ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 травня 2020 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:

Головуючого ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
при секретарі
судового засідання ОСОБА_4
за участі сторін судового провадження:
прокурора ОСОБА_5
обвинуваченого ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000173 від 22.04.2019р., за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Чернівецької області ОСОБА_7 на вирок Вижницького районного суду Чернівецької області від 31.03.2020 року щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, українця, з неповною середньою освітою, не одруженого, тимчасово не працюючого, який є особою з інвалідністю 3-ї групи, раніше неодноразово судимого, востаннє : - 03.07.2019 року вироком Вижницького районного суду Чернівецької області за ч.1 ст.185, ч.1 ст.71, ст.72 КК України до покарання у виді двох років одного місяця позбавлення волі,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:
Вироком Вижницького районного суду Чернівецької області від 31 березня 2020 року ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України, і призначено йому покарання:
ЄУНСС:713/1642/19
НП:11-кп/822/276/20 Головуючий у 1-ій інстанції: ОСОБА_8
Категорія: ч. 2 ст.185, ч.2 ст.190 Суддя-доповідач: ОСОБА_1
КК України

- за ч.2 ст.185 КК України у виді 2 (двох) років позбавлення волі;
- за ч.2 ст. 190 КК України у виді 2 (двох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді 2 (двох) років 8 (восьми) місяців позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.71, ст.72 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Вижницького районного суду Чернівецької області від 03.07.2019 року та остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді 3 (трьох) років 2 (двох) місяців позбавлення волі.
Вирішено питання про долю речових доказів.
На вказаний вирок надійшла апеляційна скарга прокурора ОСОБА_7 , в якій він, не заперечуючи правильності кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_6 за ч.2 ст. 185, ч.2 ст.190 КК України та доведеності його вини, просить вирок Вижницького районного суду Чернівецької області від 31.03.2020 року скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, в частині призначення покарання за сукупністю вироків, та ухвалити новий вирок, яким на підставі ч.4 ст.70 КК України ОСОБА_6 призначити остаточне покарання, шляхом часткового складання призначених покарань, у виді 3 років та 2 місяців позбавлення волі.
Вважає, що судом першої інстанції неправильно застосовано норми, передбачені ст. 71 КК України, оскільки злочини були вчинені ОСОБА_6 у період часу з 13.04.2019 р.- 20.04.2019 року. Тобто до постановлення вироку Вижницьким районним судом Чернівецької області від 03.07.2019 року, а тому, на думку прокурора, в даному випадку слід застосовувати вимоги, передбачені ч.4 ст. 70 КК України.
Інших апеляційних скарг та заперечень від учасників судового провадження не надходило.
Згідно вироку районного суду, ОСОБА_6 12.04.2019 року біля 12години перебуваючи в м. Вашківці Вижницького району Чернівецької області в кафе «Веселка», повторно, із барсетки ОСОБА_9 таємно викрав банківську карту «Ощадбанк» із номером НОМЕР_1 , після чого із викраденою картою покинув вищезазначене кафе де того ж дня о 14 год. 48 год. знаходячись в м. Вашківці по вул. 1-го Травня через банкомат «Ощадбанку» номер А2500047 із викраденої банківської карти , на зворотній стороні якої був написаний власноручно пін-код до неї, зняв кошти в сумі 300 гривень, після чого викраденими коштами розпорядився на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану суму.
13.04.2019 року о 19 год. 54 хв. ОСОБА_6 знаходячись в м. Вашківці по вул. 1-го Травня через банкомат «Ощадбанку» номер А2500047 із викраденої раніше ним банківської карти, зняв кошти в сумі 300 гривень, після чого викраденими коштами розпорядився на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану суму.
14.04.2019 року о 12 год. 56 хв. ОСОБА_6 , знаходячись в м. Вашківці по вул. 1-го Травня через банкомат «Ощадбанку» номер А2500047 із викраденої ним раніше банківської карти, зняв кошти в сумі 300 гривень, після чого викраденими коштами розпорядився на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану суму.
15.04.2019 року о 10 год. 37 хв. ОСОБА_6 , знаходячись в м. Вижниця по вул. Буковинській, 9, через банкомат «Ощадбанку» номер А2500041 із викраденої банківської карти зняв кошти в сумі 300 гривень, після чого викраденими коштами розпорядився на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану суму.
16.04.2019 року об 11 год. 37 хв. ОСОБА_6 , знаходячись в м. Вашківці по вул. 1-го Травня, через банкомат «Ощадбанку» номер А2500047 із викраденої банківської карти зняв кошти в сумі 300 гривень, після чого викраденими коштами розпорядився на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану суму.
17.04.2019 року о16 год. 22 хв. ОСОБА_6 , знаходячись в м. Вашківці по вул. 1-го Травня через банкомат «Ощадбанку» номер А2500047 із викраденої банківської карти зняв кошти в сумі 300 гривень, після чого викраденими коштами розпорядився на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану суму.
18.04.2019 року о 15 год. 17 хв. ОСОБА_6 , знаходячись в м. Вашківці по вул. 1-го Травня через банкомат «Ощадбанку» номер А2500047 із викраденої банківської карти зняв кошти в сумі 300 гривень, після чого викраденими коштами розпорядився на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану суму.
19.04.2019 року о 07 год. 06 хв. ОСОБА_6 , знаходячись в м. Вашківці по вул. 1-го Травня, через банкомат «Ощадбанку» номер А2500047 із викраденої раніше банківської карти, зняв кошти в сумі 300 гривень, після чого викраденими коштами розпорядився на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану суму.
Крім того, ОСОБА_6 в лютому 2019 року, переслідуючи умисну корисливу мету направлену на заволодіння чужим майном шляхом обману, діючи повторно, вступив у попередню змову з невстановленою слідством особою, після чого з метою реалізації їхнього спільного злочинного умислу повідомив невстановленій особі повні анкетні дані на контактний номер телефону громадянки ОСОБА_10
20.02.2019 року невстановлена слідством особа, відповідно попередньої домовленості з ОСОБА_6 , представившись працівником служби безпеки «Ощадбанку», ввівши в оману потерпілу ОСОБА_10 , дізнавшись від останньої необхідну інформацію стосовної її банківських карток № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 , зняла з вказаних карток кошти в сумі 21100 гривень.
Внаслідок вищевказаних дій обвинуваченого та невстановленої слідством особи потерпілій ОСОБА_10 було заподіяно матеріальної шкоди на загальну суму 21100 гривень, які останні розподілили між собою та розпорядилися ними на власний розсуд.
Заслухавши доповідь судді, який виклав суть вироку та вимоги апеляційної скарги, думку прокурора, яка підтримала подану апеляційну скаргу, просила її задовольнити та змінити вирок районного суду, посилаючись на доводи в ній викладені, обвинуваченого ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу прокурора, надавши учасникам судового провадження слово в судових дебатах, а обвинуваченому і останнє слово, перевіривши матеріали кримінального провадження з підстав зазначених в апеляційній скарзі та обговоривши наведені у них доводи, колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції не досліджує і не перевіряє висновки суду першої інстанції щодо доведеності винуватості ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення при обставинах, які викладені в формулюванні обвинувачення, а також щодо кваліфікації його дій, оскільки питання про це в апеляційній скарзі не порушується.

Статтею 370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

На переконання колегії суддів, вирок суду в цілому відповідає вказаним вимогам, оскільки вид і розмір покарання обвинуваченому за вчинене кримінальне правопорушення призначено правильно і відповідає його меті та положенням ст.ст.50, 65 КК України.

Згідно положення ст.409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є, зокрема, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до ст.413 КПК України передбачено, що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є зокрема не застосування судом закону, який підлягає застосуванню і застосування судом закону, який не підлягає застосуванню.

Разом з тим, призначаючи покарання, суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме не виконав вимоги ст.70 КК України та не вирішив питання про призначення покарання за сукупністю злочинів, натомість помилково призначив покарання за сукупністю вироків на підставі ст.71 КК України.

Так, судом першої інстанції не було взято до уваги, що вказані злочини обвинувачений ОСОБА_6 вчинив до постановлення попереднього вироку, а а саме вироку Вижницького районного суду Чернівецької області від 03.07.2019 року, а тому, в даному випадку, остаточне покарання обвинуваченому має бути призначено відповідно до вимог ч.4 ст.70 КК України.

Призначаючи покарання за сукупністю злочинів суд апеляційної інстанції враховує ті самі обставини, які були встановлені судом першої інстанції та вважає доречним застосувати принцип часткового складання призначених покарань і призначити остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяці.

Оскільки ухвалене судом апеляційної інстанції судове рішення не погіршує становище обвинуваченого вирок суду підлягає зміні.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404-405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Чернівецької області ОСОБА_7 задовольнити повністю.

Вирок Вижницького районного суду Чернівецької області від 31 березня 2020 року щодо ОСОБА_6 за ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України змінити в частині призначення остаточного покарання.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань за даним вироком та вироком Вижницького районного суду Чернівецької області від 03.07.2019 року, остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 3 (трьох) років 2 (двох) місяців позбавлення волі, зарахувавши йому покарання, відбуте частково за вироком Вижницького районного суду Чернівецької області від 03.07.2019 року.

В решті вирок районного суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою,- в той самий строк з моменту вручення йому копії даної ухвали.

Головуючий ОСОБА_1

Судді ОСОБА_2

ОСОБА_3