Справа № 520/9742/18
Провадження № 1-кп/947/133/23
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.12.2023 м.Одеса

Колегія суддів Київського районного суду м.Одеси у складі головуючого судді ОСОБА_1 , суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

секретарі судового засідання: ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ,

розглянувши у відкритому судовому засідання в приміщенні суду кримінальне провадження №0000334 від 02.02.2018 щодо

ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Пологи Запорізьської області, українця, громадянина України, із середньою освітою, не одружений, продавець магазину « ОСОБА_12 », раніше судимий 10.08.2012 Пологовським районним судом Запорізьської області за вчинення злочинів, передбачених ст.15 ч.2 ст.289 ч.2, ст.185 ч.2 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 4 роки, 05.07.2014 звільнений від відбування покарання на підставі ст.2 Закону України «Про амністію», зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживав за адресою: АДРЕСА_2 (база відпочинку « ІНФОРМАЦІЯ_2 »),

який обвинувачується у скоєнні злочину, передбаченого ч.3 ст.307 КК України,

за участю сторін судового провадження:

прокурора Київської окружної прокуратури м.Одеси ОСОБА_13 ,

обвинуваченого ОСОБА_11 та його захисника - адвоката ОСОБА_14 ,

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_11 у невстановлений слідством час, у невстановленому слідством місці, у невстановленої слідством особи, незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, та почав незаконно зберігати при собі для особистого вживання, без мети збуту.

02.02.2018, приблизно об 11:20 годині, біля будинку №36 по вул.Тульській в м.Одесі ОСОБА_11 було зупинено працівниками поліції для перевірки документів, яким він зізнався про наявність у нього психотропної речовини.

Під час проведення огляду місця події слідчо-оперативна група виявила та вилучила у ОСОБА_11 один згорток, обмотаний фрагментом ізоляційної стрічки чорного кольору та фрагментом фольги сріблястого кольору, в якому міститься полімерний пакет з застібкою, що містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, кількісним вмістом 0,670 гр.; п`ять згортків, обмотаних фрагментами ізоляційних стрічок білого та синього кольору та фрагментом фольги сріблястого кольору, в яких міститься по одному полімерному пакету з застібкою, що містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, кількісним вмістом 0,722 гр.; один полімерний пакет з застібкою, що містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, кількісним вмістом 15,892 гр.; а всього загальною масою 17,284 гр., що є особливо великим розміром, яку він зберігав при собі для власного вживання без мети збуту.

Умисні дії ОСОБА_11 суд кваліфікує за ч.3 ст.309 КК України за ознаками: незаконне придбання та зберігання психотропної речовини без мети збуту в особливо великих розмірах.

Обвинувачений ОСОБА_11 вину в скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.309 КК України, визнав повністю, щиро покаявся та показав, що він систематично вживав наркотичні і психотропні засоби, мав від них певну наркозалежність, але на обліку у лікаря нарколога чи психіатра не перебував. У малознайомій йому особи він для особистого вживання придбав психотропну речовину PVP, яка містилася у семи пакетиках, які він поклав у кишені і носив із собою. 02.02.2018, приблизно об 11:20 годині, біля будинку №36 по вул.Тульській в м.Одесі його зупинили працівники поліції, яким він зізнався, що у нього є при собі психотропна речовина, яку він придбав. Після чого була викликана оперативно-слідча група, яка виявила, та в подальшому вилучила у нього психотропну речовину, яка була в семи пакетах. ОСОБА_11 , крім того, показав, що через тривалий час вживання ним наркотичних засобів дозировка, яка йому потрібна була, значно зросла. Він купував психотропну речовину оптом, яка була розфасовані продавцем, оскільки так виходило дешевше і зручніше, ніж постійно купувати одну дозу. Тому він вважає, що через кількість наркотичних засобів, вилучених у нього, неможна йому інкримінувати мету збуту. Тому він просив змінити кваліфікацію.

Вина ОСОБА_11 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ч.3 ст.309 КК України, крім його показань і зізнання, підтверджується також іншими доказами, наданими прокурором і дослідженими в судовому засіданні:

-витягами з ЄРДР про винесення відомостей до ЄРДР (т.1 а.п.122, 123);

-рапортом інспектора УПП в Одеській області рядового поліції ОСОБА_15 від 02.02.2018 про виявлення у ОСОБА_11 пакетів з невідомою речовиною (т.1 в.п.124);

- Протоколом огляду місця події від 02.02.2018 з фото таблицею (т.1 а.п.125-128-105), з якого вбачається, що було проведено огляд місцевості розташованої біля будинку 36 по вулиці Тульська в м.Одесі, де був виявлений громадянин ОСОБА_11 у якого виявлено та вилучено один згорток обмотаний фрагментом ізоляційної стрічки чорного кольору та фрагментом фольги сріблястого кольору, в якому міститься полімерний пакет з застібкою, п`ять згортків обмотаних фрагментами ізоляційних стрічок білого та синього кольору та фрагментом фольги сріблястого кольору, в яких міститься по одному полімерному пакету з застібкою, один полімерний пакет з застібкою;

- Висновком експерта №336-Х від 05.03.2018 з фото таблицею (т.1 а.п.130-132), з якого вбачається, що надана на експертизу порошкоподібна речовина білого кольору загальною масою 1,094 гр містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP. Кількісний вміст PVP в надранній речовині становить 0,722 гр.;

- протоколом огляду предмету від 13.03.2018, яким оглянуті експертні пакети №2938443, №2937785, в яких міститься порошкоподібна речовина. (т.1 а.п.137-138);

- Висновком експерта №3338-Х від 22.03.2018 з фото таблицею (т.1 а.п.143-145), з якого вбачається, що надана на експертизу кристалічна речовина блакитного кольору загальною масою 21,490 гр містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентал-1-он). Кількісний вміст PVP в надранній речовині становить 15,891 гр.;

- протоколом огляду предмету від 24.03.2018, яким оглянуті експертні пакети №2927060, в яких міститься кристалічна речовина. (т.1 а.п.146);

- показами свідка ОСОБА_16 , згідно яких він показав, що був оперуповноваженим та входив до групи, яка здійснювала патрулювання вулиць. 02.02.2018 ними був зупинений громадянин, який, як потім стало відомо, виявився ОСОБА_11 , у якого під час поверхневого огляду були виявлена заборонена речовина, яка знаходилася в пакетах. ОСОБА_11 відразу зізнався, що придбав психотропну речовину для власного вживання без мети збуту. Була викликана оперативно-слідча група, яка вилучила й нього вказані згортки та помістила до експертних пакетів;

- показами свідка ОСОБА_17 , яка показала, що є знайомою ОСОБА_11 . Вони 02.02.2018 разом з ним гуляли по вулиці, до них під`їхали працівники поліції та почали оглядати ОСОБА_11 . ОСОБА_11 витягнув все з карманів на капот. Потім приїхала оперативно-слідча група та почала оформляти якісь документи.

Згідно обвинувального акту ОСОБА_11 обвинувачувався у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.307 КК України, вчиненому за наступних обставин.

ОСОБА_11 у невстановлений слідством час, у невстановленому слідством місці, у невстановленої слідством особи, незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, та почав незаконно зберігати при собі з метою збуту.

02.02.2018, приблизно об 11:20 годині знаходячись біля будинку №36 по вул.Тульській в м.Одесі, ОСОБА_18 був затриманий співробітниками поліції, які у нього виявили та вилучили:

- один згорток обмотаний фрагментом ізоляційної стрічки чорного кольору та фрагментом фольги сріблястого кольору, в якому міститься полімерний пакет з застібкою,що містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, кількісним вмістом 0,670 г.;

-п`ять згортків обмотаних фрагментами ізоляційних стрічок білого та синього кольору та фрагментом фольги сріблястого кольору, в яких міститься по одному полімерному пакету з застібкою,що містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, кількісним вмістом 0,722 г.;

-один полімерний пакет з застібкою, що містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, кількісним вмістом 15,892 г.

Таким чином, ОСОБА_11 незаконно придбав та зберігав з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, загальною масою 17,284 г., що є особливо великим розміром.

Дії ОСОБА_11 органами досудового розслідування кваліфіковані за ч.3 ст.307 КК України за кваліфікуючими ознаками: незаконне придбання, зберігання з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин у особливо великих розмірах.

В ході судового розгляду прокурором на підтвердження вини обвинуваченого ОСОБА_11 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.307 КК України, незважаючи на тривалий і достатній час для надання доказів, надані тільки наведені вище докази. Крім того прокурором надані процесуальні рішення щодо речових доказів, ухвали слідчого судді стосовно заходів забезпечення кримінального провадження:

- Постанова про визнання та залучення до кримінального провадження речових доказів (т.1 а.п.139-140, 148-149);

- Квитанції №1116 та №585 про отримання на зберігання речових доказів (т.1 а.п.141, 150),

- Копії ухвал суду щодо заходів забезпечення кримінального провадження, тощо.

Будь-яких інших доказів на підтвердження винуватості ОСОБА_11 у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.307 КК України, а саме мети збуту, стороною обвинувачення не надано. Прокурор, вичерпавши всі можливі заходи щодо забезпечення надання судові доказів, 18.12.2023, вважаючи, що наданих ним доказів достатньо для підтвердження висунутого обвинувачення, не заперечував проти завершення стадії з`ясування обставин справи і перевірки їх доказами і переходу до судових дебатів.

Захисник ОСОБА_14 звернулася до суду з промовою, в якій просила дії обвинуваченого ОСОБА_11 перекваліфікувати з ч.3 ст.307 КК України на ч.3 ст.309 КК України, з підстав, що ОСОБА_11 тривалий час вживає наркотичні засоби, що підтверджується показами ОСОБА_11 і висновком експерта. Враховуючи наявність залежності від вживання наркотичних засобів у ОСОБА_11 , та відсутності у стороні обвинувачення доказів, що ОСОБА_11 придбав певну кількість психотропної речовини саме з метою збуту, а лише факт виявлення у останнього расфасованої психотропної речовини, не може вважатися доказом умислу обвинуваченого саме на їх збут, тому його дії слід кваліфікувати за ч.3 ст. 309 КК України.

Суд, виходячи із загальних засад кримінального судочинства, а саме верховенства права, законності, презумпції невинуватості, доступу до правосуддя та забезпечення доведеності вини, створивши необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків в розумні строки, аналізуючи та оцінюючи в сукупності всі докази, що досліджені у судовому засіданні, приходить висновку, що стороною обвинувачення не здобуто доказів, які могли б довести, що в діянні обвинуваченого ОСОБА_11 є склад кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.307 КК України за кваліфікуючими ознаками - незаконне придбання, зберігання, з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин у особливо великих розмірах.

Згідно ч.3 ст.337 КПК України з метою ухвалення справедливого судового рішення та захисту прав людини і її основоположних свобод суд має право вийти за межі висунутого обвинувачення, зазначеного в обвинувальному акті, лише в частині зміни правової кваліфікації кримінального правопорушення, якщо це покращує становище особи, стосовно якої здійснюється кримінальне провадження.

Відповідно до вимог ч.1 ст.94 КПК України суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінює кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Так, відповідно до ст.91 КПК України, у кримінальному провадженні підлягають доказуванню, зокрема: 1) подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення); 2) винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення. Відповідно до ст.92 КПК України, обов`язок доказування обставин, передбачених ст.91 цього Кодексу, покладається на сторону обвинувачення безпосередньо у судовому засіданні.

Так, згідно ст.62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватись на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Так, суб`єктивна сторона злочину, передбаченого ст.307 КК України характеризується прямим умислом і метою збуту.

Згідно з постановою Пленуму Верховного суду України №4 від 26.04.2002 «Про судову практику в справах про злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів» визначено, що про умисел на збут наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів може свідчити як відповідна домовленість з особою, яка придбала ці засоби чи речовини, так й інші обставини, зокрема: великий або особливо великий їх розмір; спосіб упакування та розфасування; поведінка суб`єкта злочину; те, що особа сама наркотичні засоби або психотропні речовини не вживає, але виготовляє та зберігає їх; тощо.

Однак, лише вилучення у ОСОБА_11 особливо небезпечної психотропної речовини в особливо великому розмірі сім згортків, за відсутності інших доказів, не можуть бути безумовним доказом скоєння ОСОБА_11 кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.307 КК України.

Натомість з показань обвинуваченого ОСОБА_11 вбачається, що він протягом тривалого часу вживав психотропні речовини, і придбав вилучені у нього психотропну речовину оптом, бо так дешевше, для особистого вживання.

Вказане об`єктивно підтверджується висновком судово-психіатричної експертизи №631 від 02.11.2023, згідно якої за результатами проведеного дослідження експерти психіатри дійшли до висновків, що обвинувачуваний ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в період часу, що відноситься до вчинення кримінального правопорушення, у якому він обвинувачується, на будь-яке хронічне психічне захворювання, недоумство не страждав, у тимчасовому розладі психічної діяльності, або у іншому хворобливому стані психіки не перебував. Виявляв клінічні ознаки: «Психічних та поведінкових розладів внаслідок сполученого вживання психостимуляторів та канабіоідів. Синдром залежності» (що відповідав діагностичним критеріям рубрики F19.2 за Міжнародною класифікацією хвороб 10-го перегляду), які за глибиною та ступенем виразності впливу на його вольові, критичні та когнітивні функції не позбавляли його здатності повною мірою усвідомлювати свої дії та керувати ними. На теперішній час обвинувачуваний ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , також не страждає на хронічний психічний розлад, недоумство, інший, у тому числі тимчасовий хворобливий розлад психічної діяльності. Виявляє клінічні ознаки: «Психічних та поведінкових розладів внаслідок сполученого вживання психостимуляторів та канабіоідів. Синдром залежності, на теперішний час утримування, в умовах, що виключають вживання» (що відповідає діагностичним критеріям рубрики F 19.21 за Міжнародною класифікацією хвороб 10-го перегляду), які за глибиною та ступенем виразності не позбавляють його здатності повною мірою усвідомлювати свої дії та керувати ними, приймати участь у судових засіданнях та інших процесуальних діях, самостійно реалізувати своє право на захист. Застосування примусових заходів медичного характеру, а також проти алкогольного, проти наркотичного лікування - не потребує.

Твердження обвинуваченого ОСОБА_11 про зберігання при собі особливо небезпечної психотропної речовини для власного вживання, стороною обвинувачення не спростовані.

На підставі наведеного висновку суд визнає ОСОБА_11 осудним.

Враховуючи наведене, виходячи із системного тлумачення Закону, оскільки кримінальна відповідальність за ст.307 КК України настає лише у тому разі, коли відповідні протиправні дії вчинялися зі спеціальною метою, - метою збуту, й вчинення протиправних дій з наркотичними засобами, психотропними речовинами, їх аналогами та прекурсорами без такої мети утворює склад злочину, передбаченого ст.309 КК України, а тому лише факт виявлення у обвинуваченого ОСОБА_11 особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено - PVP, загальною масою 17,284 гр., що є особливо великим розміром, не може вважатися доказом умислу обвинуваченого саме на її збут. Тому суд тлумачить усі сумніви щодо доведеності вини обвинуваченого на його користь.

Таким чином, оцінюючи всі встановлені та досліджені докази, суд приходить висновку про те, що в судовому засіданні беззаперечно встановлено факт незаконного придбання та зберігання особливо небезпечних психотропної речовини обвинуваченим ОСОБА_11 у особливо великих розмірах без мети збуту.

Докази, надані прокурором, не вказують, що в діях обвинуваченого ОСОБА_11 була мета на збут особливо небезпечної психотропної речовини.

Дії обвинуваченого ОСОБА_11 суд вважає за необхідне перекваліфікувати з ч.3 ст.307 КК України на ч.3 ст.309 КК України за кваліфікуючими ознаками - незаконне придбання та зберігання психотропної речовини без мети збуту в особливо великих розмірах.

Відповідно до ч.3 ст.337 КПК України з метою ухвалення справедливого судового рішення та захисту прав людини і її основоположних свобод суд має право вийти за межі висунутого обвинувачення, зазначеного в обвинувальному акті, лише в частині зміни правової кваліфікації кримінального правопорушення, якщо це покращує становище особи, стосовно якої здійснюється кримінальне провадження.

В своїх рішенням «Ірландія проти Сполучного Королівства» від 18.01.1978 р., «Коробов проти України» від 21.10.2011 р. - Європейський суд з прав людини зазначає, що при оцінці доказів, суд, як правило, застосовує критерій доведення вини «поза розумним сумнівом», така доведеність може випливати із співвідношення достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків.

Оцінюючи зібрані докази в їх сукупності, суд приходить висновку про те, що винуватість ОСОБА_11 за ч.3 ст.309 КК України, за кваліфікуючими ознаками - незаконне придбання та зберігання психотропної речовини без мети збуту в особливо великих розмірах «поза розумним сумнівом» знайшла своє підтвердження в ході судового розгляду даного кримінального провадження.

Оскільки ОСОБА_11 , будучи судимим за умисний злочин, вчинив новий умисний злочин, то суд відповідно до ст.34 КК України визнає рецидив злочинів, який відповідно до ст.ст.35 и 67 КК України враховується судом при призначенні покарання.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_11 суд враховує обставинами, які пом`якшують покарання, щире каяття у скоєному, повне визнання вини, активне сприяння розкриттю злочину.

Процесуальні витрати по справі за проведення судової експертизи відповідно до ст.124 КПК України підлягають стягненню з обвинуваченого на користь держави. Процесуальні витрати згідно довідки Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України становлять 4290 грн.

Питання щодо речових доказів по справі суд вирішує в порядку ст.100 КПК України.

На підставі викладеного і керуючись ст.ст.369-370, 373-374 КПК України, колегія суддів6 -

УХВАЛИЛА:

ОСОБА_11 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.309 КК України, на підставі якої призначити йому покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років п`ять місяців.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_11 рахувати з часу його затримання з 16.07.2018.

В строк відбування покарання ОСОБА_11 зарахувати строк перебування його під вартою день за день в період з 16.07.2018 по 18.12.2023 та вважати призначене йому покарання відбутим.

Запобіжний захід у виді тримання під вартою ОСОБА_11 скасувати і звільнити його з під варти в залі суду.

Речові докази у справі після набрання вироком законної сили, зазначені в постанові слідчого:

- від 13.03.2018 та квитанції №1116 (т.1 а.п.139-140, 141), знищити у встановленому порядку;

- від 24.03.2018 та квитанції №585 (т.1 а.п.148-149, 150), знищити у встановленому порядку.

Витрати на залучення експерта в сумі 4290 (Чотири тисячі двісті дев`яноста) грн. стягнути з ОСОБА_11 на користь держави.

На вирок учасниками кримінального провадження, (а експертом лише в частині судового рішення про процесуальні витрати), може бути подана апеляційна скарга до Одеського апеляційного суду через Київський районний суд м.Одеси протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо апеляційну скаргу не подано, то вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Копію вироку вручити учасникам судового провадження в день проголошення його резолютивної частини.

Головуючий ОСОБА_1

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_2

Суддя ОСОБА_1