Справа № 341/755/19
Провадження № 1-кп/349/16/21
У Х В А Л А
іменем України
26 січня 2021 року м. Рогатин

Рогатинський районний суд Івано-Франківської області

в складі головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження , яке було внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000026, щодо

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка народилася в с.Любахи, Володимирівського району, Рівненської області, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , українки, громадянки України, з повною вищою освітою, неодруженої, яка має на утриманні малолітню дитину, не працює, раніше несудиму, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203-2 КК України,

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який народився в с.Сарники, Рогатинського району, Івано-Франківської області, проживає за адресою: АДРЕСА_2 , українця, громадянина України, з повною вищою освітою, неодруженого, який має на утриманні малолітню дитину, приватного підприємця, раніше несудимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203-2 КК України,

учасники судового провадження:

прокурори ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,

обвинувачені ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

захисник обвинувачених ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИВ:
Формулювання обвинувачення.
Згідно обвинувального акта, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 в кінці серпня 2018 року, переслідуючи корисливу мету направлену на зайняття гральним бізнесом, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх протиправних корисливих дій, які полягають у посяганні на конституційні принципи пріоритету прав і свобод людини і громадянина, захисту моральності та здоров`я населення, заборони використання власності на шкоду людині і суспільству, передбачаючи їх наслідки у вигляді завдання шкоди охоронюваним законом вказаним інтересам громадян, а також інтересам держави внаслідок несплати податків та інших платежів за отримувані неконтрольовані доходи, свідомо бажаючи настання вказаних наслідків, діючи умисно, з корисливих мотивів та з метою отримання неконтрольованого державою прибутку, всупереч вимог ст. 2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» № 1334-VІ від 15 травня 2009 року, вступили у попередню змову для зайняття гральним бізнесом.

Для приведення свого злочинного наміру до виконання ОСОБА_3 домовилась з ОСОБА_4 , який є власником нежитлового приміщення по АДРЕСА_3 у якому розміщувався незаконний гральний заклад, про своє неофіційне працевлаштування у вказаний гральний заклад у якості адміністратора цього закладу та виконання роботи, пов`язаної з оперативним вирішенням адміністративних питань і здійсненням контролю у вказаному закладі грального бізнесу.

ОСОБА_4 у невстановлений слідством час попередньо завіз до вказаного вище нежитлового приміщення та встановив там 15 системних блоків персональних комп`ютерів, на жорстких дисках пам`яті яких було встановлено програмне забезпечення «Superomatic» та «іСonnесt» за допомогою якого можливе здійснення азартної гри через всесвітню мережу Інтернет, мережеві розгалужувачі, монітори, маніпулятори типу комп`ютерної миші та інше обладнання, необхідне для повноцінного функціонування вказаного закладу.
Крім того, ОСОБА_4 діючи умисно, маючи на меті зайняття гральним бізнесом, усвідомлюючи суспільно небезпечний та протиправний характер своїх корисливих дій встановив у належному йому на праві приватної власності нежитловому приміщенні у АДРЕСА_3 , три стаціонарні гральні автомати - електронні пристрої, що слугують для безпосереднього проведення різноманітних азартних ігор, котрі відбуваються без участі посередника.
Також, конспіруючи роботу даного закладу грального бізнесу під господарську діяльність, ОСОБА_4 уклав з приватним підприємством «Талант» публічний договір (оферту) № 1489 про надання послуг по доступу до всесвітньої комп`ютерної мережі Інтернет та обладнав належне йому на праві приватної власності приміщення відповідними засобами конспірації, встановивши вивіски Національної лотереї.
Відповідно до попередньої домовленості з ОСОБА_4 , ОСОБА_3 мала виконувати за вказівками ОСОБА_4 функції адміністратора закладу грального бізнесу, а саме за відповідну плату мала працювати у вказаному закладі грального бізнесу, пристосованому для азартних ігор, утримуючи його у належному стані, надавати відвідувачам - гравцям закладу доступ до участі в азартних іграх, що було можливим лише при оплаті гравцем адміністратору закладу грошових коштів, контролювати процес проведення азартних ігор, програші та виграші в яких, повністю або частково залежали від випадковості, виплачувати за погодженням із ОСОБА_4 гравцям виграні ними кошти, надавати усні консультації гравцям, допущеним до участі в азартних іграх та інформувати його особисто у разі виникнення технічних несправностей грального обладнання чи виникнення інших нестандартних ситуацій.

Крім цього, ОСОБА_3 , як адміністратор закладу, мала сприяти ОСОБА_4 у систематичному отриманні ним доходів шляхом ведення чорнових записів обліку коштів, що надійшли від гравців, надавати йому інформацію щодо поточної діяльності вказаного закладу, вести облік показників роботи цього грального закладу - контролювати кількість грошових коштів, що надійшли від гравців та були видані їм у разі виграшу, а також витрати на потреби грального закладу та залишок грошових коштів.

Приступивши до виконання посадових обов`язків у якості адміністратора у гральному закладі, який знаходився у належному ОСОБА_4 нежитловому приміщенні по АДРЕСА_3 , ОСОБА_3 за попередньою змовою з ОСОБА_4 , діючи як співвиконавці, у період з кінця серпня 2018 року по 15 листопада 2018 року постійно надавали жителям м. Бурштин, Івано-Франківської області та навколишніх населених пунктів послуги у сфері грального бізнесу, які виражалися в отриманні від гравців грошових коштів за надання їм можливості здійснення азартних ігор на комп`ютерному обладнанні із заздалегідь установленим на ньому відповідним програмним забезпеченням та трьох стаціонарних гральних автоматах, шляхом нарахування еквіваленту балів до суми внесених грошових коштів, а також видачі гравцям грошових коштів у випадку збільшення віртуальних балів та припинення азартної гри.

При цьому, ОСОБА_4 , як власник закладу грального бізнесу, систематично отримував від адміністраторів закладу, які вели чорнові записи обліку коштів, що надійшли від гравців, інформацію щодо поточної діяльності вказаного закладу, займався збиранням коштів з грального закладу, отриманих у результаті його незаконної діяльності та вів облік показників роботи цього грального закладу - контролював кількість грошових коштів, що надійшли від гравців та були видані їм у разі виграшу, а також витрати на потреби грального закладу та залишок грошових коштів.

15 листопада 2018 року о 12 год 09 хв. у ході проведення у закладі грального бізнесу у АДРЕСА_3 , контролю за вчиненням злочину у формі спеціального слідчого експерименту, адміністратором ОСОБА_3 надано ОСОБА_8 за прийняті від нього грошові кошти у сумі 200 гривень доступ до азартних ігор на окремому комп`ютерному обладнанні, розміщеному у приміщенні вказаного грального закладу.

ОСОБА_3 , прийнявши від ОСОБА_9 грошові кошти, як оплату за надання можливості здійснення азартних ігор, зарахувала їх у вигляді віртуальних кредитів, які ОСОБА_8 контролював шляхом збільшення та зменшення ігрових ставок, і таким чином останньому було надано доступ до участі в азартних іграх, обов`язковою умовою участі в яких є внесення гравцем грошей адміністратору, а програші та виграші в цих азартних іграх повністю або частково залежали від випадковості. Однак виграшу у ході азартної гри ОСОБА_8 отримано не було.

Того ж таки дня приблизно о 13 год адміністратором грального закладу ОСОБА_3 надано ОСОБА_8 за прийняті від нього грошові кошти у сумі 300 гривень доступ до азартних ігор на окремому гральному автоматі шляхом встановлення кредиту у розмірі зробленої ставки. Однак виграшу у ході азартної гри на гральному автоматі ОСОБА_8 отримано не було.

Цього ж дня, 15 листопада 2018 року, у належному ОСОБА_4 нежитловому приміщенні, яке знаходиться у АДРЕСА_3 та у якому розміщувався незаконний гральний заклад, працівниками поліції був проведений санкціонований обшук, у ході якого у даному приміщенні було виявлено та вилучено 15 системних блоків персональних комп`ютерів з моніторами, три стаціонарні гральні автомати та грошові кошти у сумі 13 645 гривень, отримані внаслідок даної незаконної діяльності.

Таким чином, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , використовуючи встановлене ОСОБА_4 у належному йому на праві власності нежитловому приміщенні, яке знаходиться у АДРЕСА_3 , комп`ютерне обладнання із заздалегідь установленим на ньому відповідним програмним забезпеченням і три стаціонарні гральні автомати, у період з кінця серпня 2018 року по 15 листопада 2018 року за попередньою змовою групою осіб, діючи як співвиконавці, займались злочинною діяльністю у сфері грального бізнесу, поки її не було припинено під час проведення санкціонованого обшуку працівниками Галицького відділення поліції Тисменицького ВП ГУ НП в Івано-Франківській області.

Згідно висновку експерта на жорстких дисках комп`ютерних системних блоків, вилучених під час обшуку приміщення в АДРЕСА_3 , виявлено програмне забезпечення «Superomatic» та «іСonnесt».

У ході дослідження програмного забезпечення «Superomatic» встановлено, що є всі необхідні компоненти та налаштування для їх оптимальної роботи.

Дії ОСОБА_3 та дії ОСОБА_4 кваліфіковані за ч.1 ст.203-2 КК України, як зайняття гральним бізнесом.

Позиції учасників судового провадження.
Захисник обвинувачених ОСОБА_3 і ОСОБА_4 - адвокат ОСОБА_7 в судовому засіданні заявив клопотання про закриття кримінального провадження №0000026 на підставі п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку з набранням чинності законом, яким скасована кримінальна відповідальність за кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 203-2 КК України. Клопотання мотивував тим, що кримінальна відповідальність за зайняття гральним бізнесом стала можливою з моменту набрання чинності Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15 травня 2009 року, яким було встановлено заборону грального бізнесу. Проте 13 серпня 2020 року набрав чинності Закон України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» на підставі якого втратив чинності Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні», та інкриміноване обвинуваченим діяння перестало бути кримінально караним. Речові докази повернути володільцю ОСОБА_4 .
Обвинувачені ОСОБА_3 і ОСОБА_4 клопотання захисника підтримали, просили його задовольнити та закрити кримінальне провадження.

Прокурор ОСОБА_6 у судовому засіданні не заперечував щодо задоволення клопотання захисника обвинувачених про закриття кримінального провадження та погодився з думкою сторони захисту про те, що на даний час діяння, в якому обвинувачується ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , перестало бути кримінально караним, оскільки законодавчо визначеного поняття гральний бізнес не існує, як і не існує кримінального закону, який би встановлював відповідальність за зайняття гральним бізнесом. Щодо речових доказів зазначив, що їх долю суд не повинен вирішувати, оскільки вони не були надані суду.

Мотиви суду щодо закриття кримінального провадження.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається у разі, якщо набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.

13 серпня 2020 року набрав чинності Закон України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор». На підставі вказаного закону втратив чинність Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні» та повністю змінено редакцію ст. 203-2 КК України.

Стаття 203-2 КК україни в редакції Закону № 768-IX від 14 липня 2020 року передбачає кримінальну відповідальність за незаконну діяльність з організації або проведення азартних ігор, лотерей.

Так, за ч. 1 ст. 203-2 КК України в редакції цього Закону кримінальна відповідальність передбачена за організацію або проведення азартних ігор без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону або випуск чи проведення лотерей особою, яка не має статусу оператора лотерей, або організація чи функціонування закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет.

Отже, передбачена відповідальність за порушення Закону України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор», що виключає можливість притягнення особи за діяння, що вчинені під час дії безумовної заборони грального бізнесу, оскільки в цей час заборона на цей вид діяльності скасована, Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні» втратив чинність, а також передбачено право отримання відповідного виду ліцензії, можливості для чого на день вчинення інкримінованих обвинуваченим дій не було.

Згідно ст. 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

За ч. 1 ст. 2 КК України, підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад кримінального правопорушення, передбаченого цим Кодексом.

Відповідно до ч. 3 ст. 3 КК України, кримінальна протиправність діяння, а також його караність та інші кримінально-правові наслідки визначаються тільки цим Кодексом.

Згідно ч. 2 ст. 4 КК України, кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Враховуючи те, що Законом України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» № 768-IX від 14 липня 2020 року змінено ст. 203-2 КК України та скасована кримінальна відповідальність за діяння, яке інкримінується обвинуваченим за ч.1 ст. 203-2 КК України, як зайняття гральним бізнесом, суд приходить до висновку, що заявлене клопотання захисника є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню, а кримінальне провадження відносно ОСОБА_3 та ОСОБА_4 підлягає закриттю на підставі п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку з набранням чинності законом, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.

Мотиви ухвалення інших рішень щодо питань, які вирішувались судом при постановленні ухвали.
Враховуючи вимоги ст. 126 КПК України, правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, викладений у постанові від 17 червня 2020 року у справі № 598/1781/17, згідно з яким, суд повинен вирішити питання про розподіл процесуальних витрат у будь-якому рішенні, яким завершується розгляд кримінального провадження по суті, а також те, що кримінальне провадження відносно ОСОБА_3 та ОСОБА_4 підлягає закриттю у зв`язку з набранням чинності законом, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою, суд приходить до висновку, що судові витрати у кримінальному провадженні з ОСОБА_3 та ОСОБА_4 стягненню не підлягають.

Питання про долю речових доказів суд вирішує відповідно до вимог п.5 ч.9 ст. 100 КПК України.

На час постановлення ухвали до ОСОБА_3 та ОСОБА_4 не застосований жоден вид запобіжного заходу.

Керуючись п.4 ч.1 ст.284, ст.ст. 371-372,395,532 КПК України,

УХВАЛИВ:

Клопотання захисника ОСОБА_7 задовольнити.
Кримінальне провадження внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №0000026 від 06 листопада 2018 року щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_4 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203-2 КК України, закрити на підставі п.4 ч.1 ст.284 КПК України, у зв`язку з набранням чинності законом, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.
Речові докази :
п`ятнадцять штук СБПК «НР» Serial №№ CZC9470J10, CZC15229M7, CZC21378ZB, CZC0416V75,CZC23705R6, CZC041B64T, CZC9473HHX, CZC15233TN, CZC23705PX,CZC2190W58,CZC10572FJ, CZC2248WVC, CЯС9479WHR, CZC041B6J8, CZC2248WWR, монітор марки «LG»; п`ятнадцять комп`ютерних моніторів Serial №№ 252AC3AT53903, 252AC3AT53113, 252AC3AT53108, 252АС3АТ54071, 252AC3AT53168, 252AC3AT53166,252AC3AT5883,

252AC3AT53045, 252AC3AT53062, 252AC3AT53884,252AC3AT52368, 252AC3AT53815, 252AC3AT53906,252AC3AT53827 та 252AC3AT53841; грошові кошти номіналом 500 грн.: 2387922, 6007118; купюри номіналом 200 грн.: 6401635, 9353302, 8866968, 6298078, 0885927, 0371741,5093230, 1063641, 9833311, 6997250, 6861145, 0297576, 3819328, 8905505, 4286567, 8230722, 4683101, 5208703, 0420968, 5614783, 6262502, 3779121, 4185141, 5832451, 1779183,5571107, 8103723, 6196737, 8033697, 2900253, 4168844, 0632397, 0500593, 4516530, 1206794, 3305647, 8390238, 9937464, 1815804, 8418344, 1406197, 5585766, 510855; купюри номіналом 100грн.: 0973215 ;4451129, 5858831, 7462730, 3291656, 7228796, 9098928,2934338, 2796188, 2567723, 6183658, 8520235, 1479382, 6150541, 1871367, 3372203, 0316003, 5198795, 9778392, 3006379, 2623162, 4994312, 5473049, 7475971, 3607087, 7275484, 4183718, 1499490, 4406842, 5198795; купюри номіналом 50грн.: 9918910, 0941269, 8566436, 5434879, 4054629, 6122658, 1624730, 8779393, 1670571, 6490941, 8454599, 2087555, 9495778, 7002373, 0883307, 9938051, 0263852, 07336186, 6278174; купюри номіналом 20 грн.: 7703202,4058292; купюри номіналом 10 грн.: 3611718, 6908389; купюра номіналом 5 грн.: 3569488; три ігрові апарати: №1 із написом APEX серійний №UKD0852, №2 із написом APEX серійний №UKD0017 та №3 написом APEX без серійного номеру; аркуші паперу блокнотів з чорними записами повернути їх володільцю ОСОБА_4 .

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги, ухвала, якщо її не буде скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Апеляційна скарга на ухвалу суду може бути подана до Івано-Франківського апеляційного суду через Рогатинський районний суд Івано-Франківської області протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1