Справа № 296/8629/20
УХВАЛА

Іменем України

12 жовтня 2020 року м.Житомир

Слідчий суддя Корольовського районного суду м. Житомира ОСОБА_1 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_2 ,

за участю слідчого ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

особи, щодо якої вирішується питання про відібрання зразків ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі клопотання старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Житомирській області ОСОБА_3 про примусове відібрання біологічних зразків

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий в ОВС СУ ГУНП в Житомирській області ОСОБА_3 звернувся до суду із клопотанням про надання дозволу здійснити відбирання біологічних зразків (букального епітелію) ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , примусово, для проведення молекулярно-генетичної експертизи.

Клопотання обґрунтоване тим, що слідчим управлінням ГУНП в Житомирській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000252 від 16 березня 2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.

Досудовим розслідуванням у кримінальному провадженні встановлено, що 15.03.2020 у невстановлений слідством час ОСОБА_6 за попередньою змовою з ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та іншими невстановленими особами, переслідуючи корисливий мотив, вирішив здійснити незаконне придбання, зберігання, перевезення з метою збуту наркотичних засобів у місця позбавлення волі та незаконний збут наркотичних засобів.

Реалізуючи вказаний злочинний умисел, ОСОБА_6 того ж дня, у невстановлений час, перебуваючи в ДУ «Райківська виправна колонія (№73)» по вул. Центральна,1, в с. Райки Бердичівського району Житомирської області, діючи в межах спільного з ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та іншими невстановленими слідством особами злочинного умислу, за допомогою мобільного зв`язку, який перебував у його володінні, зателефонував ОСОБА_7 та запропонував здійснити незаконне придбання, зберігання, перевезення та збут наркотичних засобів метадон та канабіс за грошові кошти, які йому попередньо було перераховано на банківську картку.

У свою чергу, ОСОБА_7 за чіткими телефонними вказівками ОСОБА_6 у невстановлений день та час, у невстановленому місці, незаконно придбав у невстановленої особи наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон, масою 0,2495 грам, та особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 315, 443 грам, за вищезазначені грошові кошти, які зберігав з метою збуту у місцях позбавлення волі.

Після чого, ОСОБА_6 використовуючи мобільний зв`язок запропонував ОСОБА_8 здійснити незаконний збут наркотичного засобу у місця позбавлення волі шляхом перекиду через паркан ДУ «Райківська виправна колонія (№73)», на що останній погодився. У подальшому за допомогою телефонної розмови ОСОБА_6 почав керувати діями ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , а саме почергово надавати усні вказівки останнім, тобто здійснювали контроль за їх діями.

У цей же день, за невстановлених слідством обставин у вечірній час ОСОБА_7 за вказівкою ОСОБА_6 , який діяв в межах спільного умислу, незаконно зберігаючи при собі наркотичні засоби незаконно збув ОСОБА_8 придбані ним у невстановленої слідством особи наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон, загальною масою 0,2495 грам, та особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 315,443 грам, для подальшого збуту у місця позбавлення волі, а саме до ДУ «Райківська виправна колонія (№73)».

У подальшому, 15.03.2020 приблизно о 23 годині поблизу паркану ДУ «Райківська виправна колонія (№73)» по вул. Центральна,1, в с. Райки Бердичівського району Житомирської області під час огляду працівниками поліції було виявлено та вилучено чотири поліетиленові пакунки, у середині з замаскованими наркотичними засобами, обіг яких обмежено метадоном, загальною масою 0, 2495 грама та канабіс, загальною масою 315, 443 грама, який ОСОБА_8 незаконно придбав, зберігав та перевозив з метою збуту у місця позбавлення волі шляхом перекидання за попередньою змовою групою осіб.

В подальшому, 12.05.2020 у ОСОБА_6 , за попередньою змовою з ОСОБА_7 та іншими невстановленими особами з корисливих мотивів повторно виник злочинний умисел на здійснення незаконного придбання, зберігання, перевезення з метою збуту та незаконного збуту наркотичного засобу, обіг якого обмежено канабісу у місця позбавлення волі, на територію ДУ « Райківська виправна колонія (№73)».

Реалізуючи вказаний злочинний умисел ОСОБА_6 , діючи в межах спільного злочинного умислу, за попередньою змовою із ОСОБА_7 та іншими невстановленими особами 12.05.2020 у невстановлений час, перебуваючи в ДУ «Райківська виправна колонія (№73)» по вул. Центральна,1, в с. Райки Бердичівського району Житомирської області за допомогою мобільного зв`язку зателефонував ОСОБА_7 та запропонував здійснити повторне незаконне придбання, зберігання, перевезення та збут наркотичного засобу, обіг якого обмежено канабісу у місця позбавлення волі шляхом здійснення перекидання невстановленими слідством особами. У свою чергу ОСОБА_7 , виконуючи роль виконавця, за телефонними вказівками ОСОБА_6 у невстановлений слідством день, час та місці з корисливих мотивів повторно незаконно придбав у невстановленої особи наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, з метою збуту у місця позбавлення волі за грошові кошти, які йому попередньо було перераховано на банківську картку.

Після цього, ОСОБА_6 , використовуючи мобільний зв`язок, скерував дії ОСОБА_7 на те, щоб останній запакував наркотичний засіб за допомогою лейкопластиру та повторно незаконно зберігаючи при собі, передав невстановленим слідством особам придбаний ним наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс до території ДУ «Райківської виправна колонія (№73)».

У цей же день, за невстановлених слідством обставин, 12.05.2020 у вечірній час ОСОБА_7 за вказівкою ОСОБА_6 , який діяв в межах спільного умислу, повторно незаконно зберігаючи при собі наркотичні засоби незаконно збув невстановленим слідством особам, придбаний ним у невстановленої особи особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, загальною масою 80,685 грам, для подальшого збуту у місця позбавлення волі, а саме до ДУ «Райківська виправна колонія (№73)».

У подальшому, реалізуючи вказаний злочинний умисел, невстановлені слідством особи 13.05.2020 у нічний час прибули до паркану ДУ «Райківська виправна колонія (№73)» по вул. Центральна,1, в с. Райки Бердичівського району Житомирської області та здійснили перекидання особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено канабіс, загальною масою 80,685 грама, для подальшого збуту у місці позбавлення волі.

Однак, 13.05.2020 близько 02 години оперативними працівниками ДУ «Райківська виправна колонія (№73) за вказаною адресою, під час поверхневого обшуку засудженого ОСОБА_9 , було виявлено та вилучено поліетиленовий пакунок з замаскованими наркотичними засобами всередині, обіг якого заборонено канабіс, загальною масою 80, 685 грам, який невстановлена особа незаконно придбала, зберігала та перевозила з метою збуту у місця позбавлення волі шляхом перекидання за попередньою змовою групою осіб.

Окрім того, у невстановлений слідством день та час у ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_6 , ОСОБА_10 та іншими невстановленими особами з корисливих мотивів, повторно виник злочинний умисел на здійснення незаконного придбання, зберігання, перевезення з метою збуту та незаконного збуту наркотичних засобів, обіг яких обмежено метадону, та обіг яких заборонено - канабісу у місце позбавлення волі, на територію ДУ «Райківська виправна колонія (№73)».

Реалізуючи вказаний злочинний умисел, ОСОБА_6 , 25.05.2020 у невстановлений час, перебуваючи в ДУ «Райківська виправна колонія (№73)», діючи в межах спільного з ОСОБА_7 та ОСОБА_10 та іншими невстановленими слідством особами злочинного умислу, за допомогою мобільного телефону, який перебував у володінні ОСОБА_6 , зателефонував ОСОБА_7 та запропонував здійснити незаконне придбання, зберігання, перевезення та збут наркотичного засобу, обіг якого обмежено метадон та особливо небезпечного наркотичного засобу обіг якого заборонено - канабіс, за грошові кошти, які йому попередньо було перераховано на банківську картку.

У свою чергу, ОСОБА_7 за чіткими телефонними вказівками ОСОБА_6 , у невстановлений день та час, у невстановленому місці, повторно, незаконно придбав у невстановленої особи наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон, масою 0,95961 грам, та особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 148, 094 грам, за вищезазначені грошові кошти з метою збуту у місце позбавлення волі.

Після цього, ОСОБА_7 за вказівкою ОСОБА_6 запропонував ОСОБА_10 здійснити незаконний збут наркотичного засобу у місце позбавлення волі шляхом перекидання через паркан ДУ «Райківська виправна колонія (№73)», на що останній погодився.

У подальшому, за невстановлених слідством обставин, 25.05.2020 у вечірній час ОСОБА_7 за вказівкою ОСОБА_6 повторно незаконно зберігаючи при собі наркотичні засоби незаконно збув ОСОБА_10 придбані ним у невстановленої особи наркотичні засоби, обіг яких обмежено метадон, загальною масою 0, 95961 грам, та обіг якого заборонено - канабіс, масою 148, 094 грам, для подальшого збуту у місце позбавлення волі, а саме до ДУ «Райківська виправна колонія (№73)».

Так, 02.06.2020 близько о 03 годині 50 хвилин поблизу паркану ДУ «Райківська виправна колонія (№73)», по вул. Центральна,1, в с. Райки Бердичівського району Житомирської області оперативними працівниками вищевказаної установи було затримано ОСОБА_10 , де під час проведення огляду у останнього працівниками поліції виявлено та вилучено два згортки з замаскованими всередині наркотичними засобами, обіг яких обмежено метадоном, загальною масою 0,95961 грам та обіг якого заборонено - канабіс, загальною масою 148,094 грама, які ОСОБА_10 незаконно придбав, зберігав та перевозив з метою збуту у місце позбавлення волі шляхом перекидання за попередньою змовою групою осіб.

На підставі ухвали слідчого судді Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області №274/1949/20 (справа №1-кс/0274/934/20) 22.07.2020 проведено обшук за місцем проживання ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , що за адресою: АДРЕСА_1 , у ході якого виявлено та вилучено предмет схожий на пістолет з маркуваннями «ZORAKI 914». При цьому, з поверхні даного предмета зроблено змиви для подальшого експертного дослідження.

Прокурором у кримінальному провадженні №0000252 30.07.2020 ОСОБА_12 винесено постанову про відібрання біологічних зразків (букального епітелію) у ОСОБА_5 з метою проведення молекулярно-генетичного дослідження.

ОСОБА_5 06.08.2020 у присутності представника (адвоката) ОСОБА_4 від надання біологічних зразків (букального епітелію) відмовилась.

Будучи допитаною у якості свідка 22.07.2020, ОСОБА_5 повідомила, що їй не відоме походження вилучених речей та предметів у ході обшуку 22.07.2020 за місцем її проживання.

Згідно висновку судової експертизи зброї №6/4-259 від 11.08.2020, наданий на дослідження предмет, який вилучений під час обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , є вогнепальною зброєю, яка виготовлена шляхом перероблення саморобним способом промислово виготовленого екземпляра стартового пістолета марки «ZORAKI 914», калібру 9мм P.A.K., номер екземпляру якого « НОМЕР_1 ».

Проведення досудового розслідування у даному кримінальному провадженні прокуратурою Житомирської області 31.08.2020 доручено слідчому управлінню ГУНП в Житомирській області.

Таким чином, у ході досудового розслідування кримінального провадження №0000252 від 16.03.2020 виникла необхідність у відібранні у ОСОБА_5 біологічних зразків (букального епітелію) для проведення молекулярно-генетичної експертизи шляхом порівняльного дослідження букального епітелію та змивів проведених з вогнепальної зброї вилученої за місцем проживання останньої під час обшуку від 22.07.2020.

В засіданні суду слідчий клопотання підтримав та просив його задовольнити.

ОСОБА_5 та її адвокат ОСОБА_4 заперечили щодо задоволення клопотання слідчого.

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя враховує наступне.

Під час розгляду клопотання слідчим суддею встановлено, що слідчим управлінням ГУНП в Житомирській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за провадженні №0000252 від 16 березня 2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.

За положеннями ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

В свою чергу ст. 22 КПК України передбачено, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.

Приписами ст. 26 КПК України встановлено, що сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.

Так, згідно ч.3 ст.245 КПК України, зазначено, що відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

Відповідно до положень ч.ч.1, 4 ст. 132 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом, при цьому для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 160 КПК України, у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Положеннями до ч. 6 ст. 163 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, відповідно до ч. 3 ст. 132 КПК України, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Враховуючи вищевикладене, слідчий суддя зобов`язаний перевіряти наявність об`єктивної необхідності та виправданість такого втручання у права і свободи особи, врахувати докази на підтвердження обставин, викладених у клопотанні, які мають бути надані ініціатором клопотання.

В даному випадку, досліджуючи інформацію викладену у фабулі ЄРДР, відомості, які містяться у матеріалах клопотання, слідчий суддя враховує, що здійснюється досудове розслідування за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України (незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення, пересилання чи збут наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів).

Як вже зазначалось, за результатом проведеного обшуку за місцем проживання ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , що за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено та вилучено предмет схожий на пістолет з маркуваннями «ZORAKI 914».

Згідно висновку судової експертизи зброї №6/4-259 від 11.08.2020, наданий на дослідження предмет, який вилучений під час обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , є вогнепальною зброєю, яка виготовлена шляхом перероблення саморобним способом промислово виготовленого екземпляра стартового пістолета марки «ZORAKI 914», калібру 9мм P.A.K., номер екземпляру якого « НОМЕР_1 ».

Разом з тим, ні в клопотанні, ні в судовому засіданні слідчим в порушення вимог п.5 ч.2 ст.160 КПК України не доведено значення відбитків та змивів проведених з вогнепальної зброї, вилученої за місцем проживання ОСОБА_5 , у тому числі результатів проведення молекулярно-генетичної експертизи, у даному кримінальному провадженні, що кваліфікується за ч.2 ст.307 КК України.

Також слідчим не доведено значення речового доказу вогнепальної зброї в рамках кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за провадженні №0000252 від 16 березня 2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.

На підставі вищевикладеного, враховуючи надані матеріали, слідчий суддя приходить до висновку, що правові підстави для задоволення клопотання слідчого відсутні.

Керуючись ст.ст. 160-166, 245, 372, 309, 376 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні клопотання клопотання старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Житомирській області ОСОБА_3 про примусове відібрання біологічних зразків - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження у суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1