АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 653/3484/17
Номер провадження : 11-кп/791/596/18 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія: ч.1 ст.309 КК України Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2018 року липня місяця 03 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні в залі Апеляційного суду Херсонської області кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 на вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 16 квітня 2018 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Генічеськ, Херсонської області, громадянина України, українця, не працюючого, одруженого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , не судимого, -

в с т а н о в и л а :

Зазначеним вироком ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, та призначено покарання у вигляді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн. Стягнуто з ОСОБА_8 на користь витрати на проведення експертиз в сумі 1731,80 грн. Речові докази (згідно ст. 96-1, 96-2 КК України): - особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною масою 340,4 г після вступу вироку в законну силу - конфісковано на користь держави та знищено.

Вироком суду ОСОБА_8 визнано винним і засуджено за те, що він навесні 2017 року за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , вирощував 7 кущів коноплі для власного вжитку, та періодично зривав частини рослин для власного вжитку, та висушував вказані рослини та подрібнив їх, в результаті чого придбав та виготовив речовину рослинного походження темно-зелено-коричневого кольору різного ступеня подрібнення, яка згідно висновку експерта № 1331-НР від 01.09.2017 року, загальною масою 340,4 г є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс. Таким чином ОСОБА_8 усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, керуючись прямим умислом, діючи незаконно, виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб канна біс, загальною масою 340,4 г, який зберігав за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , без мети збуту, для власного вжитку діючи з порушенням встановленого порядку обігу наркотичних засобів визначеного ст.7 ЗУ «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» до 07.00 год 11.08.2017 року, коли працівниками поліції в ході проведення санкціонованого обшуку було виявлено і вилучено речовину. Згідно таблиці № 1 «про невеликі, великі та особливо великі розміри наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої наказом МОЗ № 188 від 01.08.2000 року, наркотичний засіб каннабіс загальною масою 340,4 г не відноситься до невеликих, великих та особливо великих розмірів.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Херсонської області ОСОБА_7 , вважає, що вказаний вирок є незаконним і підлягає зміні у зв`язку з істотним порушенням кримінального процесуального закону.
В обґрунтування своїх вимог вказує, що суд, вирішуючи долю речових доказів у кримінальному провадженні, яким є особливо небезпечний наркотичний засіб каннабіс масою 340,4 грамів, у резолютивній частині вироку вказав про застосування спеціальної конфіскації до речового доказу та його знищення, тим самим допустив протиріччя.

Просить вирок Генічеського районного суду від 16.04.2018 стосовно ОСОБА_8 змінити з підстав істотного порушення кримінального процесуального закону.

З резолютивної частини вироку виключити посилання суду па застосування спеціальної конфіскації речових доказів у провадженні. Вказати, що на підставі ст. 100 КПК України речові докази у провадженні особливо небезпечний наркотичний засіб каннабіс, масою 340,4 грамів - знищити. У решті вирок суду залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді доповідача, думку прокурора який просив задовольнити свою апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.
Згідно з ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Вимогами ч.1 ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
Перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи наведені в апеляційній скарзі прокурора, колегія суддів переконалась в тому, що відповідно до ст. 412 ч.1 КПК України суд першої інстанції допустив істотне порушення кримінального процесуального закону.
Так відповідно до ст. 374 КПК України, у резолютивній частині вироку зазначається рішення щодо речових доказів і документів та спеціальної конфіскації.

Між тим, суд першої інстанції у резолютивній частині вироку вказав про застосування спеціальної конфіскації до речового доказу та його знищення, тим самим допустивши протиріччя, а саме застосування спеціальної конфіскації чи знищення у порядку ст. 100 КПК України, що є істотним порушенням кримінального процесуального закону.

Оскільки обіг каннабіс заборонено, тому у відповідності до вимог ч.9 ст. 100 КПК України вищезазначений речовий доказ підлягає знищенню.

Згідно ст. 408 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок у випадку, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.
Оскільки у апеляційній скарзі прокурора не ставиться питання про погіршення становища обвинуваченого, то вирок суду підлягає зміні з цих підстав.
За вищевказаних обставин, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Генічеського районного суду Херсонської області від 16 квітня 2018 року щодо ОСОБА_8 - змінити.
Виключити з резолютивної частини вироку посилання суду на конфіскацію на користь держави особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, загальною масою 340,4 г.

Вказати, що на підставі ст.100 КПК України речовий доказ у провадженні, а саме особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 340,4 грамів - знищити.
У решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до касаційної інстанції.

Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/

З оригіналом згідно:

Суддя: ОСОБА_2