа передбачених за вчинений злочин призначається лише у разі, якщо менш суворий вид покарання буде недостатній для виправлення особи та попередження вчинення нею нових злочинів.

Конституційний Суд України у Рішенні від 02.11.2004 № 15-рп/2004 зазначив, що: «Окремим виявом справедливості є питання відповідності покарання вчиненому злочину; категорія справедливості передбачає, що покарання за злочин повинно бути домірним злочину. Справедливе застосування норм права - є передусім недискримінаційний підхід, неупередженість. Це означає не тільки те, що передбачений законом склад злочину та рамки покарання відповідатимуть один одному, а й те, що покарання має перебувати у справедливому співвідношенні із тяжкістю та обставинами скоєного і особою винного. Адекватність покарання ступеню тяжкості злочину випливає з принципу правової держави, із суті конституційних прав та свобод людини і громадянина, зокрема права на свободу, які не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України».

Відповідно до вимог ст.75 КК України, якщо суд при призначенні покарання у виді позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про його звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Колегія суддів крім особи обвинуваченої, яка раніше не судима, позитивно характеризується, відсутність обтяжуючих покарання обставин, враховує наявність такої обставини, що пом`якшує покарання ОСОБА_7 , як знаходження на утриманні сина ОСОБА_12 , який перебуває на обліку у лікаря-психіатра та який потребує нагляду та постійного амбулаторного лікування. Відповідно до довідки КНП « Лікарня імені братів М.С. і О.С. Коломійченків від 19.10.2023 за № 623/07 ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_2 перебуває на обліку з 10.05.2017 року з діагнозом: Шизофренія параноїдна форма, епізотичний тип перебігу. Неодноразово лікувався в ЧАПЛ. По психічному статусу потребує нагляду і постійне амбулаторне лікування.

Відсутність судимості, позитивна характеристика, знаходження на її утриманні сина, який потребує постійного нагляду, відсутність обтяжуючих покарання обставин, зменшують суспільну небезпечність вчинених ОСОБА_7 кримінальних правопорушень і на думку колегії суддів у даному випадку дають підстави для застосування інституту звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Приходячи до переконання про можливість застосування до ОСОБА_7 положень ст.75 КК України, колегія суддів враховує ту обставину, що перебуваючи на волі, обвинувачена буде мати можливість на належному рівні приймати участь в утриманні сина, який потребує постійного нагляду.

Призначаючи покарання ОСОБА_7 , колегія суддів дотримуючись Загальної частини в межах Особливої частини вважає необхідним призначити ОСОБА_7 покарання в межах санкцій ч.2 ст.436-2 КК України у виді 3 років позбавлення волі; за ч.3 ст.436-2 КК України у виді 5 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, остаточно призначити ОСОБА_7 до відбування 5 років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням.

На думку колегії суддів таке покарання буде відповідає принципам законності, індивідуалізації, справедливості та співмірності та є достатнім для виправлення та запобігання вчиненню ОСОБА_7 нових кримінальних правопорушень.

Разом з тим, враховуючи ту обставину, що ОСОБА_7 звільнена від відбування призначеного основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, то в такому разі необхідно виключити з резолютивної частини оскаржуваного вироку рішення про призначення ОСОБА_7 додаткового покарання у виді конфіскації всього належного їй на праві власності майна, в тому числі призначеного на підставі ст.70 КК України.

Згідно положення ст.77 КК України у разі звільнення від відбування покарання з випробуванням можуть бути призначені додаткові покарання у виді штрафу, позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю та позбавлення військового, спеціального звання, рангу, чину або кваліфікаційного класу.

Тобто положення зазначеної статті не передбачають призначення додаткового покарання у виді конфіскації майна у тому випадку, якщо особу звільнено від відбування основаного покарання на підставі ст. 75 КК.

Згідно ст.404 КПК України, вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.

З урахуванням наведеного колегія суддів приходить до висновку про часткове задоволення апеляційної скарги обвинуваченої, а вирок суду в частини призначеного ОСОБА_7 покарання та доказів винуватості підлягає зміні.

З урахуванням викладеного, керуючись статтями 404, 405, ч.1 п.2 ст. 407, 408, 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу обвинуваченої ОСОБА_7 - задовольнити частково.

Вирок Шполянського районного суду Черкаської області від 06.07.2023 стосовно ОСОБА_7 - змінити в частині призначеного покарання та доказів винуватості ОСОБА_7 .

Виключити з мотивувальної частини вироку Шполянського районного суду Черкаської області від 06 липня 2023 року посилання суду, як на доказ вини ОСОБА_7 - висновок спеціаліста Черкаського національного університету ім.Богдана Хмельницького від 18.01.2023.

Пом`якшити ОСОБА_7 покарання та застосувати до ОСОБА_7 положення ст.75 КК України та звільнити від відбування призначеного основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 1 рік.

На підставі ст.76 КК України покласти на ОСОБА_7 такі обов`язки, передбачені п.1, 2 ч.1 ст.76 КК України: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

На підставі ст.77 КК України виключити з резолютивної частини вироку Шполянського районного суду Черкаської області від 06.07.2023 рішення суду про призначення ОСОБА_7 додаткового покарання у виді конфіскації всього належного їй на праві власності майна за ч.2 ст.436-2, за ч.3 ст.436-2 КК України та остаточного покарання на підставі ст.70 КК України.

В решті вирок Шполянського районного суду Черкаської області від 06 липня 2023 року щодо ОСОБА_7 - залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Головуючий - суддя -

Судді -