Провадження № 1-кс/522/6715/21
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 липня 2021 року м. Одеса
Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 , розглянувши клопотання представника потерпілого ОСОБА_2 - адвоката ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0001162 від 19.06.2020 року за ознаками кримінального проступку передбаченого ч. 1 ст. 172 КК України, про надання тимчасового доступу до інформації, яка містить охоронювану законом таємницю.
В С Т А Н О В И В:
Адвокат ОСОБА_3 в інтересах потерпілого ОСОБА_2 звернувся до слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси з клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні № 0001162 від 19.06.2020 року, мотивуючи наступним.
В провадженні СД відділу поліції № 5 Одеського районного управління № 1 ГУНП в Одеській області, перебувають матеріали досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001162, за ознаками кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 172 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що 18.06.2020 до Шевченківського ВП Приморського ВП в м. Одеса надійшла заява від ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 в якій вона просить прийняти міри правового характеру до співробітників ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », які примусили заявницю до незаконного звільнення з роботи.

Зважаючи на обставини, які зазначені в клопотанні представником, на їх думку у банку не було підстав на розірвання з ОСОБА_2 трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу (за ст. 40 КЗпП України), намагаючись позбавити її права на збереження за нею її посади після закінчення відпустки у зв`язку в вагітністю, пологами і для догляду за дитиною.

Крім того потерпіла ОСОБА_2 надала та долучила до матеріалів кримінального провадження DVD-R диск з записом розмови між нею та ОСОБА_4 в якій останній вимагав у ОСОБА_2 написати заяву про звільнення та погрожував кримінальною відповідальністю за підробку документів. Підробку яких саме документів було здійснено ОСОБА_4 не пояснив.

Таким чином досудовим розслідуванням встановлено, що потерпілою в даному кримінальному провадженні є ОСОБА_2 . ОСОБА_2 в період з 04.06.2018 по 16.06.2018 користувалась абонентським номером НОМЕР_1 оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (ідентифікаційний код юридичної особи НОМЕР_2 , місцезнаходження юридичної особи - АДРЕСА_1 ). Також, ОСОБА_2 в період з 04.06.2018 по 16.06.2018 користувалась абонентським номером НОМЕР_3 оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », (ідентифікаційний код юридичної особи НОМЕР_4 , місцезнаходження юридичної особи - АДРЕСА_2 ). Також, встановлено, що особою, якій відомі відомості щодо обставин, які підлягають доказуванню у даному кримінальному провадженні є ОСОБА_4 . ОСОБА_4 в період з 04.06.2018 по 16.06.2018 користувався абонентським номером НОМЕР_5 оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », (ідентифікаційний код юридичної особи НОМЕР_4 , місцезнаходження юридичної особи - АДРЕСА_2 ). Також, встановлено, що особою, якій відомі відомості щодо обставин, які підлягають доказуванню у даному кримінальному провадженні є ОСОБА_5 . ОСОБА_5 в період з 04.06.2018 по 16.06.2018 користувалась абонентським номером НОМЕР_6 оператора мобільного зв`язку ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_5 " (ідентифікаційний код юридичної особи НОМЕР_7 , місцезнаходження юридичної особи - АДРЕСА_3 ). Також, встановлено, що особою, якій відомі відомості щодо обставин, які підлягають доказуванню у даному кримінальному провадженні є ОСОБА_6 . ОСОБА_6 в період з 04.06.2018 по 16.06.2018 користувався абонентським номером НОМЕР_8 оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », (ідентифікаційний код юридичної особи НОМЕР_4 , місцезнаходження юридичної особи - АДРЕСА_2 ). Також, встановлено, що особою, якій відомі відомості щодо обставин, які підлягають доказуванню у даному кримінальному провадженні є ОСОБА_7 . ОСОБА_7 в період з 04.06.2018 по 16.06.2018 користувався абонентським номером НОМЕР_9 оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », (ідентифікаційний код юридичної особи НОМЕР_4 , місцезнаходження юридичної особи - АДРЕСА_2 ).

Так з метою збирання та перевірки доказів, встановлення обставин, які підлягають доказуванню у даному кримінальному провадженні, до органу досудового розслідування було подане клопотання про проведення слідчих дій в якому потерпіла сторона окрім іншого просила провести тимчасовий доступ до речей і документів, в тому числі електронних. Зазначене клопотання було задоволено та дізнавачем навіть було складене та направлене до прокуратури відповідне клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, але з невідомих причин зазначене клопотання прокурором погоджене не було та тимчасовий доступ до документів, в тому числі електронних проведений не був.

До судового засідання представник потерпілого не з`явився, написав заяву про здійснення розгляду клопотання за його відсутності.
Виклик власника майна не здійснювався на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України.
Відповідно до вимог ч.1 ст. 26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачений цим Кодексом, в зв`язку з чим слідчий суддя вважає за можливе розглянути клопотання за відсутності сторони, що заявила клопотання.
У відповідності до ч. 4 ст. 107 КПК України, розгляд клопотання проведено за відсутності учасників судового провадження та без фіксації за допомогою технічних засобів, оскільки всі особи, які беруть участь у судовому провадженні до суду не з`явилися.
Розглянувши клопотання та матеріали долучені до нього, слідчий суддя дійшов висновку про таке.
Згідно ч. 2 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Відповідно до ч. 2 ст. 160 КПК України, у клопотанні зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.
Відповідно до ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать: інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.
Згідно з абз. 2 ч. 6 ст. 163 КПК України, доступ особи до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється в порядку, визначеному законом.
Згідно із п.п. 5, 6, 17 ч. 1 ст. 3 КПК України досудове розслідування - стадія кримінального провадження, яка починається з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань і закінчується закриттям кримінального провадження або направленням до суду обвинувального акта, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності;
сторони кримінального провадження - з боку обвинувачення: слідчий, дізнавач, керівник органу досудового розслідування, керівник органу дізнання, прокурор, а також потерпілий, його представник та законний представник у випадках, установлених цим Кодексом; з боку захисту: підозрюваний, обвинувачений (підсудний), засуджений, виправданий, особа, стосовно якої передбачається застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру або вирішувалося питання про їх застосування, їхні захисники та законні представники.
Відповідно до ч. 2 ст. 9 КК України прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, дізнавач зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, виявити як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують підозрюваного, обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.
Згідно з ч. 3 ст. 38 КПК України дізнання здійснюють підрозділи дізнання або уповноважені особи інших підрозділів.
У п. 5 ч. 2 ст. 40-1 КПК України, вказано, що дізнавач уповноважений звертатися за погодженням із прокурором до слідчого судді з клопотаннями про застосування заходів забезпечення кримінального провадження, проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій.
Відповідно до ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню:
1) подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення);
2) винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення;
3) вид і розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, а також розмір процесуальних витрат;
4) обставини, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом`якшують покарання, які виключають кримінальну відповідальність або є підставою закриття кримінального провадження;
5) обставини, що є підставою для звільнення від кримінальної відповідальності або покарання;
6) обставини, які підтверджують, що гроші, цінності та інше майно, які підлягають спеціальній конфіскації, одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від такого майна, або призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення чи винагороди за його вчинення, або є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом, або підшукані, виготовлені, пристосовані або використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення;
7) обставини, що є підставою для застосування до юридичних осіб заходів кримінально-правового характеру.
2. Доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.
Відповідно до ст. 92 КПК України обов`язок доказування обставин, передбачених статтею 91 цього Кодексу, за винятком випадків, передбачених частиною другою цієї статті, покладається на слідчого, прокурора та, в установлених цим Кодексом випадках, - на потерпілого.
При цьому відповідно до ст. 7 КПК України зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження.
Відповідно до ст 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.
Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.
Під час кримінального провадження функції державного обвинувачення, захисту та судового розгляду не можуть покладатися на один і той самий орган чи службову особу.
Аналіз вище наведених норм кримінального процесуального законодавства, дає слідчому судді право дійти висновку, що надавати дозвіл потерпілому на проведення тимчасового доступу документів, які містять охоронювану законом таємницю для забезпечення виконання стороною обвинувачення своїх обов`язків щодо встановлення обставин передбачених у ст. 91 КПК України, є суттєвим порушенням загальних засад кримінального провадження та є передчасним. За загальним правилом потерпілий отримує можливість користуватися правами сторони обвинувачення тільки у визначених законом випадках. Також слідчий суддя враховує, що застосування заходу кримінального провадження можливо тільки протягом досудового розслідування. Так як відомості щодо даного проступку внесені 19.06.2020 року, на даний час підтверджень, що строк дізнання продовжено до слідчого судді не надано, так як і актуального витягу з ЄРДР, тому слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання адвоката задоволенню не підлягає.
Керуючись ст. ст. 3, 7, 22, 55, 160-163, 372, 376, 380 КПК України, -
П О С Т А Н О В И В :
Клопотання представника потерпілого ОСОБА_2 - адвоката ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0001162 від 19.06.2020 року за ознаками кримінального проступку передбаченого ч. 1 ст. 172 КК України, про надання тимчасового доступу до інформації, яка містить охоронювану законом таємницю залишити без задоволення.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1

21.07.2021