ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/366/22 Справа № 712/3105/22 Категорія: ч.2 ст.309 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 серпня 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засіданняОСОБА_5
за участі:
прокурораОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою першого заступника керівника Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Соснівського районного суду м.Черкаси від 24 травня 2022 року, відносно

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Черкаси, громадянина України, українця, із середньою освітою, непрацюючого, одруженого, на утриманні маючого двох малолітніх дітей ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , учасником бойових дій, депутатом, учасником ліквідації наслідків аварії на ЧАЕС не являється, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого: 11.03.2022 року Соснівським районним судом м. Черкаси за ч. 2 ст. 307 та ч. 3 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України, звільнений від відбування покарання строком на 3 роки,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.309 КК України та призначено покарання у вигляді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 11.03.2022 року, за яким ОСОБА_9 був засуджений за ч.2 ст.307 та ч.3 ст.307 КК України до 5 років позбавлення волі, та на підставі ст.75 КК України, звільнений від відбування покарання строком на 3 роки і остаточно визначено до відбуття покарання ОСОБА_9 у вигляді 5 (п`яти) років 2 (двох) місяців позбавлення волі.

Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_9 у вигляді тримання під вартою залишено без зміни до набрання вироком законної сили.

Початок терміну відбуття покарання ОСОБА_9 вирішено рахувати з 21.04.2022 року, зарахувавши обвинуваченому строк попереднього ув`язнення з 21.04.2022 року по 24.05.2022 року.

Стягнуто з ОСОБА_9 на користь держави витрати за проведення експертизи в розмірі 3089 грн. (три тисячі вісімдесят дев`ять) гривень 16 коп.

Вирішено долю речових доказів.

в с т а н о в и л а :

Згідно з вироком суду, ОСОБА_9 , маючи умисел на незаконне придбання без мети збуту психотропної речовини «амфетамін», діючи цілеспрямовано, усвідомлюючи суспільну небезпеку свого діяння і бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, у невстановлений слідством період часу та місці умисно придбав без мети збуту у невстановлений спосіб та у невстановленої особи поліетиленові пакети із вмістом психотропної речовини «амфетамін», та з моменту придбання зберігав їх при собі пересуваючись пішим ходом вулицями м. Черкаси, доставив до будинку АДРЕСА_3 .

У подальшому, 18.04.2022 у період часу з 14 год. 50 хв. по 15 год. 15 хв. працівниками поліції, біля будинку 26 по вул. Прикордонника Лазаренка в м. Черкаси було проведено особистий обшук ОСОБА_9 , у ході якого було виявлено та вилучено 25 фольгових згортки із порошкоподібними речовинами, які відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № СЕ-19/124-22/3437-НЗПРАП від 20.04.2022 містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, загальна маса якої (в перерахунку на амфетамін основу) складає 10.677 г. та 0.393 г., що відповідно до таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу, затверджених Комітетом з контролю за наркотиками при МОЗ України, є великим розміром психотропної речовини, після чого виявлені поліетиленові пакети із речовинами було вилучено працівниками поліції та упаковано до сейфпакетів.

Дії ОСОБА_9 суд кваліфікував за ч.2 ст.309 КК України, як незаконне придбання, зберігання психотропної речовини у великих розмірах без мети збуту.

Перший заступник керівника Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 звернувся із апеляційною скаргою, в якій просив змінити вирок Соснівського районного суду м.Черкаси від 24.05.2022 щодо ОСОБА_9 за ч.2 ст.309 КК України в частині призначеного покарання через неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність. Вважати ОСОБА_9 засудженим за ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.71 КК України через необхідність призначення покарання за сукупністю вироків, та частковим приєднанням до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 11.03.2022 р., вважати ОСОБА_9 засудженим до 5 років 2 місяці позбавлення волі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги зазначив про те, що не заперечуючи доведеності вини обвинуваченого у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення, вважає, що даний вирок підлягає зміні через неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність.

Місцевий суд під час ухвалення вироку та визначення розміру покарання обвинуваченому ОСОБА_9 неправильно застосував закон про кримінальну відповідальність, а саме: призначив більш суворе покарання, ніж передбачено відповідною частиною статті закону України про кримінальну відповідальність.

Так, відповідно до ч.2 ст.309 КК України за вчинення вказаного кримінального правопорушення передбачено покарання у виді штрафу від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк до трьох років.

Тобто максимальний строк найбільш суворого виду покарання, передбаченого санкцією ч.2 ст.309 КК України, вчинення якого інкриміновано обвинуваченому, становить 3 роки позбавлення волі.

Однак, судом першої інстанції зазначені вимоги закону України про кримінальну відповідальність не враховано.

Суд всупереч вимог ч.1 ст.65 КК України помилково призначив ОСОБА_9 покарання за ч.2 ст. 309 КК України у виді 5 років позбавлення волі, що перевищує передбачений санкцією цієї частини статті максимальний строк найсуворішого виду покарання, що становить 3 роки позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора ОСОБА_6 , яка просила задовольнити вимоги апеляційної скарги, першого заступника керівника Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 із зазначених у ній підстав, думку захисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 і який не заперечував проти задоволення вказаної апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга першого заступника керівника Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 підлягає до повного задоволення, а вирок місцевого суду щодо ОСОБА_9 до зміни з наступних підстав.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Колегія суддів апеляційного суду вважає, що суд першої інстанції дотримався зазначених вимог закону не в повній мірі, зокрема в частині, що стосується призначеного покарання.

З матеріалів провадження вбачається, що місцевий суд, визнавши винуватим ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України, засудив його до 5 /п`яти/ років позбавлення волі.

Разом з тим, санкція ч. 2 ст. 309 КК України, передбачає покарання у виді штрафу від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк до трьох років.

Тобто максимальний строк найбільш суворого виду покарання, передбаченого санкцією ч.2 ст.309 КК України, вчинення якого інкриміновано обвинуваченому, становить 3 роки позбавлення волі.

Таким чином, місцевий суд всупереч вимог ч. 1 ст. 65 КК України помилково призначив ОСОБА_9 покарання за ч. 2 ст. 309 КК України у виді 5 років позбавлення волі, що перевищує передбачений санкцією цієї частини статті максимальний строк найсуворішого виду покарання, що становить 3 роки позбавлення волі.

Так, відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є, зокрема призначення більш суворого покарання, ніж передбачено відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність.

Отже, колегія суддів апеляційного суду вважає, що необхідно апеляційну скаргу із зазначених підстав задовольнити, привівши у відповідність до Закону України про кримінальну відповідальність міру покарання обвинуваченому ОСОБА_9 .

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 370, 404, 405, п. 2 ч. 1 ст. 407, п. 4 ч. 1 ст. 408, п. 4 ч. 1 ст. 409, п. 4 ч. 1 ст. 413, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу першого заступника керівника Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 задовольнити повністю.

Вирок Соснівського районного суду м.Черкаси від 24 травня 2022 року, відносно

ОСОБА_9 змінити.

Вважати ОСОБА_9 засудженим за ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України через необхідність призначення покарання за сукупністю вироків, та частковим приєднанням до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 11.03.2022 р., вважати ОСОБА_9 засудженим до 5 /п`яти/ років 2 місяців позбавлення волі.

У решті вирок Соснівського районного суду м.Черкаси від 24 травня 2022 року, відносно ОСОБА_9 залишити без зміни.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий:

Судді: