Справа № 192/2214/18
Провадження № 1-в/201/100/2019
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 січня 2019 року Жовтневий районний суд

м. Дніпропетровська

у складі: головуючого-судді ОСОБА_1

з секретарем ОСОБА_2

за участю: прокурора ОСОБА_3

засудженого ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі в режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення до призначеного вироком суду покарання, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

На адресу Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська з Дніпровського апеляційного суду надійшло для розгляду клопотання засудженого ОСОБА_4 , у якому останній просить зарахувати до призначеного вироком суду покарання, строк його попереднього ув`язнення, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У судовому засіданні засуджений ОСОБА_4 просив клопотання задовольнити.

Прокурор у судовому засіданні підтримала клопотання засудженого.

Начальник ДУ «Солонянська випрана колонія № 21» ОСОБА_5 надав до суду заяву про розгляд клопотання за його відсутності.

Вислухавши думки засудженого і прокурора, дослідивши зазначене клопотання і долучені до нього документи, суд доходить до таких правових висновків.

Пунктом 14 ч. 1 ст. 537 КПК України передбачено, що під час виконання вироків, суд визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Як встановлено судом, вироком Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 11 грудня 2017 року ОСОБА_4 було засуджено за ч.ч. 2, 3 ст. 185, ст. 395 КК України із застосуванням ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід змінено з домашнього арешту на тримання під вартою, ОСОБА_4 взято під варту в залі суду. Строк відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з дня фактичного затримання, при цьому в строк призначеного останньому покарання у виді позбавлення волі зараховано строк його попереднього ув`язнення, розрахований відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України у виді 7 місяців 10 днів (в редакції Закону № 838-VIII). Даний вирок набрав законної сили 10 січня 2018 року. Матеріалами за клопотанням підтверджується, що ОСОБА_4 було затримано 11 грудня 2017 року, згідно з протоколом затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Згідно з вимогами ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість (ч. 1). Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі (ч. 2). Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4).

В ході розгляду клопотання судом було встановлено, що ОСОБА_4 було засуджено вироком Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 11 грудня 2017 року, який набрав законної сили 10 січня 2018 року за вчинення кримінальних правопорушень, які мали місце, зокрема, 04 листопада 2016 року.

З огляду на викладене вбачається, що в період з дати вчинення кримінального правопорушення та до набрання даним вироком законної сили, діяло декілька редакцій ч. 5 ст. 72 КК України, які визначали різні способи розрахунку строку попереднього ув`язнення та зарахування його до призначеного судом покарання у вигляді позбавлення волі, так під час вчинення кримінального правопорушення за ч. 2 ст. 185 КК України до 20 червня 2017 року діяли положення зазначеної частини статті в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року, з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили 10 січня 2018 року діяли положення зазначеної частини статті в редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року.

Згідно Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року, частина 5 статті 72 КК України була викладена в наступній редакції: зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, зазначена частина статті змінилась та була викладена у наступній редакції: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

З огляду на те, що редакція Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року погіршує становище засудженого ОСОБА_4 , а в ч. 2 ст. 4 КК України закріплений принцип ультраактивності (безпосередньої дії) закону, тобто злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння, слід вважати вірним в даному випадку до періоду перебування засудженого під вартою застосовувати саме той нормативно-правовий акт під час дії якого настала дана подія або факт, тобто було вчинено кримінальне правопорушення ОСОБА_4 ..

Отже, застосовуванню підлягають правила зарахування строку попереднього ув`язнення в строк призначеного судом покарання, що діяли на момент початку попереднього ув`язнення засудженого, а саме з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вищезазначені висновки суду повністю узгоджуються з висновками постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17), згідно яких, положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, при цьому, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Таким чином, якщо особа вчинила кримінальне правопорушення до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає за необхідне за вироком Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 11 грудня 2017 року щодо ОСОБА_4 , зарахувати останньому строк попереднього ув`язнення з 11 грудня 2017 року, тобто, дати його затримання. по 10 січня 2018 року - дата набрання вироком законної сили, включно, за правилами ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Разом з цим, судом встановлено, що ОСОБА_4 також було засуджено вироком Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 31 січня 2018 року за ч.ч. 2, 3 ст. 185 КК України та на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань, призначено ОСОБА_4 покарання у виді 5 років 3 місяця позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 11 грудня 2017 року, призначено ОСОБА_4 остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. Застосовано запобіжний захід щодо ОСОБА_4 у виді тримання під вартою до набрання вироком законної сили. Строк покарання ОСОБА_4 відраховувати з моменту його затримання.

Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 26 липня 2018 року вирок Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 31 січня 2018 року щодо ОСОБА_4 в частині призначення покарання було змінено. Вважати ОСОБА_4 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 5 років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань, вважати ОСОБА_4 засудженим до покарання у вигляді 5 років 3 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та за вироком Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 11 грудня 2017 року, остаточно слід вважати ОСОБА_4 засудженим до покарання у вигляді 5 років 6 місяців позбавлення волі. В іншій частині, вирок Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 31 січня 2018 року залишено без змін. Ухвала набрала чинності з дня її проголошення.

Суд вважає за необхідне звернути увагу на те, що відповідно до пункту «ґ» абзацу 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року), у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Оскільки засуджений ОСОБА_4 , починаючи з 11 грудня 2017 року, продовжував перебувати під вартою для участі у судовому розгляді кримінального провадження за ч.ч. 2, 3 ст. 185 КК України, за результатами розгляду якого, було постановлено вирок від 31 січня 2018 року, тобто до нього було застосовано попереднє ув`язнення фактично до набрання вироком законної сили, а отже, цей строк попереднього ув`язнення необхідно зарахувати засудженому у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного та керуючись ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення до покарання, призначеного вироком суду, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України задовольнити.

За вироком Томаківського районного суду Дніпропетровської області від 31 січня 2018 року зарахувати ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення з 11 грудня 2017 року, тобто дати затримання, по 26 липня 2018 року - дати набрання вироком законної сили включно, за правилами ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана учасниками кримінального провадження до Дніпровського апеляційного суду через Жовтневий районний суд м. Дніпропетровська протягом семи днів з дня проголошення ухвали суду.

Головуючий-суддя: ОСОБА_1