АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 554/4290/16-к Номер провадження 11-кп/786/594/18Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 серпня 2018 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

Головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,
адвоката ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконфренції з ДУ «Темнівська виправна колонія (№ 100)» апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Октябрського районного суду м. Полтави від 31 жовтня 2017 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою суду, частково задоволено заяви засудженого ОСОБА_9 та ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» щодо подальшого виконання вироку Октябрського районного суду м. Полтави від 07.04.2017 року, зараховано засудженому ОСОБА_9 у строк відбуття покарання, відповідно до вироку Октябрського районного суду м.Полтави від 07.04.2017 року, період його попереднього ув`язнення з 20.02.2015 року по 20.06.2017 року, з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі та з 21.06.2017 року по 21.09.2017 року, з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі, засудженому ОСОБА_7 у строк відбуття покарання, відповідно до вироку Октябрського районного суду м.Полтави від 07.04.2017 року, період його попереднього ув`язнення з 22.02.2015 року по 20.06.2017 року, з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі та з 21.06.2017 року по 21.09.2017 року, з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі.

Приймаючи зазначене рішення, суддя вказав, що оскільки з 21.06.2017 року в ч.5 ст.72 КК України були внесені зміни щодо зарахування терміну попереднього ув`язнення та передбачено враховувати цей термін в строк покарання з розрахунку 1 до 1, тому з 21.06.2017 року по 21.09.2017 року засудженим ОСОБА_7 та ОСОБА_9 термін попереднього ув`язнення слід зараховувати в строк покарання у виді позбавлення волі, з розрахунку 1 до 1.

Не погоджуючись з рішенням суду, до апеляційного суду з апеляційною скаргою звернувся засуджений ОСОБА_7 .

В поданій апеляційній скарзі просить ухвалу суду скасувати, та перерахувати йому строк попереднього ув`язнення з розрахунку, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 21.06.2017 року до вступу вироку в законну силу 21 вересня 2017 року.

Інші учасники судового провадження ухвалу суду не оскаржували.

Заслухавши доповідь судді, засудженого ОСОБА_7 та в його інтересах адвоката ОСОБА_8 на підтримку поданої апеляційної скарги, заперечення прокурора проти задоволення апеляційної скарги ОСОБА_7 , перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла такого висновку.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Що стосується доводів засудженого ОСОБА_7 про необхідність зарахування періоду попереднього ув`язнення із розрахунку один попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до набрання вироком законної сили, то такі доводи є необґрунтованими, виходячи з такого.

Відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Зворотна дія закону означає, що новий закон застосовується як до тих фактів і правовідносин, які виникли чи продовжують існувати після набрання цим актом законної сили, так і тих, що існували до цього. Водночас цей принцип не може тлумачитися як такий, що забороняє пряму дію закону, тобто дію або застосування цього закону до фактів і правовідносин, які виникли або тривають після набрання законом чинності.

Положення ч. 5 ст. 72 КК щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК.
У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII.
Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК зворотну дію закону.
Таким чином, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.
Оскільки попереднє ув`язнення має триваючий у часі характер і застосовувалося щодо ОСОБА_7 , як до 20 червня 2017 року включно (тобто під час дії ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII, який визначав правило зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі), так і після того, починаючи з 21 червня 2017 року (коли набрав чинності Закон України № 2046-VIII, яким ч. 5 ст. 72 КК України викладена в новій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі), місцевим судом з урахуванням положень ч. 2 ст. 5 КК було прийнято рішення про зарахування засудженим ОСОБА_9 та ОСОБА_7 періоду попереднього ув`язнення, який мав місце до 20 червня 2017 року включно, за правилами ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України № 838-VIII (з урахуванням принципу заборони зворотної дії закону, який «іншим чином погіршує становище особи»), а періоду попереднього ув`язнення, який тривав, починаючи з 21 червня 2017 року, - за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 2046-VIII (відповідно до принципу прямої дії закону).

Твердження ОСОБА_7 щодо необхідності зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 21.06.2017 року до вступу вироку в законну силу 21 вересня 2017 року є необґрунтованим.

Оскільки вирок суду ухвалений 07.04.2017р., тобто до вступу у законну силу змін до ч.5 ст.72 КК України, тому суд, з урахуванням наявності клопотань, правильно вирішив питання виконання вироку в частині зарахування у строк покарання ОСОБА_7 , строку попереднього ув`язнення, при цьому не змінюючи суть вироку та строку призначеного покарання.

З огляду на це місцевий суд правильно застосував положення ч. 5 ст. 72 КК України, а тому апеляційна скарга ОСОБА_7 не підлягає до задоволення.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Октябрського районного суду м. Полтави від 31 жовтня 2017 року без зміни.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4