Житомирський апеляційний суд
Справа №285/2662/17 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 січня 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Житомирського апеляційного суду

в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в м. Житомирі кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19.05.2018 року за №0000814 за апеляційною скаргою прокурора Новоград-Волинської місцевої прокуратури ОСОБА_6 на вирок Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 13.11.2018 року,

щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Бартуха, Романівського району, Житомирської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою : АДРЕСА_2 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.185 КК України,
за участю:
прокурора ОСОБА_8

захисника ОСОБА_9

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

в с т а н о в и л а:
В апеляційній скарзі прокурор вирок суду в частині зарахування строку попереднього ув`язнення просить скасувати та ухвалити новий вирок, яким визнати винним ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України та призначити йому покарання у виді 2 років позбавлення волі. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі з 22.10.2018 року до набрання вироком законної сили. Вказує на те, що судом безпідставно зараховано у строк попереднього ув`язнення період з 22.10.2018 року до набрання вироком законної сили з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі, оскільки ОСОБА_10 запобіжний захід у виді тримання під вартою під час досудового розслідування не обирався, а був обраний лише 22.10.2018 року під час розгляду кримінального провадження в суді.

Вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 13.11.2018 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.185 КК України на 2 роки позбавлення волі.

Строк відбування покарання постановлено обчислювати з моменту затримання ОСОБА_7 , тобто з 22.10.2018 року.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в ред. 2015 року) зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення на два дні позбавлення волі з 22.10.2018 року до набрання вироком законної сили.

Як визнав суд, на початку травня 2017 року ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_11 , яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду, з метою вчинення крадіжки з повітряної лінії кабельної лінії зв`язку, прийшли до опори № 5, що розташована по вул. Героїв Майдану м. Новоград-Волинський Житомирської області, заздалегідь підготувавши та взявши із собою дерев`яну палицю, яка складається із трьох частин, секатор та сумку. Впевнившись у відсутності сторонніх осіб і що їх дії залишаються не поміченими та за ними ніхто не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, направлений на особисте збагачення, підійшов до вищевказаної опори склавши з трьох частин дерев`яну палицю, закинув її на кабельну лінію зв`язку. Далі, прикладаючи фізичне зусилля потягнув палицю до низу і таким чином обірвав кабель між опорою № 5 та 6. В подальшому, ОСОБА_7 за допомогою секатора перекусив звисаючий донизу кабель, після чого без відриву у часі підійшов до опори № 6, та таким самим чином зірвав кабель між опорами № 6 та 7 і перекусив вказаний вище кабель за допомогою секатора, а ОСОБА_11 , яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду в свою чергу спостерігала за навколишньою обстановкою та в разі появи сторонніх осіб чи іншої небезпеки мала подати сигнал тривоги, а також скручувала перекушений кабель в моток та складала до сумки, яку вони взяли із собою. Після чого, ОСОБА_7 разом із ОСОБА_11 , яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду з викраденим кабелем залишили місце скоєного кримінального правопорушення та викраденим розпорядились на власний розсуд.

Таким чином, ОСОБА_7 разом з ОСОБА_11 , яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду таємно викрали 290 метрів кабелю марки ПРППМ 1x2x0,8, вартість якого становить 1226,70 грн. та 16,24 кг., сталевого дроту Ст.-З мм. Вартістю 361 грн., чим заподіяли ПАТ «Укртелеком» матеріальної шкоди на загальну суму 1587,70 грн.

Крім цього, в невстановлений слідством день та час на початку травня 2017 року ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_11 , яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду з метою вчинення крадіжки з повітряної лінії кабельної лінії зв`язку, прийшли до опори № 1, що розташована по вул. Панкратова м. Новоград-Волинський Житомирської області, заздалегідь підготувавши та взявши із собою дерев`яну палицю, яка складається із трьох частин, секатор та сумку. Впевнившись у відсутності сторонніх осіб і що їх дії залишаються не поміченими та за ними ніхто не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, направлений на особисте збагачення, підійшов до вищевказаної опори склавши з трьох частин дерев`яну палицю, закинув її на кабельну лінію зв`язку. Далі, прикладаючи фізичне зусилля потягнув палицю до низу і таким чином обірвав кабель між опорою № 1 та 2. В подальшому, ОСОБА_7 за допомогою секатора перекусив звисаючий донизу кабель, після чого без відриву у часі підійшов до опори № 2, та таким самим чином зірвав кабель між опорами № 2 та 3 і перекусив вказаний вище кабель за допомогою секатора, а ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду в свою чергу спостерігала за навколишньою обстановкою та в разі появи сторонніх осіб чи іншої небезпеки мала подати сигнал тривоги, а також скручувала перекушений кабель в моток та складала до сумки, яку вони взяли із собою.

Після чого, ОСОБА_7 разом із ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду з викраденим кабелем залишили місце скоєного кримінального правопорушення та викраденим розпорядились на власний розсуд.

Таким чином, ОСОБА_7 разом з ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду повторно, таємно викрали 260 метрів кабелю марки ПРППМ 1x2x0,8, вартість якого становить 1099,80 грн. та 14,56 кг., сталевого дроту Ст.-З мм. вартістю 323,67 грн., чим заподіяли ПАТ «Укртелеком» матеріальної шкоди на загальну суму 1423,47 грн.

Крім цього, в невстановлений слідством день та час на початку травня 2017 року ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду з метою вчинення крадіжки з повітряної лінії кабельної лінії зв`язку, прийшли до опори № 8, що розташована по провулку Островського м. Новоград-Волинський Житомирської області, заздалегідь підготувавши та взявши із собою дерев`яну палицю, яка складається із трьох частин, секатор та сумку. Впевнившись у відсутності сторонніх осіб і що їх дії залишаються не поміченими та за ними ніхто не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, направлений на особисте збагачення, підійшов до вищевказаної опори склавши з трьох частин дерев`яну палицю, закинув її на кабельну лінію зв`язку. Далі, прикладаючи фізичне зусилля потягнув палицю до низу і таким чином обірвав кабель між опорою № 8 та 9, після чого без відриву у часі підійшов до опори № 9, та таким самим чином зірвав кабель між опорами № 9 та 10 і перекусив вказаний вище кабель за допомогою секатора, а ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду в свою чергу спостерігала за навколишньою обстановкою та в разі появи сторонніх осіб чи іншої небезпеки мала подати сигнал тривоги, а також скручувала перекушений кабель в моток та складала до сумки, яку вони взяли із собою.

Після чого, без відриву у часі, продовжуючи свої злочинні дії поєднані єдиним умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, а саме крадіжки з повітряної лінії кабельної лінії зв`язку, ОСОБА_7 разом з ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду прийшли до опори № 3, що розташована по вул. Лесі Українки м. Новоград-Волинський Житомирської області. Впевнившись у відсутності сторонніх осіб і що їх дії залишаються не поміченими та за ними ніхто не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, направлений на особисте збагачення, ОСОБА_7 підійшов до вищевказаної опори склавши з трьох частин дерев`яну палицю, закинув її на кабельну лінію зв`язку. Далі, прикладаючи фізичне зусилля потягнув палицю до низу і таким чином обірвав кабель між опорою № 3 та 4. В подальшому, ОСОБА_7 за допомогою секатора перекусив звисаючий донизу кабель, а ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду скрутила перекушений кабель в моток та склала до сумки, яку вони взяли із собою.

Після чого, без відриву у часі, продовжуючи свої злочинні дії поєднані єдиним умислом направленим на таємне викрадення чужого майна, а саме крадіжки з повітряної лінії кабельної лінії зв`язку, ОСОБА_7 разом з ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду прийшли до опори № 6, що розташована по вул. Олени Пчілки м. Новоград-Волинський Житомирської області. Впевнившись у відсутності сторонніх осіб і що їх дії залишаються не поміченими та за ними ніхто не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, направлений на особисте збагачення, ОСОБА_7 підійшов до вищевказаної опори склавши з трьох частин дерев`яну палицю, закинув її на кабельну лінію зв`язку. Далі, прикладаючи фізичне зусилля потягнув палицю до низу і таким чином обірвав кабель між опорою № 6 та 7. В подальшому, ОСОБА_7 за допомогою секатора перекусив звисаючий донизу кабель, після чого без відриву у часі підійшов до опори № 7, та таким самим чином зірвав кабель між опорами № 7 та 8 і перекусив вказаний вище кабель за допомогою секатора, а ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду скрутила перекушений кабель в моток та склала до сумки, яку вони взяли із собою.

Таким чином, ОСОБА_7 разом з ОСОБА_11 яка засуджена 26.04.2018 року вироком Новоград-Волинського міськрайонного суду повторно, таємно викрали 255 метрів кабелю марки ПРППМ 1x2x0,8, вартість якого становить 1078,65 грн. та 14,28 кг., сталевого дроту Ст.-З мм. вартістю 317,44 грн., чим заподіяли ПАТ «Укртелеком» матеріальної шкоди на загальну суму 1396,09 грн.

Заслухавши доповідача, прокурора, який просив задовольнити подану апеляційну скаргу, обвинуваченого і захисника, які вважали вирок суду законним і обґрунтованим, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні вищезазначеного злочину стверджується зібраними по кримінальному провадженню доказами і є обґрунтованим, його дії за ч. 2 ст. 185 кваліфіковано правильно, а призначене йому судом покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України.

Доводи прокурора, про безпідставне зарахування обвинуваченому строку попереднього ув`язнення у період з 22.10.2018 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, колегія суддів вважає необґрунтованими.

Згідно ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до правової позиції Великої Палати Верховного суду від 29.08.2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно і що до неї було обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, продовжувалися застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-УІІІ то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-УІІІ.

З матеріалів провадження встановлено, що ОСОБА_7 вчинив злочини на початку травня 2017 року, ухвалою Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 26.04.2018 року ОСОБА_7 оголошено у розшук та обрано щодо нього запобіжний захід у виді тримання під вартою строком на 60 днів, 22.10.2018 року ОСОБА_7 затримано та взято під варту.

Таким чином, колегія суддів вважає, що районний суд цілком обгрунтовано відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в ред. 2015 року) зарахував ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення на два дні позбавлення волі з 22.10.2018 року до набрання вироком законної сили.

Посилання прокурора на те, що у суду не було передбачених законом підстав для зарахування обвинуваченому строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі з тих мотивів, що ОСОБА_7 запобіжний захід у виді тримання під вартою під час досудового розслідування не обирався, а був обраний лише під час розгляду кримінального провадження в суді, колегія суддів не приймає до уваги, оскільки відповідно до правової позиції Великої Палати Верховного суду від 29.08.2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно і що до неї було обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, продовжувалися застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, підлягає зарахування судом строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Колегія суддів вважає, що незалежно від того коли до ОСОБА_7 був застосований запобіжний захід у виді тримання під вартою, на досудовому слідстві чи під час розгляду кримінального провадження в суді, обвинуваченому підлягає зарахуванню судом строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирок суду є законний та обґрунтований, підстав для його скасування, наведених в апеляційній скарзі прокурора, колегія суддів не знаходить.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України колегія суддів

п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу прокурора Новоград-Волинської місцевої прокуратури ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 13.11.2018 року, щодо ОСОБА_7 без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і на неї може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим ОСОБА_7 який тримається під вартою-протягом такого ж строку з моменту вручення йому копії ухвали.

Судді: