Придніпровський районний суд м.Черкаси
Справа № 711/9614/18
Провадження № 1-в/711/610/18
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 грудня 2018 року Придніпровський районний суд м. Черкаси в складі:
головуючого судді ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2
за участю:
прокурора ОСОБА_3
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси клопотання ОСОБА_4 про зарахування в строк відбутого покарання часу попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,
в с т а н о в и в:
ОСОБА_4 звернувся до Придніпровського районного суду м. Черкаси з клопотанням про застосування до нього Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» №838-VIII від 26.11.2015 року та зарахування терміну попереднього ув`язнення з 21.01.2017 року по 23.09.2018 року у строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В судове засідання засуджений ОСОБА_4 не доставлявся, до початку судового засідання подав заяву про отримання пам`ятки про ознайомлення його із правами та з проханням проводити розгляд клопотання без його участі та задовольнити клопотання.

Заслухавши думку прокурора, який не заперечував проти розгляду клопотання за відсутності засудженого ОСОБА_4 , суд ухвалив: розглядати клопотання за даної явки.

В судовому засіданні прокурор ОСОБА_5 не заперечував проти зарахування засудженому ОСОБА_4 в строк відбутого покарання часу попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 21.06.2017 року по 26.07.2018 року, в іншій частині клопотання просив відмовити.
Заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи засудженого ОСОБА_4 , суд приходить до наступного висновку.

Відповідно до ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

Згідно із п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13 частини першої статті 537 цього Кодексу.

Згідно до вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838- VIII, який набрав чинності з 24.12.2015 року, до ч. 5 ст. 72 КК України були внесені зміни, які діяли до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього увязнення» від 18.05.2017 року №2046-VIII.

Так, відповідно до п. 1 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року) - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до п. 1 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №2046-VIII від 18.05.2017 року) - попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).

Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

У такому випадку йдеться про застосування так званого проміжного закону - закону, що набув чинності після вчинення злочину, але втратив чинність до моменту прийняття рішення у справі.

Із системного тлумачення норми ч. 4 ст. 5 КК України випливає, що «проміжний» закон про кримінальну відповідальність, який встановлює найбільш сприятливі умови для особи порівняно з «наступним» («наступними») законом (законами), який погіршує кримінально-правове становище особи, має так звану переживаючу (ультраактивну) дію.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України чинність закону про кримінальну відповідальність у часі визначається щодо злочинності, караності, а також інших кримінально-правових наслідків діяння.

Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).

29.08.2018 року Велика Палата Верховного Суду висловила правовий висновок згідно якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Отже, якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального злочину в часі.

Як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_4 останній засуджений вироком Деснянського районного суду м. Києва від 19.10.2017 року за ч. 2 ст. 187, ч. 2 ст. 186, ст. 70 КК України до семи років позбавлення волі з конфіскацією майна. Даним вироком визначено строк відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з 21.01.2017 року та зараховано термін попереднього ув`язнення з 21.01.2017 року по 20.06.2017 року включно, з урахуванням ч. 5 ст. 72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 26.07.2018 року вирок Деснянського районного суду м. Києва від 19.10.2017 року залишений без змін та набрав законної сили 26.07.2018 року, що стверджується розпорядженням від 23.08.2018 року про виконання вироку, що набрав законної сили.
Оскільки строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 з 21.01.2017 року по 20.06.2017 року включно вже зарахований останньому в строк відбутого покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тому в цій частині клопотання не підлягає до задоволення.

Разом з тим, враховуючи, що ОСОБА_4 вчинив злочин до 20.06.2017 року, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року, з урахуванням правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року (справа № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18), суд приходить до висновку про необхідність зарахування засудженому ОСОБА_4 в строк відбутого покарання терміну його попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 26.07.2018 року (день набрання вироком законної сили) із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Крім того, суд приходить до висновку про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 в частині зарахування йому терміну з 27.07.2018 року по 23.09.2018 року в строк відбутого покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки вказаний період не є попереднім ув`язненням, в розумінні Закону України «Про попереднє ув`язнення», відповідно до якого попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним Кодексом застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином клопотання ОСОБА_4 підлягає до часткового задоволення.

На підставі викладеного, керуючись ст. 72 КК України, ст. 152 КВК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, Законом України №838-VIII, Законом України №2046-VIII, Законом України «Про попереднє увязнення», суд, -

у х в а л и в:
Клопотання ОСОБА_4 про зарахування в строк відбутого покарання часу попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі задовольнити частково.
Зарахувати засудженому ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 термін попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 26.07.2018 року в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині клопотання - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Черкаської області через суд першої інстанції протягом 7 днів з дня її проголошення.
Повний текст складений та проголошений 14.12.2018 року.

Головуючий: ОСОБА_1