Справа № 635/7726/18
Провадження № 1-в/635/255/2020
УХВАЛА

20 листопада 2020 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Сєвєродонецьк Луганської області, громадянина України, з базову загальну середньою освітою, неодруженого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , та фактично проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
-07 лютого 2003 року Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.2 ст.186, ч.3 ст.186, ч.3 ст.187 ч.2 ст.189 КК України із застосування ст.ст.69, 70 КК України до 6 років позбавлення волі; звільнений 04.01.2008 по відбуттю призначеного строку покарання;
-19 березня 2010 року Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.1 ст.309 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі;
-08 жовтня 2010 року Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.2 ст.190 КК України із застосування ч.4 ст. 70 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі;
-12 січня 2012 року Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.2 ст.307 КК України із застосування ст. 69 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі;
-02 листопада 2016 року Сєвєродонецьким міським судом Луганської області, з врахуванням вирок Апеляційного суду Луганської області від 27 червня 2017 року, за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі,
засудженого 11 квітня 2018 року Солом`янським районним судом м. Києва за ч. 2 ст. 185 КК України із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі,
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України,

в с т а н о в и в:

У жовтні 2018 року засуджений ОСОБА_3 звернувся до Харківського районного суду Харківської області із заявою, в якій просить відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати строк його попереднього ув`язнення в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за періоди з 27.07.2016 по 02.11.2016 та з 07.06.2017 по 24.09.2018.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 27 листопада 2018 року в задоволенні клопотання ОСОБА_3 відмовлено.
На підставі ухвали Харківського апеляційного суду від 05 березня 2020 року, ухвала Харківського районного суду Харківської області від 27 листопада 2018 року скасована та призначено новий судовий розгляд у суді першої інстанції.
У відповідності до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.03.2020 вказана справа надійшла в провадження судді ОСОБА_1 .
Як вбачається з матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_3 , останній в період з 05.04.2019 по 01.07.2020 перебував в державній установі «Київський слідчий ізолятор».
В судове засідання прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_4 не з`явився, про час, дату та місце проведення судового засіданні був повідомлений, про причини неявки суд не повідомив.

Від засудженого ОСОБА_3 в матеріалах справи міститься заява, в якій останній просить проводити розгляд даної справи у його відсутність.
Від представника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, в матеріалах справи також міститься заява, в якій представник установи просить проводити розгляд без його участі.
У відповідності до положень частини п`ятої статті 539 КПК України, неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання, не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомлена про поважні причини неявки.
Згідно з вимогами частини четвертої статі 107 КПК України, у разі неявки в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому розгляді фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Суд, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.
Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.
За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно абзацу 4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.
При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.
Відтак, як вбачається з матеріалів справи засудженого, останній 02 листопада 2016 року засуджений вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 02 листопада 2016 року за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі та на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробування на іспитовий строк 3 роки.
Ухвалою Апеляційного суду Луганської області від 02 березня 2017 року обвинуваченого ОСОБА_3 оголошено в розшук та змінено йому запобіжний захід з домашнього арешту на тримання під вартою. На виконання вказаної ухвали ОСОБА_3 був затриманий 07.06.2017 о 09-40.
Вироком Апеляційного суду Луганської області від 27 червня 2017 року, вирок Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 02 листопада 2016 року щодо ОСОБА_3 в частині призначеного покарання скасовано та ухвалено новий, яким ОСОБА_3 засуджено за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі. Даним вироком апеляційної інстанції також зараховано ОСОБА_3 у строк відбування покарання у вигляді позбавлення волі, строк його попереднього ув`язнення з 28 липня 2016 року по 02 листопада 2016 року включно, та з 07 червня 2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. з 21 червня 2017 року строк попереднього ув`язнення обчислювати день за день.
Між тим, вироком Солом`янського районного суду м.Києва від 11 квітня 2018 року ОСОБА_5 засуджений за ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі. Відповідно до ч. 4 ст.70 КК України призначено засудженому покарання за сукупністю злочинів у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою залишено до набрання вироком законної сили.
Вирок набрав законну силу 11 травня 2018 року.
Згідно ухвали Солом`янського районного суду м.Києва від 06 грудня 2018 року, уточнено строк покарання засудженому вироком Солом`янського районного суду м.Києва від 11 квітня 2018 року ОСОБА_3 , зокрема, який необхідно рахувати з 07.06.2017.
З огляду на правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України викладений Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року, зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, здійснюється у разі якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно).
У зв`язку з викладеним та беручи до уваги обов`язковість правових висновків Великої Палати Верховного Суду, зокрема, висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного в постанові від 29 серпня 2018 року, засудженому ОСОБА_3 слід зарахувати в строк відбуття покарання за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 11 квітня 2018 року, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 11 травня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

В іншій частині клопотання засудженого ОСОБА_3 суд вважає не обґрунтований, оскільки в іншій частині строк попереднього ув`язнення був зарахований засудженому вироком Апеляційного суду Луганської області від 27 червня 2017 року.

Окрім того, ухвалою Солом`янського районного суду м.Києва від 31 серпня 2018 року було роз`яснено вирок суду від 11.04.2018 відносно ОСОБА_3 , яким зазначено, що засудженому ОСОБА_3 зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 28.07.2016 по 02.11.2016 включно, та з 07.06.2017 по 20.06.2017 включно.

З огляду на зарахований до відбуття покарання строк попереднього ув`язнення та строк, який залишився до відбуття покарання, засуджений фактично відбув покарання за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 11 квітня 2018 року та підлягає негайному звільненню від відбуття покарання.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, ?

постановив:

Клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбуття покарання за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 11 квітня 2018 року, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 11 травня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

В іншій частині клопотання засудженого ? відмовити.

Негайно звільнити ОСОБА_3 від відбування покарання за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 11 квітня 2018 року.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_3 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Оскарження ухвали не зупиняє її виконання в частині негайного звільнення засудженого.

Суддя ОСОБА_1