УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області
Справа №279/1739/18 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.5 ст.72 КК Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
21 серпня 2018 року Апеляційний суд Житомирської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретаря ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Житомирі провадження №279/1739/18 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 08 травня 2018 року,
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, як незаконну, та постановити нове рішення, яким зарахувати йому, як відбуте покарання, весь строк його попереднього ув`язнення з моменту взяття під варту 16.06.2017 до прибуття Коростенську виправну колонію 14.02.2018, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).
Згідно ухвали Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 08 травня 2018 року, відмовлено за безпідставністю в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).
Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку прокурора, яка просила апеляційну скаргу залишити без задоволення, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, а також ухвалу суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга засудженого не підлягає до задоволення з таких підстав.
Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Суд апеляційної інстанції вважає, що суд першої інстанції в повній мірі дотримався зазначених вимог процесуального закону.
Згідно ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Раз з цим, цей Закон був чинним до 20.06.2017 до введення в дію Закону України №2046-VІІІ від 18.05.2017 року, яким було внесені зміни до ч.5 ст.72 КК України.
Згідно зі статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
В силу ч.2 ст.4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
Так, відповідно до ч.2 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Разом з цим, аналіз ч.2 ст.5 КК України дає підстави для висновку, що не будь-який закон, що погіршує становище особи після вчиненого нею діяння, є законом про кримінальну відповідальність, а лише той, який ставить це погіршення в залежність від діяння. Строк попереднього ув`язнення, який зараховується до строку відбування покарання, залежить не від властивостей діяння, вчиненого засудженим, а від інших чинників. Цей строк не є безпосереднім правовим наслідком вчиненого діяння (на відміну від строку призначеного покарання), а залежить від інших факторів - необхідності попередження ризиків, що виправдовують затримання або тримання під вартою, строку досудового розслідування та судового розгляду тощо. Таким чином, закон про зміну порядку зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, не можна беззастережно вважати «законом про кримінальну відповідальність», оскільки це невиправдано розширює це поняття.
Тобто, як вважає апеляційний суд, положення ч.2 ст.5 КК України, не мають відповідного правого впливу на можливість застосування вимог ч.5 ст.72 КК України, оскільки ч.5 ст.72 КК України, не є нормою, яка має відношення до встановлення злочинності діяння або посилення кримінальної відповідальності, а тому зміни, внесені до цієї норми, не можуть розцінюватись як такі, що погіршують становище обвинуваченого.
При цьому, зазначена правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 01.03.2018 року по справі №51-577км18, від 06.06.2018 по справі №180/746/16-к та береться до уваги апеляційним судом.
Як вбачається з матеріалів провадження №279/1739/18, вироком Солом`янського районного суду м.Києва від 25.09.2017, ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.121 КК України до 5 років позбавлення волі.
На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано строк попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з 16.06.2017 по 21.06.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 22.06.2017 по день набрання вироку законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. (а.п.8-9) Цей вирок суду набрав законної сили 25.10.2017 (а.п.10)
Згідно з протоколом затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину ОСОБА_7 було затримано 16.06.2017. (а.п7)
Тобто, строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_7 , на які посилається останній в своїй апеляційній скарзі, були зараховані до строку відбування покарання вироком Солом`янського районного суду м.Києва від 25.09.2017, таке повторне зарахування не буде відповідати вимогам ч.5 ст.72 КК України.
З огляду на вищенаведене, апеляційний суд не вбачає порушень кримінального закону при винесенні оскаржуваної ухвали, яка є законною та обґрунтованою, апеляційні доводи ж засудженого є безпідставними.
Керуючись ст.ст.404, 407 КПК України, апеляційний суд, -
П О С Т А Н О В И В :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 08 травня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді :