УХВАЛА
Іменем України

30.03.2021 Справа №607/4904/21 Провадження № 1-кс/607/1685/2021

м. Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , скаржника ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області скаргу ОСОБА_3 на постанову слідчого СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 від 17.11.2020 про закриття кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 365-2, ч. 1, 3 ст. 382 КК України,

УСТАНОВИВ:

19.03.2021 ОСОБА_3 звернулася до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області зі скаргою на постанову слідчого СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 від 17.11.2020 про закриття кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 365-2, ч. 1, 3 ст. 382 КК України.

Скарга мотивована тим, що 17.11.2020 слідчим СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 винесено оскаржувану постанову про закриття кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019 у зв`язку з відсутністю складу кримінальних правопорушень.

Скаржник вважає таку постанову слідчого незаконною та передчасною з тих підстав, що у постанові не зазначено суть кримінальних правопорушень, які містились у заяві ОСОБА_3 про вчинення цих правопорушень, а сама постанова прийнята не на підставі обставин, встановлених у цьому кримінальному провадженні. Також постанова не містить жодного обґрунтування, на підставі яких доказів слідчий прийшов до переконання про відсутність складу кримінальних правопорушень, а під час досудового розслідування у цьому кримінальному провадженні не було вчинено передбачених законом дій та не надано належну оцінку доказам, які ОСОБА_3 надавала органу досудового розслідування.

За таких підстав ОСОБА_3 просить скасувати постанову слідчого СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 від 17.11.2020 про закриття кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019 та зобов`язати орган досудового розслідування продовжити досудове розслідування у даному кримінальному провадженні.

У судовому засіданні скаржник ОСОБА_3 скаргу підтримала з викладених у ній підстав та просила скаргу задовольнити. Вказала, що досудове розслідування здійснювалось неефективно, не були допитані ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , а також не була допитана ОСОБА_7 , яка могла надати свідчення щодо дій державного реєстратора ОСОБА_6 . Також зазначила, що постанова про закриття кримінального провадження є необґрунтованою та не містить посилання на факти та докази, які стали підставою прийняття такого рішення у цьому кримінальному провадженні. Вважає, що слідчий не здійснила усі необхідні слідчі (розшукові) дії, необхідні для прийняття законного та обґрунтованого рішення.

Слідчий СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 , належним чином повідомлена про дату, час та місце розгляду скарги, у судове засідання не з`явилася без повідомлення про причини неприбуття.

Вказане згідно з ч. 3 ст. 306 КПК України не є перешкодою для розгляду скарги.

Заслухавши пояснення скаржника, дослідивши зміст скарги та додані до неї документи, а також матеріали кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019, слідчий суддя дійшов висновку, що скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Стаття 2 КПК України визначає, що завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 303 КПК України заявником, потерпілим на досудовому провадженні можуть бути оскаржені, зокрема рішення слідчого, дізнавача про закриття кримінального провадження.

Так, слідчим відділом Тернопільського відділу поліції ГУНП в Тернопільській області здійснювалось досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0001532 від 24.05.2019 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 365-2, ч. 1, 3 ст. 382 КК України.

Відомості про дані кримінальні правопорушення були внесені до ЄРДР відповідно до ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду за заявою ОСОБА_3 за фактами незаконної відмови державного реєстратора ОСОБА_6 24.11.2017 зареєструвати у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно припинення обтяження (скасування арешту) права власності ОСОБА_3 на нерухоме майно; невиконання державним реєстратором ОСОБА_6 рішення суду, яке завдало ОСОБА_3 істотної шкоди, а також відчуження ОСОБА_7 нерухомого майна, яке згідно з рішенням суду, про наявність якого остання була обізнана, не підлягало відчуженню.

Частина 2 ст. 9 КПК України визначає, що прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, виявити як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують підозрюваного, обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.

Положеннями п. 1, 2 ч. 1 ст. 91 КПК України встановлено, що у кримінальному провадженні підлягають доказуванню: подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення), винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення.

За загальним правилом, визначеним в ч. 1 ст. 92 КПК України, обов`язок доказування обставин, передбачених ст. 91 КПК України, покладається на слідчого, прокурора.

Доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню. Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів (ст. 84 КПК України).

Так, постановою прокурора Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_8 від 21.06.2019 кримінальні провадження № 0001532, № 001535 та №0001536 об`єднані в одне провадження № 0001532 від 24.05.2019.

Під час досудового розслідування у цьому кримінальному провадженні слідчим проведені такі слідчі (розшукові) та процесуальні дії: витребувано з Тернопільського міськрайонного суду належним чином завірені копії ухвали про накладення арешту на спірне нерухоме майно за адресою: АДРЕСА_1 ; здійснено допит свідка ОСОБА_9 , яка відмовилась давати показання відповідно до ст. 8 Закону України «Про нотаріат»; допитано потерпілу ОСОБА_3 .

Також, як вбачається з протоколу допиту свідка ОСОБА_7 від 09.09.2019, остання, скориставшись наданим їй ст. 63 Конституції України правом, відмовилась давати показання відносно себе та членів своєї сім`ї. Разом з тим досудове розслідування у цьому провадженні здійснювалось і щодо можливого вчинення кримінальних правопорушень державним реєстратором ОСОБА_10 під час вчинення реєстраційних дій щодо спірного нерухомого майна, право власності на яке на той час встановлювалось між ОСОБА_3 та ОСОБА_7 . З протоколу допиту свідка не вбачається, що слідчий здійснював допит останньої щодо таких обставин саме відносно ОСОБА_10 , про які свідок зобов`язана була надати показання.

Крім цього, слідчим взагалі не здійснений допит державного реєстратора Тернопільської міської ради ОСОБА_10 , а також у матеріалах кримінального провадження відсутні будь-які докази, які б підтверджували її виклик до слідчого. Так само в якості свідка не допитай ОСОБА_5 , який також, як зазначала потерпіла, був обізнаний про обставини можливого вчинення кримінальних правопорушень.

Також у матеріалах кримінального провадження міститься лист № 10653/9/2-2019 від 27.08.2019, який був надісланий до Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області з проханням про проведення службової перевірки стосовно законності дій державного реєстратора Реєстраційної служби відділу державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень управління державної реєстрації Тернопільської міської ради, а саме ОСОБА_6 .

З відповіді, наданої Головним територіальним управлінням юстиції у Тернопільській області № 7972/2.3-02.3-16/3176 від 27.08.2019 вбачається, що відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 7 Закону України «про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» Міністерство юстиції здійснює контроль за діяльністю у сфері державної реєстрації прав, у тому числі шляхом проведення моніторингу. Також зазначено, що відповідно до Порядку здійснення контролю у сфері державної реєстрації, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 21.12.2019 № 990, контроль за діяльністю у сфері державної реєстрації здійснюється, зокрема шляхом підготовки обґрунтованого подання територіальних органів Міністерства юстиції України. В свою чергу Головне територіальне управління юстиції у Тернопільській області повідомило, що може підготовити відповідне подання у разі надходження звернення органу влади про порушення законодавства у сфері державної реєстрації за наявності повноважень для такого звернення, а також направлення документів, які б підтверджували факт такого звернення, та викладення фактів у зверненні (надання копії матеріалів перевірки тощо), та наявність вимоги про проведення камеральної перевірки щодо державного реєстратора.

05.09.2019 слідчим було надіслано до Міністерства юстиції України лист за № 11231/9/6 щодо проведення відповідної перевірки державного реєстратора ОСОБА_6

04.10.2019 Міністерством юстиції України була надана відповідь за № 36409/21627-26-19/19.3.2, у якій повідомлено про процедуру звернення для проведення перевірки державного реєстратора, яка аналогічна тій, про яку повідомлено у відповіді Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області. У зв`язку з тим, що вказана процедура не була дотримана органом досудового розслідування, Міністерство юстиції України дійшло до висновку, що підстави для проведення камеральної перевірки відсутні.

З урахуванням викладеного слідчий суддя вважає, що під час досудового розслідування у цьому кримінальному провадженні слідчим належним чином не було здійснено звернення до відповідних органів Міністерства юстиції України для призначення камеральної перевірки щодо державного реєстратора ОСОБА_6 .

Крім цього, у матеріалах кримінального провадження містяться вказівки заступника начальника СУ ГУНП в Тернопільській області, які слідчому необхідно було виконати з метою повного, всебічного та об`єктивного дослідження всіх матеріалів справи, та які не були виконані слідчим в повному обсязі.

Положеннями ст. 284 КПК України чітко визначені підстави до закриття кримінального провадження. Так, прийняття рішення про закриття кримінального провадження можливе лише після всебічного, повного та неупередженого дослідження і оцінки слідчим показань, речей і документів, які стосуються цього провадження, у їх сукупності.

Постанова слідчого про закриття кримінального провадження має бути мотивованою, її зміст повинен відповідати фактичним обставинам справи, встановленим матеріалами кримінального провадження, що є однією з гарантій забезпечення прав і законних інтересів учасників процесу.

Слідчий суддя також зауважує, що у матеріалах кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019 постанова про закриття цього провадження взагалі відсутня, а міститься лише повідомлення, яке було надіслано ОСОБА_3 та прокурору Тернопільської місцевої прокуратури, про закриття цього кримінального провадження.

Однак зі змісту постанови про закриття кримінального провадження від 17.11.2020, яка була долучена до матеріалів скарги ОСОБА_3 , вбачається, що кримінальне провадження закрито у зв`язку із відсутністю складу кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 365-2, ч. 1, 3 ст. 382 КК України.

Разом з тим при винесенні постанови про закриття кримінального провадження слідчим не було дотримано вимоги ст. 110 КПК України щодо належної мотивації закриття провадження, оскільки слідчий обмежився лише посиланням на п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України, яким передбачено таку підставу закриття кримінального провадження як встановлення відсутності складу кримінального правопорушення, проте в мотивувальній частині постанови жодним чином не обґрунтував підстави прийняття даного рішення.

Також в порушення вказаних вимог закону при винесені постанови про закриття кримінального провадження слідчий не зазначив усі слідчі (розшукові) дії, які були проведені в межах досудового розслідування, а також не вказав жодних доказів, які були зібрані у кримінальному провадженні № 0001532 від 24.05.2019, та не надав їм належну правову оцінку.

З урахуванням викладеного слідчий суддя доходить висновку, що постанова слідчого СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 від 17.11.2020 про закриття кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019 підлягає скасуванню, так як всупереч вимогам Кримінального процесуального кодексу України є невмотивованою та передчасною, а також винесена без всебічного та повного дослідження всіх обставин цього провадження.

При цьому при проведенні досудового розслідування у кримінальному провадженні слідчому необхідно вжити всіх заходів для встановлення об`єктивної істини, в повному обсязі провести необхідні слідчі (розшукові) дії, зазначені в мотивувальній частині цієї ухвали, за результатом чого прийняти законне та обґрунтоване рішення.

Керуючись ст. 2, 9, 84, 91, 92, 110, 303, 306, 307, 369-372, 532 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

Скаргу ОСОБА_3 на постанову слідчого СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 від 17.11.2020 про закриття кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 365-2, ч. 1, 3 ст. 382 КК України, задовольнити повністю.

Скасувати постанову слідчого СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 від 17.11.2020 про закриття кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 365-2, ч. 1, 3 ст. 382 КК України.

Копію ухвали надіслати СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області для продовження досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0001532 від 24.05.2019.

Повернути матеріали кримінального провадження № 0001532 від 24.05.2019 СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1