АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 528/579/17 Номер провадження 11-кп/786/171/18Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія: ч.3 ст. 185 КК- Т.З.
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 січня 2018 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

Головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з секретарем ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

та обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтава матеріали кримінального провадження № 0000482 за апеляційною скаргою заступника прокурора Полтавської області ОСОБА_8 на вирок Гребінківського районного суду Полтавської області від 21 липня 2017 року,-

В С Т А Н О В И Л А :
Даним вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Гребінка Полтавської області, українець, громадянин України, освіта неповна середня, не працюючий, не одружений, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , постійного місця проживання не має, раніше судимий:

- - 21.10.2009 Гребінківським районним судом Полтавської області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, відповідно до ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим терміном 1 рік;

- 24.12.2010 Гребінківським районним судом Полтавської області за ч.2 ст. 185 КК України до позбавлення волі строком на 1 рік, відповідно до ст.71 КК України приєднано 2 роки 3 місяці позбавлення волі по вироку Гребінківського районного суду Полтавської області від 21.10.2009 року за ч.3 ст. 185 КК України, остаточно рахувати засудженим до 3 років 3 місяців позбавлення волі,

- 12.04.2013 звільнився умовно-достроково, не відбутий термін 11 місяців 20 днів;

- 23.03.2017 Гребінківським районним судом Полтавської області за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік,-

визнаний винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.2,3 ст. 185 КК України та ст. 360 КК України та призначено покарання за:

- за ч.2 ст.185 КК України у виді двох років позбавлення волі;

- за ч.3 ст. 185 КК України у виді трьох років позбавлення волі;

- за ст. 360 КК України у виді 1 року обмеження волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_7 покарання у виді трьох років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання за цим вироком частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Гребінківського районного суду Полтавської області від 23 березня 2017 року і остаточно призначити покарання за сукупністю вироків у виді трьох років двох місяців позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції, що діяла станом на момент вчинення кримінальних правопорушень, зараховано в строк відбуваня покарання ОСОБА_7 термін його попереднього ув`язнення, а саме: з моменту фактичного затримання у цій кримінальній справі, тобто з 27 травня 2017 року до набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Постановлено стягнути з ОСОБА_7 на користь ПАТ «Укртелеком» майнову шкоду в розмірі 23 513, 90 грн.

Вирішено питання речових доказів.

Не погоджуючись з вироком суду заступник прокурора Полтавської області ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу в якій просить вирок суду скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого через м`якість, ухвалити новий вирок яким визнати винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.ч.2,3 ст. 185, ст. 360 КК України і призначити покарання за злочини вчинені ним до ухвалення вироку Гребінківського районного суду від 23.03.2017 року: по ст. 360 КК України у виді обмеження волі, по ч.2 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі, по ч.3 ст. 185 КК України у виді 4 років позбавлення волі; на підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів призначити покарання у виді 4 років позбавлення волі; на підставі ч.4 ст. 70 КК України, шляхом поглинання покарання за вироком Гребінківського районного суду від 23.03.2017 року, покаранням, що призначене за даним вироком призначити 4 роки позбавлення волі. Призначити ОСОБА_7 покарання за злочин вчинений після постановлення вироку Гребінківського районного суду від 23.03.2017 року по ст. 360 КК України у виді 1 року обмеження волі; по ч.2 ст. 185 КК України у виді 6 місяців арешту, по ч.3 ст. 185 КК України у виді 5 років позбавлення волі; відповідно до ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів визначити покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді 5 років позбавлення волі; на підставі ч.1 ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, частково приєднати до покарання, призначеного цим вироком за злочини вчинені після ухвалення вироку Гребінківського районного суду від 23.03.2017 року, невідбуту частину покарання, визначеного відповідно до ч.4 ст. 70 КК України, призначивши ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю вироків у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Свої вимоги обґрунтовує тим, що ОСОБА_7 судом визнаний винним у вчиненні злочинів за епізодами 28.12.2016, 08.01.2017, 05.02.2017; 02.03.2017 року, на початку січня 2017 року, у кінці лютого 2017 року та на початку березня 2017 року, тобто винним у вчиненні злочинів до ухвалення вироку Гребінківського районного суду від 23.03.2017 року, яким ОСОБА_7 засуджений за ч.3 ст.185 КК України, а тому за вказані злочини суд повинен призначити покарання за положеннями ч.4 ст. 70 КК України.

Також ОСОБА_7 визнаний винуватим у вчиненні двох злочинів в кінці березня 2017 року, а також 13-17.04.2017 року та 27.04.2017 року, а тому вважає, що у даному випадку за вказані злочини суд повинен був призначити покарання ОСОБА_7 відповідно до положень ст. 71 КК України.

Крім того вважає, що з врахуванням даних про особу обвинуваченого та кількості вчинених злочинів ОСОБА_9 необхідно призначити більш суворе покарання.

Районним судом встановлено, що ОСОБА_7 вчинив кримінальні правопорушення за таких обставин:

Епізод №1
У ніч на 28.12.2016 ОСОБА_7 перебував біля магазину приватного підприємця ОСОБА_10 , що розташований по АДРЕСА_2 , шляхом пошкодження гратів та розбиття вікна проник у цей магазин та викрав з нього товарно матеріальні цінності: м`яку іграшку «Собаку» вартістю 500 грн., куртку вартістю 800 грн., продукти харчування, сигарети та спиртні напої на загальну суму 6188 грн. Своїми протиправними діями завдав збитків приватному підприємцю ОСОБА_10 на загальну суму 7 488 гривень.

Епізод №2
В ніч на 08.01.2017 ОСОБА_7 , повторно, за попередньою змовою з гр-ном ОСОБА_11 та ОСОБА_12 шляхом пошкодження гратів та розбиття вікна проник до магазину приватного підприємця ОСОБА_13 , що розташований по АДРЕСА_2 , де викрав з нього товарно матеріальні цінності на суму 4 831 грн. 60 коп. та 1360 грн. готівки. Своїми протиправними діями ОСОБА_7 завдав збитків приватному підприємцю ОСОБА_13 на суму 6191 грн. 60 коп.

Епізод №3
В ніч на 05.02.2017 ОСОБА_7 , повторно, шляхом пошкодження гратів та розбиття вікна проник до магазину приватного підприємця ОСОБА_14 , що розташований по АДРЕСА_1 де викрав з нього товаро матеріальн іцінності, зокрема продукти харчування на загальну суму 6 503 грн. 10 коп. Своїми протиправними діями завдав збитків приватному підприємцю ОСОБА_14 на вказану суму.

Епізод №4
В ніч на 02.03.2017 ОСОБА_7 , повторно, шляхом розбиття віконного скла та протиснувшись крізь грати проник до приміщення магазину приватного підприємця ОСОБА_15 , де викрав такі товарно- матеріальні цінності: 20 мобільних телефонів на загальну суму 37 667 грн., 4 планшети на загальну суму 7 972 грн., 56 карток поповнення інтернету «BestLine» на загальну суму 6350 грн. та грошові кошти в сумі 1656 грн. Своїми протиправними діями завдав збитків приватному підприємцю ОСОБА_15 на загальну суму 53 645 гривень.

Епізод №5
В період часу з 13 по 17 квітня 2017 року в нічний час, точної дати та часу не встановлено, ОСОБА_9 , повторно, шляхом відмикання вхідних дверей будинку розташованого за адресою: АДРЕСА_3 викрав інжекторний зварювальний апарат марки «Дніпро-М», вартістьякого становить 1 302 грн. та дриль-шуруповерт марки «ИНТЕРСКОЛ ДА-12ЭР-01» вартістю 912 грн., загальна вартість яких відповідно до висновку експерта №363 від 17.05.2017 року становить 2 214 грн.

Епізод №6
В ніч на 27.04.2017 року, точного часу не встановлено, ОСОБА_7 , повторно, шляхом відмикання вхідних дверей будинку розташованого за адресою: АДРЕСА_3 таємно викрав шліфувальну машину «STARKAG1350» вартістю 1 134 грн., електричну кутову шліфувальну машину «Riber-Profi WS180» вартістю 760 грн. 20 коп. та електропилу марки «Дніпро - М ЭПП-2440» вартістю 931 грн., загальна вартість яких відповідно до висновку експерта №362 від 18.05.2017 року становить 2 825 грн. 20 коп.

Епізод №7
На початку січня 2017 року, точної дати не встановлено, в нічний час доби ОСОБА_7 перебував по вул. Чкалова в м. Гребінка Полтавської області, де він, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, що вчинено повторно, шляхом вільного доступу з кабельної лінії зв`язку (інв. № 13805), прокладеної від АТС, за допомогою сокири таємно викрав кабель електрозв`язку ТПП 100*2*0,4 довжиною 160 метрів, вартістю 8 505 грн 45 коп, а викраденим розпорядився на власний розсуд.

Епізод №8
На початку січня 2017 року, точної дати не встановлено, в нічний час доби ОСОБА_7 , перебував по вул. Чкалова в м. Гребінка Полтавської області, де він, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, що вчинено повторно, та пошкодження ліній зв`язку, за допомогою сокири пошкодив кабель лінії телекомунікаційних мереж ТПП 100*2*0,4 для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародногозав`язку, а також доступу до мережі інтернет, що спричинило тимчасове припинення зв`язку.

Епізод №9
В кінці лютого 2017 року, точної дати не встановлено, в нічний час доби, ОСОБА_7 , перебував по вул. Миру в м. Гребінка Полтавської області, де в нього виник злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, що вчинено повторно. Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, що вчинено повторно, ОСОБА_7 шляхом вільного доступу з кабельної лінії зв`язку (інв. № 28670), прокладеної від АТС за допомогою сокири, таємно викрав кабель електрозв`язку ТПП 100*2*0,4 довжиною 105 метрів, вартістю 10 123 грн. 57 коп., яким розпорядився на власний розсуд.

Епізод №10
В кінці лютого 2017 року, точноїдатипід не встановлено, ОСОБА_7 в нічний час доби, перебував по вул. Миру в м. ГребінкаПолтавськоїобласті, де в нього виник злочинний умисел, направлений на пошкодження ліній зв`язку, внаслідок чого за допомогою сокири він пошкодив кабель лінії телекомунікаційних мереж ТПП 100*2*0,4 для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, а також доступу до мережі інтернет, що спричинило тимчасове припинення зв`язку.

Епізод № 11
На початку березня 2017 року, точної дати не встановлено, в нічний час доби, ОСОБА_7 , перебував по вул. Городищенській у м. Гребінка Полтавської області, де в нього виник злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, що вчинено повторно. Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, що вчинено повторно, ОСОБА_7 шляхом вільного доступу з кабельної лінії зв`язку (інв. № 13805), прокладеної від АТС за допомогою канцелярського ножа, таємно викрав кабель електрозв`язку ТПП 20*2*0,4 довжиною 5 м, ТПП 10*2*0,4 довжиною 5 м та бокс кабельний телефонний, загальною вартістю 835 грн. 45 коп.,якими розпорядився на власний розсуд.

Епізод №12
На початку березня 2017 року, точної дати не встановлено, в нічний час доби, ОСОБА_7 перебував по вул. Городищенській в м. Гребінка Полтавської області де в нього виник злочинний умисел, направлений на пошкодження ліній зв`язку, внаслідок чого він за допомогою канцелярського ножа пошкодив кабель лінії телекомунікаційних мереж ТПП 50*2'*0,4; ТПП 20*2*0,4; ТПП 10*2*0,4 для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, а також доступу до мережі інтернет, що спричинило тимчасове припинення зв`язку.

Епізод №13
Також в кінці березня 2017 року, точної дати не встановлено, в нічний час доби ОСОБА_7 перебував по вул. Миру в м. Гребінка Полтавської області, де він, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, що вчинено повторно, шляхом вільного доступу з кабельної лінії зв`язку (інв. №13874), прокладеної від АТС за допомогою сокири, таємно викрав кабель електрозв`язку ТПП 100*2*0,4 довжиною 35 метрів, вартістю 4 049 грн. 43 коп.,яким розпорядився на власний розсуд.

Епізод №14
Крім вказаного, в кінці березня 2017 року, точної дати не встановлено, в нічний час доби, ОСОБА_7 , перебував по вул. Миру в м. Гребінка Полтавської області де він, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на пошкодження ліній зв`язку, за допомогою сокири пошкодив кабель лінії телекомунікаційних мереж ТПП 100*2*0,4 для надання послуг телефонного, місцевого, міжміського та міжнародного зв`язку, а також доступу до мережі інтернет, що спричинило тимчасове припинення зв`язку.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду , вислухавши доводи прокурора, який апеляційну скаргу підтримав тільки в частині необхідності призначення більш суворого покарання, обвинуваченого, який просив залишити вирок суду першої інстанції без змін, дослідивши матеріали кримінального провадження та доводи поданої апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Згідно ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Висновки суду відносно фактичних обставин кримінального провадження, які в суді першої інстанції сторонами не заперечувались і відносно яких відповідно до вимог ч.3 ст. 349 КПК України докази не досліджувались, сторонами та потерпілими не оспорюють ся, у зв`язку з чим колегією суддів на підставі ч.2 ст.394 та ч.1 ст.404 КПК України, не перевіряються.

Кваліфікація дій обвинуваченого ОСОБА_16 за ч.ч.2, 3 ст. 185, 360 КК України сторонами не оспорюється.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження та вироку суду ОСОБА_7 засуджений вироком Гребінськівського районного суду Полтавської області від 23.03.2017 року до покарання у виді 3 років позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України.

Інкриміновані злочини по епізодам №№ 1,2,3,4,7,8,9,10,11,12, які кваліфіковані за ч.2, 3 ст. 185 та ст. 360 КК України, ОСОБА_7 вчинив до винесення вироку Гребінківського районного суду від 23.03.2017 року.

Інкриміновані злочини по епізодам №№ 5,6,13,14, які кваліфіковані за ч.ч.2,3 ст. 185 та ст 360 КК України ОСОБА_7 вчинені після винесення вироку Гребінківського районного суду від 23.03.2017 року, тобто в період іспитового строку.

Відповідно до вимог ч.1 ст. 70 КК України призначення покарання за сукупністю злочинів визначається шляхом поглинення менш суворого більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Згідно ч.4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах 1-3 ст. 70 КК України, призначається покарання, якщо після винесення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

За таких обставин колегія суддів вважає, що доводи прокурора про необхідність призначення ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів, які він вчинив до постановлення попереднього вироку Гребінкіського районного суду від 23.03.2017 року, відповідно до вимог ч.4 ст. 70 КК України є обґрунтованими, у зв`язку з чим апеляція в цій частині підлягає до задоволення.

Визначення ОСОБА_7 покарання за злочини, які він вчинив після винесення вироку Гребінківського районного суду від 23.03.2017 року, тобто за сукупністю вироків, відповідає вимогам ст. 71 КК України.

При призначенні ОСОБА_7 покарання місцевий суд врахував загальні засади призначення покарань, передбачені ст. 65 КК України, але не в повній мірі застосував принципи призначення покарань за сукупністю злочинів та сукупністю вироків, у зв`язку з чим колегія суддів приймаючи до уваги, що обвинувачений вчинив чотири злочини, в тому числі один тяжкий, в період іспитового строку, вважає за необхідне призначити ОСОБА_7 , з врахуванням даних про його особу, вказаних у вироку суду, більш суворе покарання, ніж призначив суд першої інстанції і менш суворе покарання, ніж просить прокурор у своїй апеляційній скарзі, у звязку з чим апеляція прокурора в цій частині підлягає до часткового задоволення.

Приймаючи до уваги, що обвинуваченому ОСОБА_7 необхідно призначити більш суворе покарання, колегія суддів вважає за необхідне вирок суду в частині призначеного покарання скасувати та ухвалити новий вирок.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 376, 407, 420 КПК України, колегія суддів Апеляційного суду Полтавської області , -

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Полтавської області ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Гребінківського районного суду Полтавської області від 21 липня 2017 року стосовно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати.

Ухвалити новий вирок.

ОСОБА_7 вважати засудженим:

- за ч.2 ст. 185 КК України /по епізодам №№7,9,11,13/ та призначити покарання у виді 2 /два/років позбавлення волі.

- за ч.3 ст. 185 КК України / по епізодам №№ 1,2,3,4/ та призначити покарання у виді 3 років 3 місяців позбавлення волі;

- за ст. 360 КК України / по епізодам №№8,10,12/ та призначити покарання у виді 1 року 6 місяців обмеження волі.

Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_7 покарання у виді 3 років 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань за даним вироком та вироком Гребінківського районного суду Полтавської області від 23.03.2017 року призначити ОСОБА_7 покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

ОСОБА_7 вважати засудженим:

-за ч.2 ст. 185 КК України / по епізоду №13/ та призначити покарання у виді 5/п`ять/ місяців арешту;

-за ч.3 ст. 185 КК України / по епізодам №№ 5,6/ та призначити покарання у виді 4 років позбавлення волі;

-за ст. 360 КК України / по епізоду №14/ та призначити покарання у виді 1 року обмеження волі;

Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_7 покарання у виді 4/чотири/ років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання призначеного за сукупністю злочинів за даним вироком частково приєднати покарання за вироком Гребінківського районного суду Полтавської області від 23.03.2017 року та остаточно ОСОБА_7 призначити покарання у виді 5 /п`ять/ років позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_7 зарахувати в строк покарання термін попереднього ув`язнення з 27 травня 2017 року по 20 червня 2017 року із розрахунку один день попередного ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок суду залишити без зміни.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з дня його проголошення, але може бути оскаржений протягом трьох місяців з моменту його проголошення, а засудженому, який тримається під вартою в той же строк з моменту отримання копії вироку, шляхом подання касаційної скарги до касаційного суду.

С У Д Д І:
ОСОБА_2 . ОСОБА_3 . ОСОБА_4 .