Дата документу 03.08.2020 Справа № 323/1067/20
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/1258/20 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 323/1067/20 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ч. 5 ст. 72 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 серпня 2020 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі суддів:

головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, в режимі відео конференції, матеріали провадження відносно

засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 та який мешкає АДРЕСА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_7 , засудженого ОСОБА_6 ,

за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 18 травня 2020 року,

в с т а н о в и л а:

в апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 , просить застосувати до нього положення ст. 72 ч.5 КК України, зарахувати йому в строк термін його перебування під вартою з 14.11.2017 року по 16.01.2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вважає, що судом йому відмовлено незаконно та необґрунтовано.

Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги, засудженого, який просив апеляційну скаргу задовольнити, прокурора, який вважав, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення; перевіривши матеріали провадження, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.

Ухвалою Оріхівського районного суду Запорізької області від 18 травня 2020 року в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про вирішення питання щодо застосування відносно нього положень Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», який набрав чинності 24 грудня 2015 року - відмовлено.

Згідно зі змістом судового рішення, до Оріхівського районного суду Запорізької області надійшло клопотанням засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

За наслідками перевірки вказаного клопотання судом першої інстанції встановлено наступне.

Вироком Апеляційного суду Запорізької області від 17 жовтня 2016 року вирок Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 08 червня 2016 року відносно ОСОБА_6 , обвинуваченого за ч.2 ст.307 КК України в частині призначення покарання скасовано. Ухвалено в цій частині новий вирок, яким ОСОБА_6 за ч.2 ст.307 КК України призначено покарання із застосуванням ст.69 КК України у виді 4 років позбавлення волі. Строк відбування покарання рахувати з дня його фактичного затримання, пов`язаного із виконанням даного вироку. Відповідно до ч.4 ст.70 КК України вирок Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 17 листопада 2015 року стосовно ОСОБА_6 , засудженого за ч.2 ст. 309 КК України виконувати самостійно. В іншій частині вирок Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 08 червня 2016 року відносно ОСОБА_6 залишено без змін.
Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 16 листопада 2017 року застосовано до ОСОБА_6 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 днів, який обчислювати з моменту затримання 14 листопада 2017 р. - до 12 січня 2018 р. включно з утриманням в ДУ "Запорізький слідчий ізолятор".
ОСОБА_6 затриманий 14 листопада 2017 року, що стверджується протоколом затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 14.11.2017 року.
Вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 15 травня 2019 року ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 263, ч.1 ст. 70, ст. 71 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі. Строк покарання рахувати з дати фактичного затримання з 14.11.2017 року.
Відповідно до Розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 15.05.2019 року відносно ОСОБА_6 набрав законної сили 16.01.2020 року. На теперішній час засуджений ОСОБА_6 відбуває покарання в державній установі "Оріхівська виправна колонія (№88)".

За наслідками розгляду апеляційної скарги колегією суддів встановлено наступне.

Доводи засудженого про застосування до останнього ч. 5 ст. 72 КК України, не підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку: 1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;

2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.

При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно до п. 24 ч. 1 ст. 3 КПК України, судове провадження - кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, Верховним Судом України, а також за нововиявленими обставинами.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 15 травня 2019 року ОСОБА_6 було засуджено за ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 263, ч.1 ст. 70, ст. 71 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі. Строк покарання рахувати з дати фактичного затримання з 14.11.2017 року. Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 15.05.2019 року відносно ОСОБА_6 набрав законної сили 16.01.2020 року.

Колегія суддів не може погодитися з доводами засудженого про зарахування останньому у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 14.11.2017 року по 16.01.2020 року, оскільки вироком суду від 15 травня 2019 року він був засуджений за злочини, які вчинив 08.11.2017 року та 09.11.2017 року, тобто після 21.06.2017 року коли перестала діяти ч. 5 ст. 72 КК України в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року.

При цьому колегія суддів звертає увагу на те, що цей закон не може бути застосований до ОСОБА_6 і по іншому кримінальному провадженні, де йому вироком Апеляційного суду Запорізької області від 17 жовтня 2016 року було призначено покарання із застосуванням ст.69 КК України у виді 4 років позбавлення волі, оскільки, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК (зі змінами, внесеними Законом України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26 листопада 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Отже, вищевказаними нормами закону передбачено зарахування судом у разі засудження до позбавлення строку попереднього ув`язнення в межах того ж самого кримінального провадження.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення, а ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 18 травня 2020 року відносно засудженого ОСОБА_6 , без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді: