Справа № 375/1411/17 Провадження № 1-кс/375/672/18

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08.10.2018 року суддя Рокитнянського районного суду Київської області ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участю прокурора ОСОБА_3 , представника потерпілого ОСОБА_4 , обвинуваченої ОСОБА_5 , захисника обвинуваченої ОСОБА_6 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Рокитнянського районного суду Київської області заяву представника потерпілого ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні за №0000043, відомості щодо якого внесені до ЄРДР 04.04.2017, по обвинуваченню ОСОБА_5 , за ч. 2 ст. 291 КК України,

про відвід судді ОСОБА_7 ,-

В С Т А Н О В И В:

У провадженні судді Рокитнянського районного суду ОСОБА_7 перебуває кримінальне провадження №375/1411/17 по обвинуваченню ОСОБА_5 у вчиненні передбаченого ч. 2 ст. 291 КК України злочину.

Ухвалою судді Рокитнянського районного суду Київської області від 09.10.2017 року призначено підготовче судове засідання, Ухвалою Рокитнянського районного суду Київської області від 02.11.2017 року дане кримінальне провадження призначене до судового розгляду.

Під час судового розгляду справи представником потерпілого адвокатом ОСОБА_4 подано письмову заяву про відвід судді ОСОБА_7 з наявних сумнівів щодо упередженості судді.

Свою заяву обґрунтовує тим, що, в судовому засіданні 13.09.2018 року було розглянуто клопотання представника потерпілого ОСОБА_4 від 16.08.2018 року про витребування матеріалів кримінальної справи №0000795 від 24.10.2017 року. Ухвалою суду від 13.09.2018 року клопотання задоволено частково, а саме: ухвалено витребувати у Рокитнянського ВП Миронівського ВП ГУ НП в Київській області оригінал Договору №1 від 23.08.2016 року про надання поворотної фінансової допомоги, а в іншій частині витребуванні всієї кримінальної справи відмовлено. Вважає, що вказаною ухвалою суддя порушив процесуальні права потерпілого щодо витребування і дослідження судом доказів, що містяться в іншій кримінальній справі та об`єднаних з кримінальною справою одним предметом доказування, вважає наявними сумніви щодо упередженості судді ОСОБА_7 .

У судовому засіданні представник потерпілого - ОСОБА_4 подану ним заяву про відвід головуючого судді ОСОБА_7 підтримав із викладених у заяві підстав та просив задовольнити.

Обвинувачена ОСОБА_5 та її захисник адвокат ОСОБА_6 проти задоволення заяви про відвід судді ОСОБА_7 заперечили, пославшись на відсутність підстав для заявленого відводу. Просили у задоволенні заяви відмовити.

Прокурор ОСОБА_3 , просив відмовити у задоволенні заяви про відвід судді ОСОБА_7 , вказавши, що відсутні обставини, що виключають участь судді в кримінальному провадженні у відповідності до ст. 75 КПК України.

Заслухавши у судовому засіданні думку учасників кримінального провадження щодо заявленого відводу головуючому судді та дослідивши письмові матеріали кримінального провадження щодо ОСОБА_5 , за ч. 2 ст. 291 КК України, суд прийшов до наступного висновку.

Згідно ч. 2 статті 344 КПК України питання про відвід вирішується судом згідно зі статтями 75-81 цього Кодексу.

Відповідно до статті 80 КПК України за наявності підстав, передбачених статтями 75-79 цього Кодексу, слідчий суддя, суддя, присяжний, прокурор, слідчий, захисник, представник, експерт, спеціаліст, перекладач, секретар судового засідання зобов`язані заявити самовідвід.

За цими ж підставами їм може бути заявлено відвід особами, які беруть участь у кримінальному провадженні.

Заяви про відвід можуть бути заявлені як під час досудового розслідування, так і під час судового провадження.

Заяви про відвід під час досудового розслідування подаються одразу після встановлення підстав для такого відводу. Заяви про відвід під час судового провадження подаються до початку судового розгляду. Подання заяви про відвід після початку судового розгляду допускається лише у випадках, якщо підстава для відводу стала відома після початку судового розгляду.

Відвід повинен бути вмотивованим.

У відповідності до ст.75 КПК України суддя не може брати участь у кримінальному проваджені, якщо:

1) якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, близьким родичем чи членом сім`ї слідчого, прокурора, підозрюваного, обвинуваченого, заявника, потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача;

2) якщо він брав участь у цьому провадженні як свідок, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач, слідчий, прокурор, захисник або представник;

3) якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах провадження;

4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості;

5) у випадку порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи.

Питання про відвід вирішується в нарадчій кімнаті вмотивованою ухвалою слідчого судді, судді (суду). Заява про відвід, що розглядається судом колегіально, вирішується простою більшістю голосів.

Разом з тим, як вбачається зі змісту заяви про відвід та пояснень у судовому засіданні на її обґрунтування представника потерпілого адвоката ОСОБА_4 , доводи щодо сумнівів в неупередженості головуючого судді ОСОБА_7 при розгляді кримінального провадження на стадії судового розгляду, на переконання суду, є необґрунтованими.

Так, як вбачається зі змісту заяви про відвід та доводів представника потерпілого в обґрунтування останньої, фактично заява ґрунтується на незгоді з прийнятим суддею ОСОБА_7 процесуальних рішень суду, а саме: рішення за результатами розглядузаявленого клопотання про витребування матеріалів кримінальної справи, перевірка законності яких відбувається в іншому процесуальному порядку, а не шляхом подання заяви про відвід судді.
Згідно з усталеною практикою ЄСПЛ, наявність безсторонності судді має визначатися, для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції, за допомогою суб`єктивного та об`єктивного критеріїв. За суб`єктивним критерієм оцінюється особисте переконання та поведінка конкретного судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у даній справі. Відповідно до об`єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності (рішення у справах "Фей проти Австрії" від 24 лютого 1993 року та "Веттштайн проти Швейцарії"). У кожній окремій справі слід визначити, чи мають стосунки, що розглядаються, таку природу та ступінь, що свідчать про те, що суд не є безстороннім (рішення у справі "Пуллар проти Сполученого Королівства" від 10 червня 1996 року).

Особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного (рішення у справі Веттштайна, п. 43).

Разом з тим, у справі, яка перебуває у провадженні судді ОСОБА_7 , суд не вбачає, що існує достатньо ознак, які вказують на прояв його особистої неупередженості.

Заяви про відвід під час досудового розслідування подаються одразу після встановлення підстав для такого відводу. Заяви про відвід під час судового провадження подаються до початку судового розгляду. Подання заяви про відвід після початку судового розгляду допускається лише у випадках, якщо підстава для відводу стала відома після початку судового розгляду.

З`ясовуючи наявність підстав для сумніву у безсторонності судді ОСОБА_7 з огляду на об`єктивний критерій, суд також не знаходить можливим вважати висловлені представником потерпілого сумніви у неупередженості судді об`єктивно обґрунтованими, оскільки суд при розгляді заяви про відвід позбавлений можливості втручання у здійснення вказаним суддею правосуддя шляхом оцінки винесених ним процесуальних рішень, на які власне посилається сторона захисту.

За таких обставин заявлений відвід не містить достатніх об`єктивних даних, які б прямо чи опосередковано свідчили про особисту заінтересованість головуючого судді ОСОБА_7 під час розгляду ним кримінального провадження за №0000043, відомості щодо якого внесені до ЄРДР 04.04.2017, по обвинуваченню ОСОБА_5 , за ч. 2 ст. 291 КК України, що свідчить про відсутність передбачених ст. 75 КПК України підстав для його відводу, тобто заява не ґрунтується на вимогах кримінально-процесуального законодавства, а тому суд приходить до висновку про відмову у задоволенні заяви представника потерпілого адвоката ОСОБА_4 про відвід головуючого судді ОСОБА_7 .

Керуючись ст.ст. 75, 80, 81 КПК України, суд, -

У Х В А Л И В:

У задоволенні заяви представника потерпілого адвоката ОСОБА_4 про відвід судді ОСОБА_7 у кримінальному провадженні №375/1411/17 по обвинуваченню ОСОБА_5 , за ч. 2 ст. 291 КК України - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1