Житомирський апеляційний суд
Справа №274/6128/19 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 72 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 травня 2020 року Житомирський апеляційний суд
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м. Житомирі матеріали провадження № 274/6128/19 за апеляційною скаргою з доповненням засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 13 грудня 2019 року, якою залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, -

в с т а н о в и в:
В апеляційній скарзі з доповненнями засуджений ОСОБА_8 просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 29.01.2007 року по 11.09.2007 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вважає ухвалу суду незаконною та необґрунтованою, постановленою без повного та всебічного з`ясування обставин справи. Вказує, що при призначенні йому остаточного покарання вироком Романівського районного суду Житомирської області від 22.05.2018 року на підставі ст. 71 КК України частково приєднано покарання, призначене вироком Лугинського районного суду Житомирської області від 09.07.2007 року за яким строк його попереднього ув`язнення рахується з 29.01.2007 року по 11.09.2007 року, а тому вважає, що вказаний строк підлягає зарахуванню з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В ухвалі суду зазначено, що ОСОБА_8 засуджений 22 травня 2018 року Романівським районним судом Житомирської області за ст.ст. 390 ч. 1, 185 ч. 2, 70, 71 КК України на 3 роки 9 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, початок строку відбування покарання обчислювати з дня приведення вироку до виконання (прибув з виправного центру до СІЗО 13.07.18р.).
Засуджений ОСОБА_8 , який відбуває покарання в Райківській виправній колонії (№ 73) з 26.07.2018 року, звернувся з заявою про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з 29.01.2007р. до 11.09.2007р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відмовляючи у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_8 , суд першої інстанції виходив з того, що питання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання вже вирішено ухвалою Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 30.03.2016 року, яка набрала законної сили. Крім того, ухвалою Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 30.11.2018 року клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання залишено без задоволення. Ухвалою Житомирського апеляційного суду від 28.02.2019 року вказану ухвалу залишено без зміни та надано оцінку доводам засудженого щодо зарахування строку попереднього ув`язнення за вироками Лугинського районного суду від 09.07.2007 року та Житомирського районного суду Житомирської області від 12.09.2007 року, а тому суд першої інстанції дійшов висновку, що заява засудженого задоволенню не підлягає.
Заслухавши доповідача, пояснення засудженого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 в підтримання апеляційної скарги з доповненнями, думку прокурора в заперечення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги з доповненнями та матеріали провадження в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з таких підстав.

Відповідно до правового висновку Великої палати Верховного Суду, викладеному в п. 106 постанови від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.
Згідно положень ст. 72 ч.5 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_8 раніше судимий: 30.01.2001 року за ч. 3 ст. 81 КК України 1960 року на 2 роки виправних робіт з утриманням 10 % заробітної плати в дохід держави; 26.12.2001 року Дзержинським районним судом Житомирської області за ст. ст. 185 ч. 3, 71 ч. 1 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі; 09.04.2002 року Житомирським районним судом Житомирської області за ст. ст. 185 ч. 3, 70 ч. 4 КК України на 4 роки позбавлення волі; 15.12.2004 року Андрушівським районним судом Житомирської області за ст. ст. 185 ч. 2, 71 КК України на 2 роки 2 місяці позбавлення волі; 09.07.2007 року Лугинським районним судом Житомирської області за ст.ст. 186 ч.2, 289 ч.1, 70 ч.1 КК України на 5 років позбавлення волі; 12.09.2007 року Житомирським районним судом Житомирської області за ст. ст. 185 ч. 2, 185 ч. 3, 186 ч. 2, 70 ч. 1, 70 ч. 4, 71 КК України на 6 років позбавлення волі, звільнений з місця позбавлення волі умовно-достроково на невідбутий строк 1 рік 3 місяці 30 днів на підставі постанови Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 30.09.2011 року; 09.04.2012 року Житомирським районним судом Житомирської області за ст. ст. 187 ч. 3, 71 ч. 1 КК України на 7 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна; 23.08.2012 року Романівським районним судом Житомирської області за ст.ст. 185 ч. 3, 70 ч. 4 КК України на 7 років 8 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна; 12.09.2012 року Богунським районним судом м. Житомира за ст. ст. 186 ч. 2, 70 ч. 4 КК України на 8 років позбавлення волі з конфіскацією майна; ухвалою Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 30.03.2016 року ОСОБА_8 було зараховано у строк відбуття покарання період попереднього ув`язнення з 22.01.2012 року до 13.11.2012 року за вироком Богунського районного суду м. Житомира від 12.09.2012 року з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі; ухвалою Бердичівського міськрайонного суду від 28.03.2017 року на підставі ст. 72 КК України замінено невідбуту частину покарання ОСОБА_8 на 2 роки 4 дні обмеження волі; 22.05.2018 року Романівським районним судом Житомирської області за ст.ст. 390 ч. 1, 185 ч. 2, 70, 71 КК України на 3 роки 9 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна; початок строку відбуття покарання вирішено рахувати з моменту приведення вироку до виконання.
Зі змісту копії довідки про судимості ОСОБА_8 , наданої на запит Житомирського апеляційного суду ДУ «Райківська виправна колонія (№73)», вбачається, що строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_8 за вироком Лугинського районного суду Житомирської області від 09.07.2007 року рахується з 29.01.2007 року по 11.09.2007 року.

Вироком Житомирського районного суду Житомирської області від 12.09.2007 року при призначенні остаточного покарання засудженому ОСОБА_8 на підставі ч.4 ст. 70 КК України приєднано невідбуте покарання за вироком Лугинського районного суду Житомирської області від 09.07.2007 року (а.п. 11-13).

Постановою Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 30.09.2011 року ОСОБА_8 звільнений з місця позбавлення волі умовно-достроково на невідбутий строк 1 рік 3 місяці 30 днів.

Постановою Житомирського районного суду Житомирської області від 24.01.2012 року ОСОБА_8 , підозрюваному у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.187 КК України обрано запобіжний захід тримання під вартою.

Відповідно до ст.2 розділу ІІ Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
На підставі наведеного, апеляційний суд не вбачає підстав вважати строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 за вироком Лугинського районного суду Житомирської області від 09.07.2007 року строком попереднього ув`язнення в межах кримінального провадження за вироком Романівського районного суду Житомирської області від 22.05.2018 року щодо останнього, оскільки за вироком Лугинського районного суду Житомирської області від 09.07.2007 року (невідбуте покарання за яким було приєднано до вироку Житомирського районного суду Житомирської області від 12.09.2007 року) ОСОБА_8 був умовно-достроково звільнений від відбування покарання.

Крім того, питання щодо зарахування у строк відбуття покарання строку попереднього ув`язнення ОСОБА_8 за вироками від 09.07.2007 року та від 12.09.2007 року було предметом розгляду Житомирського апеляційного суду і ухвалою від 28.02.2019 року суд не знайшов підстав для зарахування вказаного строку, оскільки в кримінальному провадженні за вироком Романівського районного суду Житомирської області від 22.05.2018 року відсутнє попереднє ув`язнення у ОСОБА_8 .

За таких обставин, доводи апеляційної скарги засудженого про неврахування правового висновку Великої палати Верховного Суду, викладеному у постанові від 29 серпня 2018 року, колегія суддів вважає безпідставним.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновками місцевого суду про відсутність підстав для зарахування ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення за вироком Лугинського районного суду Житомирської області від 09.07.2007 року у строк покарання.

На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що ухвала суду першої інстанції є законною та обгрунтованою і підстав для її скасування не має.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу з доповненням засудженого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 13 грудня 2019 року, якою залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання без зміни.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: