Єдиний унікальний номер 722/813/18
Номер провадження 1-в/722/94/18
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 липня 2018 року Сокирянський районний суд Чернівецької області в складі:
головуючого судді: ОСОБА_1
при секретарі: ОСОБА_2
з участю прокурора: ОСОБА_3
захисника ОСОБА_4
та засудженого ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Сокиряни, в режимі відеоконференції з Державною установою «Сокирянська виправна колонія (№67)» клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,-
ВСТАНОВИВ :
Засуджений ОСОБА_5 19.06.2018 року звернувся до Сокирянського районного суду Чернівецької області з вказаним вище клопотанням, в якому просив зарахувати як попереднє ув`язнення, строк його перебування в СІЗО м.Києва з 30.03.2017 року до винесення Верховним касаційним кримінальним Верховного Суду остаточного рішення 17.05.2018 року (включно) у строк покарання за вироком Ірпінського міського суду Київської області від 17.06.2013 року.

Засуджений в судовому засіданні клопотання підтримав. Доповнив, що закон, який погіршує становище засудженого, не має зворотної сили, тому, на його думку, весь строк його попереднього ув`язнення повинен бути зарахований у строк покарання на підставі ст.72 ч.5 КК України в редакції Закону №838-УІІІ від 26.11.2015 року, без врахування змін, внесених Законом №2046-УІІІ від 18.05.2017 року.
Захисник ОСОБА_4 в судовому засіданні підтримав клопотання засудженого та просив суд задовольнити його в повному обсязі.
Прокурор Кельменецької місцевої прокуратури Чернівецької області ОСОБА_3 в судовому засіданні вважала, що клопотання засудженого підлягає частковому задоволенню: за період з 30.03.2017 року по 20.06.2017 року строк попереднього ув`язнення у строк покарання слід зарахувати на підставі ст.72 ч.5 КК України в редакції Закону №838-УІІІ від 26.11.2015 року, а з 21.06.2017 року по 17.05.2018 року на підставі ст.72 ч.5 КК України в редакції Закону №2046-УІІІ від 18.05.2017 року.

Дослідивши письмові докази, частково матеріали особової справи засудженого, врахувавши думку учасників, суд встановив наступні обставини та прийшов до наступних висновків:
Встановлено, що ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засуджений:
Вироком Ірпінського міського суду Київської області від 17.06.2013 року за ст. ст. 187 ч.1. 115 ч.2 п. 4, 70 КК України на 14 років позбавлення волі.
Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Київської області від 19.05.2016 року вирок Ірпінського міського суду Київської області від 17.06.2013 року залишений без змін. Строк відбування покарання відраховується з 07.05.2011 року.
Даний вирок 19.05.2016 року набрав законної сили, однак ОСОБА_5 подав касаційну скаргу на нього.
У зв`язку з розглядом Вищим спеціалізованим судом України з розгляду цивільних і кримінальних справ касаційної скарги ОСОБА_5 на вирок Ірпінського міського суду від 17.06.2013 року, на підставі постанови судді даного суду від 21.12.2016 року (т.о.с.3, а.с.55), з метою особистої участі у засіданнях суду, засудженого етаповано в Державну установу «Київський слідчий ізолятор».
Як вбачається із наданої ДУ «Сокирянська виправна колонія (№67)» довідки, в ДУ «Київський слідчий ізолятор» ОСОБА_5 для участі у розгляді Вищим спеціалізованим судом його касаційної скарги на вирок суду прибув 30.03.2017 року.
Законом України «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів» від 03.10.2017 року №2147-УІІІ, що набрав чинності 15.12.2017 року, внесено зміни до КПК України та визначено, що судом касаційної інстанції є Верховний Суд.
Вищим спеціалізованим судом України з розгляду цивільних і кримінальних справ справу розглядом не закінчено та відповідно до положень параграфу 3 розділу 4 вказаного Закону касаційну скаргу засудженого ОСОБА_5 , а також матеріали кримінального провадження щодо нього передано до Касаційного кримінального суду Верховного Суду.
Ухвалою Верховного Суду від 17.05.2018 року вирок Ірпінського міського суду Київської області від 17.06.2013 року та ухвалу Апеляційного суду Київської області від 19.05.2016 року залишено без змін (т.о.с.1, а.с.74-77).
Таким чином, з досліджених судом доказів встановлено, що засуджений ОСОБА_5 утримувався в Державній установі «Київський слідчий ізолятор», який є установою попереднього ув`язнення, з метою участі в розгляді касаційної скарги на вирок суду, за яким він відбуває покарання, з 30.03.2017 року по 17.05.2018 року.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838 VІІІ (далі Закон-1) відповідно до якого частину п`яту статті 72 Кримінального кодексу України викладено в наступній редакції:
«5. Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.»
Згідно п.ґ) даної частини у строк попереднього ув`язнення, зокрема, включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
З 21.06.2017 року набрав чинності Закон України від 18.05.2017 року №2046-VIII (надалі Закон-2), згідно якого ч.5 ст.72 КК України викладено в наступній редакції:
«5. Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.».
Ухвалою Сокирянського районного суду Чернівецької області від 21.07.2016 року ОСОБА_5 на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VІІІ) зараховано у строк його покарання за вироком Ірпінського міського суду Київської області від 17.06.2013 року строк попереднього ув`язнення з 07.05.2011 року по 15.07.2014 року включно, з 28.01.2016 року по 18.05.2016 року включно, з 09.12.2015 року по 27.01.2016 року включно та один день -19.03.2015 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Чернівецької області від 15.09.2016 року ухвалу Сокирянського районного суду від 21.07.2016 року змінено, та на підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_5 зараховано у строк попереднього ув`язнення три дні: 16.07.2014 року, 19.05.2016 року та 28.01.2016 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В іншій частині ухвалу суду першої інстанції залишено без змін.
На даний час ОСОБА_5 відбуває покарання у Державній установі «Сокирянська виправна колонія (№67)».

06.06.2018 року Об`єднана палата Верховного Суду надала правовий висновок у справі №180/746/16-к (провадження №51-576км18) щодо дії в часі закону №838-VIIІ "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання".
Як зазначається у висновку Верховного Суду, положення ч.5 ст.72 КК щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.1 ст.4 КК.
У зв`язку із цими положеннями указаної правової норми в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-УІІІ не може надаватися ультра активна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21.06.2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18.05.2017 року №2046-УІІІ.
Таким чином, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч.1 ст.72 КК у редакції Закону від 26.11.2015 року №838-УІІІ підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20.06.2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18.05.2017 року №2046-УІІІ до періодів, які мали місце, починаючи з 21.06.2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.
Такий підхід узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, викладеною в рішенні від 12.02.2008 року у справі «Кафкаріс проти Кіпру», в якій Суд не встановив порушення ст.7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в аспекті заборони зворотної дії закону. Як убачається з практики Суду, цей міжнародний судовий орган при визначенні автономного поняття «покарання», яке вживається у п.1 ст.7 Конвенції, розрізняє норми власне кримінально-правові, що стосуються визнання певного діяння злочином і встановлення відповідності, та норми, які стосуються процесуальних питань чи питань виконання покарань, які можуть впливати на обсяг покарання, але вони не є такими, що визначають покарання саме по собі (п.142 рішення).
Згідно з ч.5 ст.13 Закону України Про судоустрій і статус суддів висновки про застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.
Таким чином, вказаний вище правовий висновок Верховного Суду є обов`язковим для застосування судами, які вирішують справи із застосуванням вказаних вище норм права.
Під час судового розгляду судом встановлено, що з наведених вище підстав строк попереднього ув`язнення з 30.03.2017 року по 20.06.2017 року (02 місяці 20 днів) слід зарахувати засудженому у строк покарання, з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні строку покарання.
Строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 17.05.2018 року (10 місяців 26 днів) засудженому слід зарахувати у строк покарання з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за один день строку покарання.
За таких обставин, клопотання засудженого слід задовольнити частково.

Керуючись ч.5 ст.72 КК України (в редакції Законів від 26.11.2015 року №838-УІІІ та від 18.05.2017 року №2046VІІІ), ст.ст.9 ч.6, 539 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ :
Клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженому 17.06.2013 року Ірпінським міським судом Київської області за ст.ст.187 ч.1, 115 ч.2 п.4, 70 ч.1 України, у строк покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення: з 30.03.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні покарання та з 21.06.2017 року по 17.05.2018 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за один день покарання.
Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Чернівецької області шляхом подачі апеляційної скарги через Сокирянський районний суд Чернівецької області протягом 7-ми днів з дня її оголошення, а засудженим ОСОБА_5 в той же строк з дня вручення йому копії даної ухвали.

Суддя Сокирянського
районного суду ОСОБА_1 .