Справа № 635/5187/20
Провадження №1-в/635/748/2020
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 листопада 2020 року сел. Покотилівка Харківського району Харківської області

Харківський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання в.о. начальника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№ 100)» ОСОБА_4 , про приведення вироків у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , раніше судимого:
17.09.2012 Старобільським районним судом Луганської області за ст.ст. 307 ч.2, 309 ч.2, 317ч.1, 70 КК України до 6 років позбавлення волі, звільнений 09.07.2014 за Законом України від 08.04.2014 «Про амністію»;
30.01.2017 Старобільським районним судом Луганської області за ст. 185ч.З, 309ч.2,70ч.1, 75 КК України до 3 років позбавлення з іспитовим строком 2 роки (не відбув).

Засуджений: 12.07.2017 Старобільським районним судом Луганської області за ст. 185 ч.3 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 70ч.4 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання за вироком Старобільського районного суду Луганської області від 30.01.2017 більш суворим за даним вироком, до відбуття 4 роки позбавлення волі. На підставі ст. 71ч.1 КК України частково приєднано невідбуте покарання за вироком Старобільського районного суду Луганської області від 30.01.2017, до відбуття 6 років позбавлення волі.

Ухвалою Харківського апеляційного суду від 27.11.2018 на підставі ст. 72ч.5 КК України зараховано строк попереднього ув`язнення з 15.05.2017 по 07.12.2017 включно з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, -

ВСТАНОВИВ:

В.о. начальник ДУ «Темнівська виправна колонія (№ 100)» ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням, в якому просить привести вирок Старобільського районного суду Луганської області від 30.01.2017 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018.

В обґрунтування клопотання зазначає, що 01 липня 2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 за №2617-VIII, яким внесено зміни до частин 1 та 2 статті 309 КК України.

Засуджений та представник ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явились, повідомлялись своєчасно і належним чином, надали заяви про розгляд клопотання за їх відсутності.

Прокурор в судовому засіданні клопотання підтримав.

Відповідно до положень ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Суд, дослідивши матеріали справи, вважає клопотання таким, що підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Судом встановлено, що вироком Старобільського районного суду Луганської області від 30.01.2017 року ОСОБА_5 засуджено за ст. ст. 185 ч.3, 309ч.2, 70ч.1, 75 КК України до 3 років позбавлення волі з призначенням іспитового строку на 2 роки.

Крім того, вироком Старобільського районного суду Луганської області ОСОБА_5 засуджено за ст. 185ч.З КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 70ч.4 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання за вироком Старобільського районного суду Луганської області від 30.01.2017 року більш суворим за даним вироком, та призначено остаточне покарання у виді 4 роки позбавлення волі. На підставі ст. 71ч.1 КК України частково приєднано невідбуте покарання за вироком Старобільського районного суду Луганської області від 30.01.2017 року, до відбуття 6 років позбавлення волі.

Ухвалою Харківського апеляційного суду від 27.11.2018 року на підставі ст. 72ч.5 КК України зараховано строк попереднього ув`язнення з 15.05.2017р. по 07.12.2017р. включно з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Відповідно до ч. 2 ст. 309 КК України (в редакції чинній з 01.07.2020 року) санкція цієї статті передбачає максимальний вид покарання у виді позбавлення волі на строк до трьох років.
Згідно ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Із змісту п. б ч. 1 ст. 72 КК України вбачається, що при складанні покарань за сукупністю кримінальних правопорушень та сукупністю вироків менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид виходячи з такого їх співвідношення: одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.
У відповідності до ч. 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Із змісту п. 13 ч. 1 ст. 537 КПК України вбачається, що під час виконання вироків суд, визначений ч. 2 ст. 539 КПК України, має право вирішувати такі питання: про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених ч. ч. 2, 3 ст. 74 КК України.
Із змісту п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України вбачається, що клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених п. п. 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до ч. 3 ст. 57, ч. 1 ст. 58, ч. 1 ст. 62 КК України) , 11, 13, 13-2 ч. 1 ст. 537 КПК України.
Відповідно до Закону України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень № 2617-VIII від 22.11.2018 року, який набрав чинності з 01.07.2020 року, було змінено санкцію ч. 2 ст. 309 КК України, згідно якій передбачено покарання у виді штрафу від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк до трьох років.
При кваліфікації дій засудженого за вироком від 30.01.2017 Старобільського районного суду Луганської області врахована кваліфікуюча ознака злочину повторність, в зв?язку із чим призначено покарання за ч. 2 ст. 309 КК України. На теперішній час законом внесені зміни до диспозиції ч. 2 ст. 309 КК України і замість повторності передбачена нова кваліфікуюча ознака, а саме для кваліфікацій дій засудженого за ч. 2 ст. 309 КК України визначено як «вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України протягом року після засудження за цією статтею». Отже кваліфікуюча ознака з повторності змінена на спеціальну повторність.
Зі змісту вироку Старобільського районного суду Луганської області від 12.07.2017, за яким відбуває покарання засуджений ОСОБА_5 , вбачається, що попереднім вироком від 30.01.2017 Старобільського районного суду Луганської області визнаний винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України.
Можливість перекваліфікації дій засудженого прямо передбачена в перехідних положеннях КК України, які застосовувались щодо злочинів, які раніше кваліфікувались за правилами КК України 1960 року, зокрема п. п. 9 та 10 Прикінцевих та перехідних положень КК України 2001 року містять алгоритм і правила перекваліфікації дій засуджених, вироки щодо яких набрали законної сили в разі зміни кваліфікації дій засудженого новим законом, що пом?якшує покарання і за аналогією суд має право дотримуватись зазначених правил в цьому випадку.
Таким чином, оскільки призначене ОСОБА_5 покарання вироком Старобільського районного суду Луганської області від 30.01.2017 року за ч. 2 ст. 309 КК України визначено у виді 2 років позбавлення волі, то в такому випадку за умови скасування ознаки злочину повторності дії засудженого слід перекваліфікувати з ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України та змінити вид покарання на 4 роки обмеження волі за правилами ст. 72 КК України, що пом?якшує становище засудженого, оскільки застосовується більш м?який вид покарання що приводить до зменшення строку відбування покарання з урахуванням відбутої частини покарання у виді позбавлення волі.
На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 5, 61, 70, 72, 74, 309 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ :

Клопотання в.о. начальника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№ 100)» ОСОБА_4 , про приведення вироків у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 задовольнити.
Дії ОСОБА_5 за вироком Старобільського районного суду Луганської області від 30.01.2017 перекваліфікувати зі ст. 309 ч. 2 КК України на 309 ч. 1 КК України

Покарання призначене за вироком Старобільського районного суду Луганської області від 30.01.2017 зменшити до 4 років обмеження волі.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення через Харківський районний суд Харківської області.

Повний текст ухвали складено 27.11.2020.

Суддя ОСОБА_1