Справа № 138/3356/16-к
Провадження №11-кп/801/1097/2021
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 листопада 2021 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:
головуючого ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
засудженої ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Вінниці апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_8 зі змінами та доповненнями на ухвалу Вінницького міського суду від 03 серпня 2021 року про відмову в задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 07.03.2019 за ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України, -

Зміст судового рішення та встановлені судом першої інстанції обставини.
До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженої ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 07.03.2019 за ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 03 серпня 2021 року відмовлено в задоволенні вищезазначеного клопотання.
Мотивуючи прийняте рішення суд зазначив, що клопотання засудженої є необґрунтованим та задоволенню не підлягає, оскільки, як встановлено в судовому засіданні з досліджених вироків, які набрали законної сили та звернуті до виконання, в строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано частину відбутого покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 31.05.2018 року, а саме з моменту затримання - 19.09.2018 по 07.03.2019.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, що її подала.
В апеляційній скарзі засудженої ОСОБА_8 зі змінами та доповненнями ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 03 серпня 2021 року.
Просить винести нове рішення, яким задовольнити клопотання та зарахувати у строк покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду від 07.03.2019. термін з 19.12.2018. по 07.03.2019. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Скарга мотивована тим, що суд не взяв до уваги зазначений термін, коли вона була етапована до місця попереднього ув`язнення для розгляду кримінального провадження.

Позиції учасників судового провадження.
Прокурор ОСОБА_6 заперечив проти задоволення апеляційної скарги, вважаючи ухвалу суду законною та обґрунтованою.
Засуджена ОСОБА_8 та її захисник адвокат ОСОБА_7 підтримали вимоги викладені в апеляційній скарзі та просили задовольнити її в повному об`ємі.

Мотиви суду.
Заслухавши доповідача, виступи учасників провадження, дослідивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляції, суд приходить до висновку, що апеляційна скарга засудженої не підлягає до задоволення з огляду на наступне.
Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах апеляційних скарг.
Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України; ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до вимог ст.94 КПК України; з наведенням належних і достатніх мотивів та підстав його ухвалення.
Згідно із ст. 1 Закону «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до норм КПК України у строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду - та попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Згідно роз`яснень ВССУ щодо застосування окремих положень Закону України від 26.11.2015 року №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б)затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Верховний Суд у постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 зробив правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), зокрема вказав, що положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Як вбачається з матеріалів справи, вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 31.05.2018 року ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст.185 КК України, з врахуванням вимог ч. 1 ст. 71 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць. Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з часу приведення вироку до виконання.
Як вбачається з протоколу затримання особи від 19.09.2018 року на виконання вироку Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 31.05.2018 року ОСОБА_8 було затримано 19.09.2018 року.
Відповідно до вироку Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 07.03.2019 року, ОСОБА_8 засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, з врахуванням вимог ст. 70 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 3 місяці. В строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано частину відбутого покарання за вироком від 31.05.2018 року, а саме з моменту затримання - 19.09.2018 року по 07.03.2019 року.
Ухвалою Вінницького апеляційного суду від 09.09.2019 року вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 07.03.2019 року змінено та зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 07.03.2019 року по 09.09.2019 року.
Відповідно до вироку Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 12.09.2019 року ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст.185 КК України, з врахуванням вимог ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 5 місяців. В строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано частину відбутого покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 07.03.2019 року.
Як вбачається з матеріалів особової справи та пояснень засудженої в судовому засіданні в суді першої інстанції, вона не має можливості звернутися із даним клопотанням до установи відбування покарання, де відбувала покарання, оскільки не перебуває в даній установі з 2018 року, відбувала покарання в різних установах, у зв`язку із розглядом інших справ та клопотань.
На даний час засуджена перебуває в Державній установі "Вінницька установа виконання покарань (№1)".
Судом першої інстанції вірно зазначено, що клопотання засудженої є необґрунтованим та задоволенню не підлягає, оскільки, як встановлено в судовому засіданні з досліджених вироків, які набрали законної сили та звернуті до виконання, в строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано частину відбутого покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 31.05.2018 року, а саме з моменту затримання - 19.09.2018 року по 07.03.2019 року.
За наведених обставин апеляційний суд не вбачає підстав для зміни чи скасування судового рішення.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу зі змінами та доповненнями засудженої ОСОБА_8 залишити без задоволення.
Ухвалу Вінницького міського суду від 03 серпня 2021 року про відмову в задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 07.03.2019 за ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України - залишити без змін.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судове рішення апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення.

Судді: