Справа № 159/3075/21 Провадження №11-кп/802/154/23 Головуючий в 1 інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч.ч. 2, 3 ст. 185, ч.1 ст.263 КК УкраїниДоповідач : ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 січня 2023 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду матеріали кримінального провадження №0000001 за апеляційними скаргами прокурора, обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 жовтня 2022 року щодо ОСОБА_7 , -

ВСТАНОВИВ:

Даним вироком суду ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Луцьк Волинської області, українця, громадянина України, офіційно не працевлаштованого, який не зареєстрований за місцем проживання та фактично проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

20 серпня 2002 року Луцьким міським судом Волинської області за частиною третьою статті 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки, на підставі статті 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 (один) рік;

06 листопада 2003 року Луцьким міським судом Волинської області за частиною другою статті 185 , статтею 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки 1 (один) місяць;

06 травня 2004 року Луцьким міським судом Волинської області за частиною другою статті 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки, на підставі статті 71 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Луцького міського суду Волинської області від 06 листопада 2003 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців;

30 травня 2007 року Луцьким міським судом Волинської області за частиною другою статті 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки, на підставі статті 71 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Луцького міського суду Волинської області від 06 травня 2004 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років;

03 жовтня 2007 року Луцьким міським судом Волинської області за частиною другою статті 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки, на підставі частини четвертої статті 70 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вирком Луцького міського суду Волинської області від 30 травня 2007 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років 6 (шість) місяців;

01 листопада 2012 року Ковельським міськрайонним судом Волинської області за частиною третьою статті 185, частиною першою статті 309, статтею 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки, на підставі статті 71 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Луцького міського суду Волинської області від 03 жовтня 2007 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців;

19 липня 2017 року Апеляційним судом Волинської області за частиною другою статті 185, частиною третьою статті 185, частиною другою статті 263, частиною першою статті 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 7 (сім) місяців;

17 травня 2018 року Апеляційним судом Волинської області за частиною другою статті 185, частиною третьою статті 185, статтею 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 9 (дев`ять) місяців;

13 червня 2018 року Ковельським міськрайонним судом Волинської області за частиною другою статті 185, частиною третьою статті 185, статтями 70, 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років;

19 липня 2018 року Ковельським міськрайонним судом Волинської області за частиною першою статті 263 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки, на підставі частини четвертої статті 70 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 червня 2018 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років 2 (два) місяці, 04 червня 2020 року на підставі ухвали Маневицького районного суду Волинської області від 27 травня 2020 року звільнений умовно-достроково з невідбутим строком покарання 3 (три) місяці 4 (чотири) дні, судимість не знята та не погашена у встановленому законом порядку

16 червня 2021 року Луцьким міськрайонним судом Волинської області за частиною другою статті 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки;

29 листопада 2021 року Ківерцівським районним судом Волинської області за частиною першою статті 185, частиною першою статті 263, частиною першою статті 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 2 (два) місяці;

25 березня 2022 року Локачинським районним судом Волинської області за частиною першою статті 369 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки;

09 серпня 2022 року Луцьким міськрайонним судом Волинської області за частиною третьою статті185, частиною другою статті186 та частиною першою статті 263,частиною першою статті 70, частиною четвертою статті 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років;

засуджено:

-за частиною другою статті 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки;

-за частиною третьою статті 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки;

-за частиною першою статті 263 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки;

На підставі частини першої статті 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено ОСОБА_7 покарання у виді 3 (три) роки позбавлення волі.

На підставі частини четвертої статті 70 КК України шляхом часткового складання покарань, з урахуванням покарання призначеного за даним вироком суду та невідбутого покарання за вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 09 серпня 2022 року, визначено до відбуття ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 2 (два) місяці.

Строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_7 постановлено рахувати з дня набрання вироком законної сили.

Запобіжний захід ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишити попередній тримання під вартою.

Зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 14 квітня 2022 року по день набрання вироком законної сили, з розрахунку що одному дню попереднього ув`язнення відповідає один день позбавлення волі.

Вироком вирішено питання про судові витрати, речові докази та арештоване майно.

Згідно вироку суду ОСОБА_7 визнаний винним та засуджений за те, що він будучи судимий 19.07.2018 Ковельським міськрайонним судом Волинської області за частиною першою статті 263 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки, на підставі частини четвертої статті 70 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13.06.2018 засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років 2 (два) місяці, 04.06.2020 на підставі ухвали Маневицького районного суду Волинської області від 27.05.2020 звільнений умовно-достроково з невідбутим строком покарання 3 (три) місяці 4 (чотири) дні, судимість за що не знято та не погашено у встановленому законом порядку, повторно, 11.01.2021 близько 09 години 00 хвилин, діючи умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, неподалік майстерні холодильників, розміщеній по АДРЕСА_2 , таємно викрав автомобільну акумуляторну батарею іноземного виробництва, чим завдав ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , майнової шкоди на загальну суму 1 531 гривень 60 копійок.

15.01.2021, він, повторно, близько 04 години 00 хвилин, діючи умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «Renault Master», реєстраційний номер НОМЕР_1 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_3 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса, чим завдав майнової шкоди ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , на суму 1 066 гривень 68 копійок.

21.01.2021 близько 00 години 05 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «Opel Vectra», реєстраційний номер НОМЕР_2 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_2 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса, чим завдав ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , майнової шкоди на суму 2 066 гривень 68 копійок.

21.01.2021 близько 05 години 00 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «Wolksvagen В6», реєстраційний номер НОМЕР_3 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_3 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса, чим завдав ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , майнової шкоди на суму 1 333 гривень 32 копійок.

03.02.2021 близько 02 години 00 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «OpelZafira», реєстраційний номер НОМЕР_4 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_1 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса діаметром 16 дюймів, чим завдав ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , майнової шкоди на суму 1 266 гривень 67 копійок.

22.02.2021 близько 01 години 30 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «Audi A4», що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_4 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса, чим завдав ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , майнової шкоди на суму 800 грн.

28.02.2021 близько 00 години 10 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «Peugeot 308», реєстраційний номер НОМЕР_5 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_5 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса, чим завдав ОСОБА_15 , ІНФОРМАЦІЯ_8 , майнової шкоди на суму 733 гривень 32 копійки.

08.03.2021, у нічний час, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з салону незамкненого автомобіля марки «ІЖ-2717», реєстраційний номер НОМЕР_5 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_6 , таємно викрав автомагнітолу марки «Панасонік», вартістю 1500 гривень та декоративну панель з панелі приладів вартістю 1 600 гривень, чим завдав ОСОБА_16 , ІНФОРМАЦІЯ_9 , майнової шкоди на загальну суму 3 100 гривень.

19.03.2021 близько 02 години 00 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з першого поверху першого парадного під`їзду багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_7 , таємно викрав раму до дитячого візка фірми «Craco», вартістю 1 200 грн та дитячі металево-дерев`яні санчата вартістю 200 гривень, чим завдав ОСОБА_17 , ІНФОРМАЦІЯ_10 , майнової шкоди на загальну суму 1 400 гривень.

19.03.2021 близько 03 години 00 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «Ford Sierrа», реєстраційний номер НОМЕР_6 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_7 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса діаметром 13 дюймів, чим завдав ОСОБА_18 , ІНФОРМАЦІЯ_11 , майнової шкоди на суму 600 гривень.

20.03.2021 близько 02 години 00 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «Fiat Scudo», реєстраційний номер НОМЕР_7 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_8 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса діаметром 14 дюймів, чим завдав ОСОБА_19 , ІНФОРМАЦІЯ_12 , майнової шкоди на суму 300 грн.

20.03.2021 близько 03 години 00 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «PeugeotPartner», реєстраційний номер НОМЕР_8 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_7 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса діаметром 14 дюймів, чим завдав ОСОБА_20 , ІНФОРМАЦІЯ_13 , майнової шкоди на суму 520 гривень.

21.03.2021 близько 02 години 00 хвилин, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з автомобіля марки «Opel Insignia», реєстраційний номер НОМЕР_9 , що був припаркований в дворі багатоквартирного житлового будинку АДРЕСА_9 , таємно викрав чотири декоративні ковпаки на колеса діаметром 17 дюймів, чим завдав ОСОБА_21 , ІНФОРМАЦІЯ_14 , майнової шкоди на суму 1800 гривень.

Також обвинувачений ОСОБА_7 вчинив шість епізодів крадіжок, пов`язаних з проникненням у приміщення, за наступних обставин.

Так, на початку січня 2021 року, точних дати та часу досудовим слідством не встановлено, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, керуючись метою таємного викрадення чужого майна, шляхом розбиття скла вікна біля вхідних дверей, проник до будинку АДРЕСА_10 , звідки таємно викрав грошові кошти в розмірі 300 доларів США, що в перерахунку згідно із офіційним курсом Національного банку України станом на 01.01.2021 становило 8482 гривень 38 копійок, водяний змішувач вартістю 550 гривень та два електродвигуни-компресори для холодильника вартістю 600 гривень кожен, чим завдав ОСОБА_22 , ІНФОРМАЦІЯ_15 , майнової шкоди на загальну суму 10232 гривень 38 копійок.

17.01.2021, в нічний час доби, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, керуючись метою таємного викрадення чужого майна, пошкодивши навісний замок, проник до підсобного приміщення кладової кімнати, розміщеної на першому поверсі будинку АДРЕСА_11 , звідки таємно викрав спортивний велосипед «Mifa» синьо-червоного кольору, чим завдав ОСОБА_23 , ІНФОРМАЦІЯ_16 , майнової шкоди на загальну суму 4450 гривень 93 копійок.

На початку березня 2021року, точних дати а часу досудовим слідством не встановлено, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, керуючись метою таємного викрадення чужого майна, шляхом пошкодження механізму навісного замка, проник до підсобного приміщення,розміщеного по АДРЕСА_12 , звідки таємно викрав 6 пляшок горілки невстановленого виробника вартістю 39 гривень 90 копійок кожна, 1-літрову банку консервованих грибів вартістю 75 гривень 00 копійок, 1-літрову банку меду різнотрав`я вартістю 200 гривень 00 копійок, чим завдав ОСОБА_24 , ІНФОРМАЦІЯ_17 , майнової шкоди на загальну суму 514 гривень 40 копійок.

На початку березня 2021 року, точних дати та часу досудовим слідством не встановлено, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, керуючись метою таємного викрадення чужого майна, шляхом підбору ключа до врізного замка, проник до підвального приміщення, розміщеного по АДРЕСА_6 , звідки таємно викрав велосипед марки «Азимут», чим завдав ОСОБА_25 , ІНФОРМАЦІЯ_18 , майнової шкоди на суму 2666 гривень 67 копійок.

05.03.2021 у нічний час доби, діючи умисно, з корисливих мотивів, керуючись метою таємного викрадення чужого майна, шляхом пошкодження механізму навісного замка, проник до будинку АДРЕСА_5 , звідки таємно викрав шуруповерт, чим завдав ОСОБА_26 , ІНФОРМАЦІЯ_19 , майнової шкоди на суму 800 гривень.

В середині березня 2021 року, точних дати та часу досудовим слідством не встановлено, діючи повторно, умисно, з корисливих мотивів, керуючись метою таємного викрадення чужого майна, шляхом пошкодження вікна, проник до літньої кухні, розміщеної на території новобудови, розташованої по АДРЕСА_13 , звідки таємно викрав ручну колонку для подачі води зеленого кольору вартістю 500 гривень, металеву плиту на дві комфорки вартістю 300 гривень та металевий кутник до печі, що для потерпілого майнової цінності не становить, чим, завдав ОСОБА_27 , ІНФОРМАЦІЯ_20 , майнової шкоди на загальну суму 800 гривень.

Крім того, обвинувачений ОСОБА_7 ,18.03.2021 року близько 09.00 години, в приміщенні залізничного вокзалу станції Ківерці, розміщеному по вулиці 17-го Вересня,1А в місті Ківерці Волинської області, знайшов 21пістолетний патрон до пістолетів конструкції Макарова (ПМ) і Стєчкіна (АПС) калібру 9х18мм (Makarov), які являються боєприпасами та придатні для стрільби, які поклав до кишені своєї куртки, тим самим в порушення вимог Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії,та патронів до них,а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України №622 від 21.08.1998, придбав їх та носив при собі у місті Ківерці та місті Ковель, куди 18.03.2021 приїхав потягом, до моменту їх виявлення цього ж дня в період часу з 20 год по 20 год 30 хв. в дворі будинку АДРЕСА_14 під час проведення огляду місця події, в ході якого вказані 21 патрон вилучені у ОСОБА_7 працівниками Ковельського РУП ГУНП у Волинській області.

У поданій на вирок апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичні обставини та кваліфікацію дій обвинуваченого вказує, що апеляційна скарга подається у зв`язку із істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання ступеню тяжкості вчиненого злочину та особі обвинуваченого, внаслідок м`якості (п.п.2, 3, 4 ч.1, ч.2 ст.409 КПК України). Просить вирок скасувати та ухвалити новий, яким визнати ОСОБА_7 винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.2, 3 ст.185, ч.1 ст.263 КК України, та призначити покарання за ч.2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки; за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 роки; за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання покарання за даним вироком та покарання за вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 09.08.2022 остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 6 років позбавлення волі. В строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зарахувати покарання, частково відбуте за вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 09.08.2022, за правилами, передбаченими ст.72 КК України. У решті вирок залишити без зміни.

В поданій апеляційній скарзі обвинувачений вказує, що суд першої інстанції безпідставно відніс до обставин, що обтяжують покарання рецидив злочинів. Просить вирок змінити, виключити з вироку суду посилання на обставину, що обтяжує покарання, - рецидив.

Заслухавши доповідача, який виклав суть вироку і доводи апеляційної скарги, прокурора, який свою апеляційну скаргу підтримав та просив задовольнити, проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого заперечив, обвинуваченого та його захисника, які свою апеляційну скаргу підтримали, а апеляційну скаргу прокурора заперечили, перевіривши їх доводи та матеріали кримінального провадження, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого до задоволення не підлягає, а апеляційна скарга прокурора підлягає до часткового задоволення з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Фактичні обставини кримінальних правопорушень, кваліфікація дій обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.ч.2, 3 ст.185, ч.1 ст.263 КК України та доведеність його винуватості у вчиненні кримінальних правопорушень в апеляційній скарзі ніким з учасників провадження не оскаржується, а тому суд вирок в цій частині не перевіряє.

Що стосується призначеного ОСОБА_7 покарання, то судом першої інстанції при його призначенні не в повній мірі дотримано вимог ст.ст.50,65 КК України.

Згідно із ч.2 ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, запобігання вчиненню нових злочинів як засудженим, так і іншими особами.

Відповідно до вимог ст.65 КК України, суд призначає покарання в межах санкції частини статті, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, з урахуванням тяжкості вчиненого злочину, особи винного, обставин, що пом`якшують і обтяжують покарання.

Колегія суддів погоджується з рішенням суду першої інстанції в частині призначення ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки та за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.

Проте, суд першої інстанції, призначаючи ОСОБА_7 покарання за ч.3 ст.185 КК України, в порушення ст.65 КК України, повною мірою не врахував характер та ступінь суспільної небезпечності вчинених ним злочинів, даних, що характеризують його особу та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Призначаючи ОСОБА_7 покарання за ч.3 ст.185 КК України в мінімально можливому розмірі, суд першої інстанції врахував, що обвинувачений щиро розкаявся у вчиненому, думку потерпілих, які щодо міри покарання покладаються на розсуд суду, а також те, що ОСОБА_7 раніше неодноразово був судимий, в даний час відбуває покарання у виді позбавлення волі за іншим вироком суду, до затримання не працював, не мав постійного джерела доходу, вчинив ряд аналогічних умисних корисливих злочинів. Однак зазначені обставини судом першої інстанції належним чином не перевірені.

Так, місцевий суд не навів у вироку переконливих доводів причин та підстави призначення обвинуваченому мінімально можливого покарання за ч.3 ст.185 КК України.

Окрім того, судом не враховано, що ОСОБА_7 раніше притягувався до кримінальної відповідальності, вчинив значну кількість епізодів вчинення тяжких злочинів проти власності, а також те, що шкода потерпілим майже не відшкодована. Беруться до уваги колегією суддів і обставини, які обтяжують та пом`якшують покарання, що були встановлені судом першої інстанції.

Враховуючи вищевикладені обставини апеляційний суд приходить до висновку, що призначене ОСОБА_7 покарання за ч.3 ст.185 КК України не відповідає тяжкості вчиненого і особі обвинуваченого.

Тому вирок суду першої інстанції в частині призначеного ОСОБА_7 покарання за ч.3 ст.185 КК України та відповідно із застосуванням положень ч.1 ст.70 КК України не відповідає вимогам закону, що є підставою згідно вимог ч.2 ст.409, ст.414 КПК України для його скасування з ухваленням апеляційним судом нового вироку, яким слід призначити обвинуваченому ОСОБА_7 покарання за ч.3 ст.185 КК України у виді 4 років позбавлення волі та в подальшому на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Остаточне покарання, признане на підставі ч.4 ст.70 КК України, на думку колегії суддів, з огляду на встановлені обставини в даному провадженні слід залишити у розмірі, визначеному вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 жовтня 2022 року.

В строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, необхідно зарахувати покарання у виді позбавлення волі, частково відбуте за вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 09.08.2022 року.

Дане покарання буде необхідне і достатнє для виправлення ОСОБА_7 та попередження вчинення ним нових злочинів.

З вищенаведених підстав апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню частково.

Що стосується доводів обвинуваченого про те, що місцевим судом безпідставно віднесено до обставин, які обтяжують покарання обвинуваченого, рецидив злочинів, то слід зазначити, що відповідно до положень ст.32 КК України повторністю кримінальних правопорушень визнається вчинення двох або більше кримінальних правопорушень, передбачених тією самою статтею або частиною статті Особливої частини цього Кодексу.

Згідно із ст.34 КК України, п.п.3, 19 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами кримінального законодавства про повторність, сукупність і рецидив та їх правові наслідки» від 04 червня 2010 року №7, рецидивом злочинів визнається вчинення нового умисного злочину особою, яка має судимість за умисний злочин.

Також п.19 даної постанови зазначається, якщо рецидив злочинів утворює одночасно і їх повторність, яка передбачена у статті чи частині статті Особливої частини КК як ознака злочину, що впливає на його кваліфікацію, то за змістом частини четвертої статті 67 КК України як повторність, так і рецидив злочинів суд не може ще раз враховувати при призначенні покарання як обставину, що його обтяжує.

Оскаржуваним вироком ОСОБА_7 визнано винним за вчинення умисних кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.2, 3 ст.185, ч.1 ст.263 КК України. При цьому обвинувачений має не зняту та непогашену в порядку, встановленому законом, судимість за вчинення попередніх умисних злочинів.

Востаннє ОСОБА_7 засуджений вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 09.08.2022 року за ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.1 ст.263 КК України, що, відповідно до положень ст.34 КК України, становить рецидив злочинів до кримінального правопорушення, за які останній визнаний винним оскаржуваним вироком. Таким чином за попереднім вироком обвинувачений вчинив, окрім інших, кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.263 КК України, що становить рецидив злочинів до кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.2, 3 ст.185 КК України за даним вироком.

Враховуючи вказане судом першої інстанції обґрунтовано визнано обставиною, яка обтяжує покарання - рецидив злочинів, у зв`язку з чим посилання обвинуваченого на протилежне є безпідставними.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 414, 420, 615 КПК України, Волинський апеляційний суд

У Х В А Л И В :

Апеляційу скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Залишити покарання, призначене ОСОБА_7 вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 жовтня 2022 року, а саме: за ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки, за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.

Вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 жовтня 2022 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання за ч.3 ст. 185 КК України із застосуванням положень ч.1 ст.70 КК України скасувати та ухвалити в цій частині новий вирок.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки;

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

В строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зарахувати покарання у виді позбавлення волі, частково відбуте за вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 09 серпня 2022 року.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без зміни.

Вирок може бути оскаржений безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту його проголошення.

Головуючий:

Судді: