Житомирський апеляційний суд
Справа №274/3697/19 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія в порядку КПК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 вересня 2019 року м. Житомир
Житомирський апеляційний суд в складі суддів:

ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Житомирі апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 24 червня 2019 року,

за участю:

прокурора ОСОБА_7

В С Т А Н О В И В:

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 , не погоджуючись з ухвалою Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 24 червня 2019 року, просить її скасувати. Постановити нову, якою задовольнити заяву адвоката ОСОБА_8 про зарахування засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання з 21.06.2017 року по 10.10.2017 року за правилами ст.72 КК України з розрахунку - одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі за вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25.07.2017 року.

Зазначає, що оскаржувана ухвала є незаконною, небгрунтованою, немотивованою і підлягає скасуванню у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги посилається на те, що суд першої інстанції, залишаючи його заяву без розгляду у зв`язку з наявністю з цього ж предмету судового рішення, яке набрало законної сили, та роз`яснюючи право на звернення до Житомирського апеляційного суду з заявою про перегляд за нововиявленими обставинами судового рішення Апеляційного суду Житомирської області від 02.08.2019 року, не врахував те, що він вже звертався до апеляційної інстанції з такою заявою. У задоволенні заяви про перегляд рішення за нововиявленими обставинами було відмовлено. Також посилається на те, що ухвалою Апеляційного суду Житомирської області від 02.08.2018 року скасовано рішення Бердичівського міськрайонного суду від 19.04.2018 року та постановлено нову ухвалу, якою відмовлено у задоволені заяви про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання.

Зазначає, що судом не були враховані зазначені обставини і безпідставно залишено без розгляду заяву захисника ОСОБА_8 .

Згідно ухвали суду від 24 червня 2019 року заяву адвоката ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання щодо засудженого ОСОБА_6 залишено без розгляду у зв`язку з наявністю з цього ж предмету судового рішення, яке набрало законної сили.

Роз`яснено право на звернення до Житомирського апеляційного суду з заявою про перегляд за нововиявленими обставинами судового рішення від 02.08.18, яке набрало законної сили.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, прокурора, який заперечив щодо задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, а також ухвалу суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.
Як вбачається з матеріалів провадження, суд першої інстанції заяву адвоката ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання щодо засудженого ОСОБА_6 залишив без розгляду у зв`язку з наявністю з цього ж предмету судового рішення, яке набрало законної сили. Роз`яснив право на звернення до Житомирського апеляційного суду з заявою про перегляд за нововиявленими обставинами судового рішення від 02.08.18, яке набрало законної сили.

Однак колегія суддів не може погодитись з вказаним рішенням, оскільки захисник ОСОБА_8 раніше з заявою про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання щодо засудженого ОСОБА_6 не звертався.

Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017року, тобто після набрання чинності Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» №2046-V111 (далі Закон №№ 2046-V111), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII (далі Закон№838-VIII) в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 липня 2017 року ОСОБА_6 засуджений за ч.2 ст.125, ч.2 ст.15, ч.2 ст.194, 70 КК України на 5 років позбавлення волі; строк покарання рахувати з моменту затримання з 04.04.17; на підставі ч.5 ст.72 КК України в ред. від 26.11.15 зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 04.04.17 до 21.06.17 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Ухвалою апеляційного суду Київської області від 10.10.17 вирок від 25.07.17 залишено без змін.

Отже, з урахуванням того, що ОСОБА_6 засуджений вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 липня 2017 за злочин, який він вчинив до 20 червня 2017 року, і до нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-V111, вирок набрав законної сили 10.10.2017року, враховуючи вказаний правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, колегія суддів вважає, що засудженому слід зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017, по день набрання законної сили вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 липня 2017 року, тобто по 10.10.2017 року.
Крім того, апеляційний суд зазначає, що чинним Кримінальним Процесуальним кодексом України не передбачено повноважень суду щодо залишення без розгляду клопотання засудженого.

Керуючись ст.ст.404, 407,537 КПК України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 24 червня 2019 року щодо ОСОБА_6 - скасувати.

Постановити нову хвалу, якою задовольнити заяву адвоката ОСОБА_8 та зарахувати засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання з 21.06.2017 року по 10.10.2017 року за правилами ст.72 КК України з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі за вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25.07.2017 року.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з дня проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: