Справа № 128/3014/18
Провадження №11-кп/801/444/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 серпня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора: ОСОБА_6 ,
захисника адвоката ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою зі змінами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 та апеляційною скаргою захисника обвинуваченого ОСОБА_9 адвоката ОСОБА_7 на вирок Вінницького районного суду Вінницької області від 27 грудня 2019 року, яким ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець смт. Вороновиця Вінницького району Вінницької області, українець, громадянин України, неодружений, з середньо-спеціальною освітою, зареєстрований та проживає за адресою : АДРЕСА_1 , працює машиністом в ТзОВ «Вороновицьке ХПП», раніше судимий:
- 22.06.2011 Вінницьким районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки на підставі ст. 75 КК України від відбуття покарання звільнений з випробувальним терміном 1 рік;
- 09.02.2012 Вінницьким районним судом Вінницької області за ч.3 ст. 185 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць. Звільнився умовно-достроково з невідбутим строком в 11 місяців 9 днів,

визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України з призначенням йому покарання у виді 5 місяців арешту.
стягнуто з нього на користь держави витрати на залучення експертів по даному кримінальному провадженню на загальну суму 1144,00 грн. та вирішено долю речових доказів,
в с т а н о в и в :

За вироком суду ОСОБА_9 визнаний винним у тому, що, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів без мети збуту, він незаконно придбав 15 вересня 2018 року, точний час слідством не встановлено, а саме зрізав ножицями стебла рослини коноплі біля ставка «Бродячий» за межами населеного пункту, в полі біля смт. Вороновиця Вінницького району, Вінницької області, які в подальшому упакував в п`ять полімерних пакетів, після чого помістив їх до своєї сумки чорного кольору, де незаконно зберігав з метою власного вживання.
Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне зберігання наркотичних засобів без мети збуту, ОСОБА_9 незаконно перевіз наркотичні засоби - канабіс в смт. Вороновицю Вінницького району Вінницької області, де неподалік автодороги М-12, 15 вересня 2018 року, близько 16-ї години був помічений працівниками поліції Вінницького РВП ВВП ГУНП у Вінницькій області. В ході проведеного поверхневого огляду ОСОБА_9 добровільно надав з сумки чорного кольору п`ять полімерних пакетів, всередині яких на момент огляду знаходилась речовина рослинного походження, схожа на коноплю.
Згідно висновку експерта № 1498 від 26.09.2018 року, в наданих на експертне дослідження речовинах рослинного походження, що знаходилися у п`яти полімерних пакетах є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою (у перерахунку на висушену речовину) 271,36 грам.

В апеляційній скарзі зі змінами прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_8 просить змінити вирок суду першої інстанції, виключити з мотивувальної частини вироку кваліфікуючі ознаки вчиненого обвинуваченим кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, - незаконне виробництво чи пересилання психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту.
В апеляційній скарзі захисник обвинуваченого ОСОБА_9 адвокат ОСОБА_7 просить змінити вирок з підстав невідповідності покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок суворості та призначити ОСОБА_9 за ч.1 ст. 309 КК України більш м`яке покарання. Апеляційну скаргу захисник мотивує тим, що суд першої інстанції при призначенні покарання не врахував, що ОСОБА_9 має родину, постійне місце проживання та постійну офіційну роботу, є єдиним сином важкохворої матері пенсійного віку, крім того він перебуває на диспансерному обліку з приводу відкритої форми туберкульозу легенів і потребує термінового лікування в стаціонарних умовах. Крім того, суд не зважив на висновок органу пробації про можливість виправлення ОСОБА_9 без позбавлення або обмеження волі.

Заслухавши доповідь судді, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу зі змінами прокурора у кримінальному провадженні та заперечив проти задоволення апеляційної скарги сторони захисту, захисника обвинуваченого ОСОБА_9 адвоката ОСОБА_7 , яка підтримала свою апеляційну скаргу та не заперечила щодо задоволення апеляційної скарги зі змінами прокурора у кримінальному провадженні, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу зі змінами прокурора у кримінальному провадженні задовольнити, а в задоволенні апеляційної скарги захисника обвинуваченого відмовити.
Суд, розглянувши кримінальне провадження в порядку ч.3 ст. 349 КПК України, дійшов обґрунтованого висновку про винуватість ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено та такий висновок суду учасниками судового розгляду не оскаржується.

Призначаючи ОСОБА_9 покарання, суд першої інстанції, на переконання колегії суддів, дотримався вимог ст. ст. 50, 65 КК України, врахувавши характер і ступінь тяжкості вчиненого ним кримінального правопорушення, обставину, яка пом`якшує покарання щире каяття та обставину, яка його обтяжує рецидив злочину, особу винного, який за місцем проживання характеризується позитивно, працевлаштований, а тому призначене йому покарання у виді арешту є необхідним для виправлення та запобігання вчинення ним повторних кримінальних правопорушень та таке покарання узгоджується з Постановою Пленуму Верховного суду України від 24.10.2003 №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», підстав вважати його надто суворим немає.

Разом з тим, апеляційний суд вважає обґрунтованими доводи апеляційної скарги зі змінами прокурора у кримінальному провадженні про необхідність виключення з мотивувальної частини вироку посилання суду про наявність в діях ОСОБА_9 таких кваліфікуючих ознак за ч.1 ст. 309 КК України як незаконне виробництво чи пересилання психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту.
Згідно з положеннями ч. 1 ст. 337 КПК України судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, відповідно до обвинувального акту.
Відповідно до вимог ст. 374 КПК України, у мотивувальній частині вироку, в разі визнання особи винуватою, зазначається формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, із зазначенням місця, часу, способу вчинення та наслідків кримінального правопорушення, форми вини і мотивів кримінального правопорушення та інші дані.
Як убачається з обвинувального акту у кримінальному провадженні № №0000928 від 16.09.2018 ОСОБА_9 обвинувачувався у незаконному придбанні, зберіганні, перевезенні наркотичних засобів без мети збуту, обвинувачення у незаконному виробництві чи пересиланні психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту органом досудового розслідування йому не висувалось.
За таких обставин, суд першої інстанції, кваліфікуючи дії ОСОБА_9 , необґрунтовано зазначив кваліфікуючі ознаки злочину незаконне виробництво чи пересилання психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту, а тому їх необхідно виключити з мотивувальної частини вироку.
Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України, апеляційний суд,

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_9 адвоката ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу зі змінами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 задовольнити.
Вирок Вінницького районного суду Вінницької області від 27 грудня 2018 року щодо ОСОБА_9 змінити виключити з його мотивувальної частини кваліфікуючі ознаки вчиненого обвинуваченим кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, - незаконне виробництво чи пересилання психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту.
В іншій частині вирок залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення.
Судді: (підписи)
Згідно з оригіналом: