Справа № 442/5401/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/1118/21 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 січня 2022 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах
Львівського апеляційного суду в складі:
головуючої ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові в режимі відеоконференції апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 захисника засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 17 листопада 2021 року, -

за участю прокурора ОСОБА_8
засудженого ОСОБА_7
захисника ОСОБА_6

встановила:

ухвалою Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 17 листопада 2021 року залишено без розгляду клопотання засудженого ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838 - VIII від 26.11.2015 „Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
Згідно ухвали, до Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області звернувся засуджений ОСОБА_7 із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в якому просить зарахувати йому у строк покарання час його попереднього ув`язнення з 22.05.2019 по набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до Закону України № 383-VIII.
Мотивуючи своє рішення, суддя суду першої інстанції, зокрема, вказав, що судом вже було розглянуто клопотання засудженого про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, ухвала набрала законної сили, не оскаржувалась, суд доходить висновку про залишення без розгляду клопотання засудженого ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838 - VIII від 26.11.2015 „Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
На дану ухвалу адвокат ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати та постановити ухвалу, якою клопотання засудженого задоволити повністю.
В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що оскільки засуджений відбував попереднє ув`язнення в межах того самого кримінального провадження, то клопотання є обґрунтованим. Щодо того, що засуджений уже подавав відповідне клопотання, яке судом уже розглядалося, то засуджений вважає дані доводи необгрунтованими, оскільки строки зарахування не є одні і ті ж.
Заслухавши доповідача, засудженого та його захисника на підтримання поданої апеляційної скарги, при цьому, захисник вказав, що засудженому не повністю зараховано строк попереднього ув`язнення, при розгляді був відсутній адвокат, думку прокурора, яка частково підтримала подану апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження, а також наведені доводи, колегія суддів апеляційного суду вважає, що така підлягає до задоволення частково.
Статтею 537 КПК України передбачено питання, які вирішуються судом під час виконання вироків, п. 14 ч. 1 вказаної статті, передбачено, що під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати такі питання: інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку, тобто і питання щодо розгляду клопотань про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, що має місце в даній справі.
За змістом ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, розглядається протягом десяти днів з дня його надходження до суду суддею одноособово згідно з правилами судового розгляду, передбаченими ст.ст.318-380 цього Кодексу, з урахуванням положень цього розділу, у судове засідання викликаються засуджений, його захисник, законний представник, прокурор, про час і місце розгляду клопотання (подання) повідомляються орган або установа виконання покарань і інші учасники та за наслідками розгляду клопотання (подання) суд постановляє ухвалу, яка може бути оскаржена в апеляційному порядку.
При цьому, колегія суддів апеляційного суду звертає увагу, що чинний КПК України не передбачає права суду на залишення без розгляду клопотання, поданого в порядку статей 537, 539 КПК України. Суд повинен був розглянути клопотання по суті та за наслідками розгляду прийняти рішення про задоволення або відмову у задоволенні клопотання.
Статтями 318-380 КПК України передбачені загальні положення судового розгляду, межі судового розгляду, процедура судового розгляду та види судових рішень, тобто розгляд питань, які вирішуються судом під час виконання вироків повинні розглядатись по суті заявленого клопотання (подання) із належним повідомленням осіб про місце та час розгляду клопотання (подання).
Разом з тим, як вбачається з оскаржуваної ухвали, суд першої інстанції прийняв процесуальне рішення про залишення без розгляду клопотання з мотивів, які не передбачені чинним кримінальним процесуальним законом.
Зазначені обставини свідчать, що суд першої інстанції при розгляді клопотання засудженого ОСОБА_7 допустив істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили йому ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, що відповідно до положень ч.1 ст.412 КПК України є безумовною підставою для скасування судового рішення.
Відповідно до п.1 ч.1 ст.415 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені п. п. 2, 3, 4, 5, 6, 7 ч. 2 ст. 412 КПК України.
Однак, виходячи з положень ч.1 ст.9 КПК України, під час кримінального провадження суд зобов`язаний неухильно додержуватися вимог Конституції України, кримінального процесуального кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства, тобто суд під час розгляду кримінального провадження повинен дотримуватися законності. А у випадках, коли положення КПК не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч.1ст.7 КПК України.
Враховуючи вищенаведене, оскільки судом першої інстанції при розгляді клопотання засудженого порушені загальні засади кримінального провадження, то ухвала підлягає скасуванню з призначенням нового судового розгляду в суді першої інстанції.
Під час нового розгляду в суді першої інстанції необхідно розглянути клопотання ОСОБА_7 з дотриманням норм кримінального процесуального законодавства та прийняти законне й обґрунтоване рішення.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 409, 418, 419 КПК України, колегіясуддів,

постановила:

апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 задоволити частково.
Ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 17 листопада 2021 року, якою залишено без розгляду клопотання засудженого ОСОБА_7 скасувати.
Призначити новий розгляд клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання в суді першої інстанції.
Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4