Дата документу 11.09.2019 Справа № 323/1831/19
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/1492/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 323/1831/19 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ч. 5 ст. 72 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 вересня 2019 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі суддів:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку матеріали провадження відносно

засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

за участю прокурора ОСОБА_7 ,

за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 17 липня 2019 року,

в с т а н о в и л а:

в апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 , просить застосувати до нього положення ст. 72 ч.5 КК України, зарахувати йому в строк термін його перебування в СИЗО з 25.07.2017 року по 05.10.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вважає, що судом йому відмовлено незаконно та необґрунтовано.

Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги, прокурора, який вважав, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення; перевіривши матеріали провадження, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.

Ухвалою Оріхівського районного суду Запорізької області від 17 липня 2019 року в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_6 щодо зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення у відповідності до редакції ч.5 ст.72 КК України від 26.11.2015 року №838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання"- відмовлено.

Згідно зі змістом судового рішення, в державній установі «Оріхівська виправна колонія (№88)» відбуває покарання засуджений ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Від засудженого ОСОБА_6 надійшло клопотання щодо зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

За наслідками перевірки вказаного клопотання судом першої інстанції встановлено наступне.

Вироком Орджонікідзевського районного суду міста Запоріжжя від 09.08.2018 року громадянину України ОСОБА_6 призначено покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. 25.07.2017 року був взятий під варту, що підтверджується протоколом затримання від 25.07.2017 року. Вирок суду від 09.08.2018 року набрав законної сили 17.09.2018 року, відповідно до розпорядження Орджонікідзевського районного суду міста Запоріжжя про виконання вироку, що набрав законної сили. Враховуючи зазначені обставини, а також те, що ОСОБА_6 був засуджений 09.08.2018 року за злочин, що мав місце після 20 червня 2017 року, суд вважав, що під час зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII, а тому в задоволенні клопотання вказаного засудженого слід відмовити за безпідставністю.

За наслідками розгляду апеляційної скарги колегією суддів встановлено наступне.

Доводи засудженого про застосування до останнього ч. 5 ст. 72 КК України, не підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку: 1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;

2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.

При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно до п. 24 ч. 1 ст. 3 КПК України, судове провадження - кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, Верховним Судом України, а також за нововиявленими обставинами.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що вироком Орджонікідзевського районного суду міста Запоріжжя від 09.08.2018 року громадянину України ОСОБА_6 на підставі ст. 71 КК України призначено покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. 25.07.2017 року був взятий під варту, що підтверджується протоколом затримання від 25.07.2017 року.

Колегія суддів не може погодитися з доводами засудженого про зарахування останньому у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 25.07.2017 року по 05.10.2018 року, оскільки вироком суду від 09.08.2018 року він був засуджений за злочин, який вчинив 25.07.2017 року, тобто після 21.06.2017 року коли перестала діяти ч. 5 ст. 72 КК України в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року.

При цьому колегія суддів звертає увагу на те, що цей закон не може бути застосований до ОСОБА_6 і по іншому кримінальному провадженні, де йому вироком Михайлівського районного суду Запорізької області від 22.06.2017 року було призначене покарання у виді 3 років позбавлення волі, із застосуванням ст. ст. 75, 76 КК України, оскільки, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК (зі змінами, внесеними Законом України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26 листопада 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Отже, вищевказаними нормами закону передбачено зарахування судом у разі засудження до позбавлення строку попереднього ув`язнення в межах того ж самого кримінального провадження.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення, а ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 17 липня 2019 року відносно засудженого ОСОБА_6 , без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді: