Кропивницький апеляційний суд
Провадження № 11-кп/4809/119/23 Головуючий у І інстанції: ОСОБА_1
Доповідач у ІІ інстанції: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.01.2023 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому, в режимі відеконференції, матеріали заяви засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 23 грудня 2022 року, якою стосовно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Такарівка Білозерського району Херсонської області, громадянина України, мешканця АДРЕСА_1 , засудженого: 15.07.2019 року Голопристанським районним судом Херсонської області за ч.3 ст.187 КК України до 08 років позбавлення волі з конфіскацією майна

залишено без задоволення клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_8 звернувся до Петрівського районного суду Кіровоградської області із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В судовому засіданні суду першої інстанції засуджений ОСОБА_8 просив зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за весь період перебування його під домашнім арештом, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 23 грудня 2022 року, якою залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

Своє рішення районний суд мотивував тим, що як вбачається з копії вироку Голопристанського районного суду Херсонської області від 15.07.2019 року, засуджений ОСОБА_8 скоїв злочин після набрання чинності Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року, а тому вказаний засудженим період, не підлягає зарахуванню за правилами ч.5 ст.72 КК України.

Доводи засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за весь період перебування його під домашнім арештом, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, є безпідставними.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нову, якою зарахувати ОСОБА_8 в строк відбування покарання перебування під домашнім арештом з 05.11.2018 по 26.03.2019 року з розрахунку один день перебування під домашнім арештом за один день позбавлення волі.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що перебуваючи під дією такого запобіжного заходу як домашній арешт, засуджений зазнав обмежень у вільному пересуванні та реалізації своїх інших прав та можливостей.

А тому, на думку захисту, під час розгляду справи суд першої інстанції мав зважити на це та задовольнити клопотання засудженого.

Заслухавши доповідача, захисника ОСОБА_7 , який просив зарахувати ОСОБА_8 в строк відбування покарання перебування під домашнім арештом з 05.11.2018 по 26.03.2019 року, з розрахунку один день перебування під домашнім арештом за один день позбавлення волі, думку прокурора, який заперечував проти її задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її необхідно залишити без задоволення, з таких підстав.

Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Як вбачається з матеріалів клопотання вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 15.07.2019 року ОСОБА_8 засуджено за ч.3 ст.187 КК України до 08 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано засудженому ОСОБА_8 у строк відбування покарання період його попереднього ув`язнення з 30.03.2018 по 05.11.2018 включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі

Велика Палата Верховного Суду 29.08.2018 року під час розгляду справи №663/537/17 надала правовий висновок щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Суд вказав, що один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі застосовується, зокрема, якщо особа вчинила злочин у період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).

Отже, обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону № 838-VIII).

З вироку Голопристанського районного суду Херсонської області від 15.07.2019 вбачається, що ОСОБА_8 вчинив правопорушення передбачене ч.3 ст.187 КК України вчинено ним у 23 березня 2018 року.

Таким чином враховуючи положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII, правовий висновок ВП ВС, а також те, що ОСОБА_8 вчинив правопорушення передбачене ч.3 ст.187 КК України коли втратив свою чинність Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ, суд апеляційної інстанції погоджується з доводами суду першої інстанції про відсутність підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Що стосується доводів ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 про зарахування в строк попереднього ув`язнення час перебування під домашнім арештом, необхідно зазначити наступне.

Відповідно до положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Таким чином, попереднє ув`язнення не є покаранням, оскільки особа перебуває в місцях ув`язнення ще до постановлення вироку. Водночас перебування особи в умовах ізоляції від суспільства за характером обмежень, покладених на особу, фактично прирівнюється до позбавлення волі як виду покарання.

Згідно ст. 3 Закону України «Про попереднє ув`язнення» підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

Таким чином, час застосування запобіжного заходу у виді домашнього арешту - не підлягає зарахуванню у строк покарання у виді позбавлення волі, оскільки домашній арешт - не є попереднім ув`язненням.

За таких підстав, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційну скаргузахисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 необхідно залишити без задоволення, а ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 23 грудня 2022 року, необхідно залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 537, 539 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 - залишити без задоволення, а ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 23 грудня 2022 року, якою залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з дня проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4