Справа № 342/79/21
Провадження № 11-кп/4808/411/21
Категорія ч.2 ст. 185КК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 листопада 2021 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Івано-Франківського апеляційного суду у складі :

головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

секретаря с/з ОСОБА_6 ,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Івано-Франківську справу за апеляційною скаргою (далі АС) із змінами прокурора у кримінальному провадженні прокурора Городенківського відділу Коломийської окружної прокуратури Івано-Франківської області ОСОБА_8 , на вирок Городенківського районного суду від 27 липня 2021 року, щодо обвинуваченого ОСОБА_9 у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.15 ч.2, ст.185, ч.2 ст.185 Кримінального кодексу України (далі КК),-

в с т а н о в и л а:

Вказаним вироком ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с.Садки, Заліщицького району Тернопільської області, зареєстрованого в АДРЕСА_1 , мешканець АДРЕСА_2 , з вищою освітою, який не працює, пенсіонер, інвалід 2-ї групи, на утриманні неповнолітніх дітей немає, громадянина України, раніше не судимий, -

визнаний винуватим та засуджений у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.15 ч.2 , ст.185, ч.2 ст.185КК та призначено покарання:

- за ч. 2 ст.185 КК у виді 3 (трьох) років позбавлення волі;

- за ч.3 ст. 15, ч.2 ст.185 КК у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК за сукупнстю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено остаточне покарання ОСОБА_9 у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК звільнено ОСОБА_9 від відбування призначеного покарання з іспитовим строком 1 (один) рік 6 (шість) місяців.

Згідно ст.76 КК покладено на ОСОБА_9 відповідні обов`язки.

Стягнуто з ОСОБА_9 в користь держави витрати за проведення судових товарознавчих експертиз в розмірі 8090 грн. 78 коп.

ОСОБА_9 обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185 КК, тобто у таємному викраденні чужого майна (крадіжці) вчиненому повторно та незакінченому замаху на таємне викрадення чужого майна (крадіжці), вчиненому повторно.

Обвинуваченим кримінальні правопорушення були вчинені за таких обставин: 09.12.2020 року о 09 год. 45 хв. ОСОБА_9 прийшов у магазин « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що знаходиться за адресою вул. Шевченка, 44А в м. Городенка Івано-Франківської області. Проходячи повз стелажі з солодощами, торгову площу яких орендує приватний підприємець ОСОБА_10 , ОСОБА_9 з прилавку магазину викрав одну упаковку цукерок вагових «Монблан», виробник «Рошен» вагою 200 г. вартістю 47,32 грн., яку поклав у ручну продуктову корзину, після чого пройшовши декілька метрів та пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає, заховав їх у внутрішню кишеню своєї куртки, при цьому ОСОБА_9 із холодильника з молочними продуктами які орендує ФОП ОСОБА_10 , викрав ще 5 пачок масла «Екстра солодковершкове 82,5% жиру», марка «Здорово», виробник «Городенківський сирзавод», загальною вартістю 229,35 грн. , які одразу заховав у зовнішні кишені своєї куртки. В подальшому, він підійшов до стелажу із консервними продуктами, звідки повторно, викрав дві консервні банки шпрот великих в олії виробник «Fishmarine», загальною вартістю 102,12 грн. та дві консервні банки шпрот в олії виробник «Рижське золото», загальною вартістю 160,84 грн., які ставив в продуктову ручну корзину та відійшовши декілька метрів від стелажу із консервами, почергово по одній ставить у внутрішню кишеню своєї куртки. Далі, ОСОБА_9 з метою створити видимість звичайного покупця магазину, поставив у свою ручну продуктову корзину одну буханку хліба «Дарницький житній подовий» та направився до каси магазину де заплатив за буханку хліба та за три пачки сигарет «Стронг Армійські». Після чого покинув приміщення із викраденими продуктами. Викраденим майном ОСОБА_9 розпорядився на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на загальну суму 539,63 грн.

11.12.2020 року в магазині " ІНФОРМАЦІЯ_3 " ОСОБА_9 викрав о 09год.59 хв. товари в підприємця ОСОБА_10 , а саме цукерки "Королівський шарм", "Кара-кум", "Червоний мак", "Монблан" та інші, які заховав в кишені куртки. Чим завдав йому шкоди на загальну вартість 401,45 грн. А 13.12.2020 року обвинувачений о 12-22 год. знову прибув до магазину " ІНФОРМАЦІЯ_3 ", де викрав повторно у підприємця ОСОБА_10 товар на суму 590,18 год.

В подальшому, 18.12.2020 року о 09год. 39 хв. ОСОБА_9 прийшов у магазин « ІНФОРМАЦІЯ_4 », ТзОВ Торгівельно-виробничої компанії «Львівхолод», що знаходиться за адресою вул. Шевченка, 74А в м. Городенка Івано-Франківської області. Перебуваючи в приміщенні магазину ОСОБА_9 , повторно, з прилавків викрав одну пляшку лікеру «Старий Талін» об`ємом 0,5 л. вартістю 211,97 грн., дві упаковки філе сьомги слабосоленої, виробник «Традиція», вагою 130 г. кожна упаковка, сім консервних банок «М`ясо криля», виробник «Аквамарин», вагою 105 г. кожна та чотири упаковки масла солодковершкового «Селянське 73,0 %» виробник «Ферма», вагою 180 г. кожна упаковка, які поставив у свою продуктову корзину та пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає, вищевказані продукти харчування заховав у внутрішні та зовнішні кишені своєї куртки. В наступному, ОСОБА_9 , з метою створення видимості звичайного покупця магазину, поставив у свою ручну продуктову корзину 1 кг. курячих стегон, одну упаковку приправи «панська», упаковку приправи «До риби», упаковку чорного перцю меленого, упаковку печива «Мрія» упаковку приправи «До шашлику» та упаковку приправи «Таємниця смаку» та направився до каси магазину де заплатив за вищевказані продукти 120 грн. і покинув приміщення магазину із викраденим в кишенях куртки. Викраденим майном ОСОБА_9 розпорядився на власний розсуд, чим спричинив ТзОВ ТВК «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 1 064,68 грн.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 18.12.2020 року о 10 год.25 хв. ОСОБА_9 знову прийшов у магазин « ІНФОРМАЦІЯ_3 », де таємно, повторно, з прилавку магазину, торгову площу якого орендує приватний підприємець ОСОБА_10 , викрав одну упаковку печива «До кави», п`ять пачок масла «Селянське солодковершкове 72,5 % жиру», одну упаковку морепродуктів «Морський коктейль» солених в олії по середземноморському марки «Водний мир», які поставив у продуктову корзину і пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає, зайшовши за один із прилавок, вийняв із корзини та заховав їх у внутрішні та зовнішні кишені своєї куртки. Далі, з метою створення видимості звичайного покупця магазину, поставив у свою ручну продуктову корзину одну упаковку сушок та одну буханку хліба «Воробець» та направився до каси магазину де заплатив за упаковку сушок і за буханку хліба та покинув приміщення магазину із викраденими продуктами в кишенях своєї куртки. Викраденим майном ОСОБА_9 розпорядився на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на загальну суму 293,27 грн.

Крім того, ІНФОРМАЦІЯ_5 о 11год.01 хв. ОСОБА_9 також прийшов у магазин « ІНФОРМАЦІЯ_3 », де таємно, повторно, з прилавку магазину, торгову площу якого орендує приватний підприємець ОСОБА_10 , викрав одну упаковку цукерок вагових «Королівський шарм», виробник «АВК», одну упаковку цукерок вагових «Кара-кум», одну упаковку цукерок вагових «Червоний мак», одну упаковку цукерок вагових «Монблан», одну упаковку цукерок вагових «Ліщина», які поставив у ручну продуктову корзину. Після чого, ОСОБА_9 , підійшов до стелажів із алкогольним напоями торгову площу яких орендує приватний підприємець ОСОБА_11 , звідки умисно, повторно, з прилавку магазину викрав одну пляшку віскі «Bushmills» та одну пляшку віскі «Teachers Highland Cream», які також поставив у свою ручну продуктову корзину. Далі, ОСОБА_9 , підійшов до вітрини із морепродуктами де попросив консультанта магазину надати йому з вітрини дві упаковки сьомги слабосоленої, виробник «ІНТЕРПРОДСЕРВІС», які поставив у свою ручну продуктову корзину і направився до одного із рядів магазину, де між стелажами із товаром почергово вийняв із своєї корзини вищевказаний алкоголь та продукти харчування і заховав їх у зовнішні та внутрішні кишені своєї куртки. Після цього, ОСОБА_9 з метою створення в інших відвідувачів магазину та персоналу видимості звичайного покупця підійшов до стелажу із солодощами звідки взяв одну упаковку вафель «Артек» які поставив у корзину.

Після чого направився до каси магазину, де о 11год.05 хв. заплатив за одну упаковку вафель та покинув приміщення магазину із викраденими продуктами та алкоголем в кишенях своєї куртки. Викраденим майном ОСОБА_9 розпорядився на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на загальну суму 520,19 грн. та потерпілій ОСОБА_11 матеріальну шкоду на загальну суму 985,96 грн.

Не зупинившись на вищевказаному, 19.12.2020 року о 11год.14 хв. ОСОБА_9 прийшов у магазин «Рукавичка». Де, таємно, повторно, з холодильника викрав шість пачок масла «Селянське солодко вершкове 73 % жиру» марки «Ферма», з прилавку із алкогольними напоями викрав оду пляшку рому «Spiced Gold» виробник «Captain Morgan» об`ємом 0,7 л. та одну пляшку рому «Anejo Especial» виробник «Havana Club» об`ємом 1 л. які поставив у свою ручну продуктову корзину та пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає, зайшовши у прохід між відділами магазину та заховав викрадений товар у внутрішні кишені своєї куртки. Далі, ОСОБА_9 , з метою створити видимість звичайного покупця магазину, поставив у свою ручну продуктову корзину із прилавку магазину одну плитку шоколаду «Горіхова нуга» та направився до каси магазину де заплатив за вищевказану плитку шоколаду і покинув приміщення магазину із викраденим. Викраденим майном ОСОБА_9 розпорядився на власний розсуд, чим спричинив ТзОВ ТВК «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 1 017,09 грн.

Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_9 20.12.2020 року о 15год. 07 хв. знову прийшов у магазин « ІНФОРМАЦІЯ_3 » Де повторно, з прилавку магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 » торгову площу якого орендує приватний підприємець ОСОБА_11 , викрав одну пляшку віскі «Talisman Blended Scotch Whisky» об`ємом 0,7 л. яку поставив у свою ручну продуктову корзину. Після чого, він підійшов до стелажів із продуктами харчування торгову площу яких орендує приватний підприємець ОСОБА_10 , звідки викрав ковбасу «Дарницьку» виробник «Делсо ковбаси», ковбасу «Баликова» виробник «Прут ковбаси» та дві упаковки масла «Селянське 72,5%» які також поставив у свою ручну продуктову корзину та пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає, зайшовши за один із продуктових стелажів, заховав викрадений товар у внутрішні та зовнішні кишені своєї куртки. Після цього, ОСОБА_9 з метою створення в інших відвідувачів магазину та персоналу видимості звичайного покупця підійшов до стелажу із бакалією звідки взяв декілька плодів мандарин загальною вагою 0,578 кг. та у відділі хлібобулочних виробів одну упаковку сушку «Снігурочка», які поставив у свою продуктову корзину після чого направився до каси магазину де заплатив за одну упаковку сушок «Снігурочка» та за мандарини і покинув приміщення магазину із викраденими продуктами та алкоголем в кишенях своєї куртки. Викраденим майном ОСОБА_9 розпорядився на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на загальну суму 757,2 грн. та потерпілій ОСОБА_11 матеріальну шкоду на суму 282,00 грн.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 21.12.2020 року о 07 год.46 хв. ОСОБА_9 прийшов у магазин «Мега Маркет», де з прилавку магазину, торгову площу якого орендує приватний підприємець ОСОБА_11 , викрав одну пляшку віскі « J&W Hardie The Talisman Blended» об`ємом 0,7 л. яку поставив у свою ручну продуктову корзину. Після чого підійшов до стелажів із продуктами харчування торгову площу яких орендує приватний підприємець ОСОБА_10 , звідки з прилавку магазину викрав дві консервні банки ікри лососевої зернистої виробника «ТОВ Ниваагропродукт», дві вакуумні упаковки сьомги слобосоленої філе-шмат, виробника «ІНТЕРПРОДСЕРВІС» , сир твердий ваговий «Український 50 %» виробник «Городенківський сирзавод» та сир напівтвердий вагою «Королівський 45 %», які також поставив у свою ручну продуктову корзину та пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає, зайшовши у відділ кафе, вийняв із своєї продуктової корзини товари які заховав у внутрішні та зовнішні кишені своєї куртки. Після цього, ОСОБА_9 з метою створення в інших відвідувачів магазину та персоналу видимості звичайного покупця підійшов до стелажу із бакалією звідки взяв два плоди лимону загальною вагою 0,306 кг., та з холодильника ковбасу «Салямі», які поставив у свою продуктову корзину після чого направився до каси магазину де о 07год.58 хв. заплатив за ковбасу та за лимони і пройшовши касу магазину попрямував до виходу. Однак, свій злочинний намір ОСОБА_9 не довів до кінця з причини, що не залежали від його волі, оскільки на виході з приміщення магазину був зупинений охоронцем магазину ОСОБА_12 .

В АС із змінами прокурор не оспорюючи доведеності вини ОСОБА_9 та правильності кваліфікації його злочинних дій у вчиненні кримінальних правопорушень, вважає вирок незаконним та таким, що підлягає зміні з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання.

Просить змінити вирок в частині призначення покарання ОСОБА_9 та призначити покарання йому:

-за ч.2 ст.185 КК, у виді 3 (трьох) років позбавлення волі;

-за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185 КК у виді 3 (трьох) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі .

Відповідно до ч.1 ст.70 КК за сукупністю кримінальних правопорушень, щляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначити остаточне покарання ОСОБА_9 у виді 3 (трьох) років 3 (трьох) місяців позбавлення волі .

На підставі ст. 75 КК звільнити ОСОБА_9 від відбування покарання з іспитовим строком 1 (один) рік 6 місяців.

Згідно ст.76 КК покласти на ОСОБА_9 відповідні обов`язки.

Іншими учасниками судового провадження, які мають право подати апеляційну скаргу, вирок суду першої інстанції в апеляційному порядку не оскаржений.

Про дату, час та місце розгляду АС із змінами прокурора учасники кримінального провадження повідомлені належним чином, проте в судового засідання не з`явилися обвинувачений та потерпілі, про причини неявки суд не повідомили. Оскільки в АС із змінами не порушується питання про погіршення становища обвинуваченого. Участь обвинуваченого ОСОБА_9 не є обов`язковою, тому з огляду на вимоги ч.4 ст. 405 КПК , колегія суддів дійшла до висновку про розгляд АС із змінами без участі обвинуваченого та потерпілих.

Заслухавши доповідь судді ОСОБА_3 , пояснення прокурора ОСОБА_7 , який підтримав доводи АС із змінами просить вирок змінити, з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи і мотиви АС із змінами, колегія суддів приходить до висновку, що подана АС із змінами підлягає до задоволення, виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 404 КПК, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах АС.

Відповідно до ст. 370 КПК, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Таким є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом, на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу, з наведенням належних і достатніх мотивів та підстав його ухвалення.

Таких вимог закону суд першої інстанції в повній мірі не дотримався.

Відповідно до приписів ч.3 ст. 68 КК , за вчинення замаху на злочин строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого санкцією статті (санкцією частини статті) КК України.

Цих вимог закону судом першої інстанції належним чином не дотримано.

За санкцією ч.2 ст.185КК максимальний строк найбільш суворого виду покарання становить 5 років позбавлення волі.

Дві третини строку покарання за ч.2 ст.185 КК складає 3 років 3 місяців позбавлення волі.

Однак Городенківським районним судом ОСОБА_9 призначено покарання за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185 КК у вигляді 4 років позбавлення волі, що не відповідає вимогам

ч.3 ст.68 КК.

Тобто суд не застосував закон, який підлягав застосуванню, що згідно п.1 ч.1 ст.413 КПК є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

У зв`язку з вищенаведеним, враховуючи неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, АС із змінами прокурора підлягає до задоволеню, а вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_9 - зміні.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407,413,418,419 КПК, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу із змінами прокурора Городенківського відділу Коломийської окружної прокуратури Івано-Франківської області ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Городенківського районного суду від 27 липня 2021 року, щодо обвинуваченого ОСОБА_9 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185 КК - змінити .

Визнати ОСОБА_9 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.15, ч.2 ст.185,ч.2 ст.185, КК і призначити покарання:

-за ч.2 ст.185 КК, у виді 3 (трьох) років позбавлення волі;

-за ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК у виді 3 (трьох) років 3 (три) місяців позбавлення волі .

Відповідно до ч.1 ст.70 КК за сукупністю кримінальних правопорушень, щляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначити остаточне покарання ОСОБА_9 у виді 3 (трьох) років 3 (три) місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК звільнити ОСОБА_9 від відбування покарання з іспитовим строком 1 (один) рік 6 місяців.

Згідно ст.76 КК покласти на ОСОБА_9 такі обов`язки:

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання;

- не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації;

- виконувати заходи, передбачені пробаційною програмою.

Врешті вирок залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з часу проголошення.

Головуючий ОСОБА_3

Судді ОСОБА_5

ОСОБА_4