У Х В А Л А

20 грудня 2018 року Слідчий суддя Білоцерківського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Державної установи «Білоцерківська виправна колонія (№ 35)» Міністерство юстиції України клопотання виконуючого обов`язки начальника Державної установи "Білоцерківська виправна колонія № 35» Міністерство юстиції України про конфіскацію в дохід держави, належного ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , мобільного телефону,-

В С Т А Н О В И В :

Виконуючий обов`язки начальника Державної установи "Білоцерківська виправна колонія (№ 35)» Міністерство юстиції України ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді з клопотанням про вирішення питання про конфіскацію заборонених предметів, які заборонено використовувати в колоніях, а саме мобільного телефону.
З клопотання вбачається, що 15.08.2018 року о 10.15 год. молодшим інспектором відділу нагляду і безпеки прапорщиком внутрішньої служби ОСОБА_5 спільно із молодшим інспектором відділу нагляду і безпеки сержантом внутрішньої служби ОСОБА_6 під час обходу відділення СПС №16 було проведено обшук спального місця засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , бригада 162, з метою виявлення та вилучення заборонених речей.
В результаті обшуку на спальному місці засудженого ОСОБА_7 , бригада 162, виявлено та вилучено мобільний телефон марки «Samsung» imei: НОМЕР_1 належний засудженому ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , бригада 162 який заборонено зберігати та використовувати засудженому. В письмовому поясненні засуджений підтвердив факт виявлення та вилучення в нього мобільного телефону.
В поданні ставиться питання про конфіскацію в дохід держави вказаного майна.
Представник виправної колонії подав заяву про розгляд клопотання у його відсутність. Таким чином останній підтвердив свою зацікавленість у розгляді зазначеного клопотання.
Згідно наданої довідки Державної установи «Білоцерківська виправна колонія (№ 35)» встановлено, що засуджений вибув до лікувального закладу при ДУ «Покровська виправна колонія (№17)».
Статтею 22 КПК України передбачено, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.
У відповідності до положень ст. 26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.
Таким чином, відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України у разі не прибуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому проваджені, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Дослідивши надані матеріали, слідчий суддя вважає, що клопотання підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Згідно зі статтею 102 КВК України вбачається, що режим у виправних і виховних колоніях - це встановлений законом та іншими нормативно-правовими актами порядок виконання і відбування покарання, який забезпечує ізоляцію засуджених; постійний нагляд за ними; виконання покладених на них обов`язків; реалізацію їхніх прав і законних інтересів; безпеку засуджених і персоналу; роздільне тримання різних категорій засуджених; різні умови тримання засуджених залежно від виду колонії; зміну умов тримання засуджених.
Відповідно до частини 5 статті 102 КВК України засуджені, їхні речі і одяг, а також приміщення та територія колоній підлягають обшуку і огляду. Особистий обшук проводиться особами однієї статі із засудженими. Порядок проведення обшуків і оглядів визначається нормативно-правовими актами Міністерства юстиції України.
Частиною 6 статті 102 КВК України передбачено, що адміністрація колонії має право, за наявністю підстав, проводити огляд громадян, їх речей, транспортних засобів, які знаходяться на території колонії, а також вилучати документи, а також предмети, вироби і речовини, зберігання і використання яких засудженим заборонено. Порядок проведення обшуків і оглядів визначається нормативно-правовими актами Міністерства юстиції України.
Згідно з частиною 7 статті 102 КВК України зазначено, що перелік і кількість предметів і речей, які засуджені можуть мати при собі, визначається нормативно-правовими актами Міністерства юстиції України. Зберігання засудженими при собі речей, а також предметів, які заборонено використовувати в колоніях, не допускається. Виявлені у засуджених речі та предмети, які заборонено використовувати в колоніях, вилучаються, про що посадовою особою колонії складається протокол. За клопотанням установи виконання покарання слідчий суддя розглядає питання про конфіскацію таких речей та предметів або про передачу їх на зберігання до звільнення засудженого відповідно до положень розділу VIII Кримінального процесуального кодексу України.
Зберігання грошей, цінних паперів забезпечується адміністрацією колонії.
Згідно з додатком 6 до Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань (пункт 3 розділу 111) затверджених Наказом Міністерства юстиції N 2186/5 від 29.12.2014 року затверджено перелік предметів, виробів і речовин, зберігання і використання яких засудженим забороняється, в тому числі: радіоелектронні засоби, призначені для передавання чи приймання радіосигналів (радіостанції, мобільні телефони та зарядні пристрої до них, Sim-картки, скетч-картки поповнення рахунку мобільного зв`язку, пейджери, тощо).
Слідчий суддя зазначає, що незважаючи на зазначене у ст. 102 ч. 7 КВК України про можливість звернення посадових осіб колонії в разі виявлення та вилучення заборонених речей та предметів у засуджених до слідчого судді з клопотанням про конфіскацію таких речей та предметів або про передачу їх на зберігання до звільнення засудженого, відповідно до положень розділу VIII Кримінального процесуального кодексу України, але вказаний розділ не містить механізм-порядок за якою нормою Кримінального процесуального кодексу України слідчий суддя, суд має вирішувати клопотання аналогічні клопотанню начальника ДУ "Білоцерківської виправної колонії (№ 35)" нормами КПК, КК України не визначено.
Однак, відповідно до п. 4.5 Наказу Міністерства юстиції України N 460/5 від 18.03.2013 року "Правил внутрішнього розпорядку слідчих ізоляторів Державної кримінально виконавчої служби України", даний предмет заборонено для зберігання і використання ув`язненими і засудженими, які утримуються в слідчих ізоляторах.
За таких обставин, слідчий суддя не знаходить підстав для конфіскації мобільного телефону марки «Samsung» imei: НОМЕР_1 , який виявлений та вилучений на спальному місці засудженого ОСОБА_7 , бригада 162 та який належить засудженому ОСОБА_3 , бригада 162, що відбуває покарання у Державний установі "Білоцерківська виправна колонія (№ 35)" Міністерство юстиції України.
Згідно ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Однак, враховуючи, що виявлений та вилучений на спальному місці засудженого ОСОБА_7 , бригада 162, мобільний телефон марки ««Samsung» imei: НОМЕР_1 , який належить засудженому ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , бригада 162, відноситься до заборонених предметів для зберігання і використання останнім, а також слідчий суддя враховує правову позицію Верховного Суду, викладену у постанові колегії суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду від 31.05.2018 року по справі № 127/27182/Ї15 к, провадженню № 51-3305 км 18, в якій Верховний Суд зазначив, що відсутність закону щодо порядку надання дозволу на носіння зброї не унеможливлює притягнення особи до кримінальної відповідальності.
Так, частиною 6 статті 9 КПК України визначено, що у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження.
В поданні відсутнє достатнє обґрунтування про необхідність конфіскації майна, але враховуючи вищевикладене, слідчий суддя вважає, що заборонені предмети, а саме мобільний телефон марки ««Samsung» imei: НОМЕР_1 , виявлений та вилучений на спальному місці засудженого ОСОБА_7 , бригада 162 та який належить ОСОБА_3 , бригада 162 підлягає передачі на зберігання до Державної установи «Білоцерківська виправна колонія (№ 35 )» Міністерство юстиції України до звільнення засудженого та звернення останнього з письмовою заявою про повернення зазначеного майна.
Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, ст. 102 ч. 7. КВК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И В :

Клопотання виконуючого обов`язки начальника Державної установи "Білоцерківська виправна колонія № 35» Міністерство юстиції України про конфіскацію в дохід держави, вилученого у засудженого ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 , мобільного телефону - задовольнити частково.
Вилучений у засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який відбував покарання у Державній установі "Білоцерківська виправна колонія (N 35)" Міністерство юстиції України, мобільний телефон марки «Samsung» imei: НОМЕР_1 , що зберігається в Державній установі "Білоцерківська виправна колонія (N 35)" Міністерство юстиції України передати на зберігання до "Білоцерківська виправна колонія (N 35)" Міністерство юстиції України до звільнення засудженого та звернення останнього з письмовою заявою про повернення зазначеного майна.
Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Білоцерківський міськрайонного суду Київської області протягом 7 діб.

Слідчий суддяОСОБА_1