У Х В А Л А
26.01.2017 Справа №607/14339/16-к

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Тернопільської області ОСОБА_3 , про накладення арешту на майно,

В С Т А Н О В И В :
Прокурор відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Тернопільської області ОСОБА_3 звернулася до суду з клопотанням, в рамках кримінального провадження №0000053 від 14.12.2016 року за ч.1 ст. 205, ч.1 ст. 366 КК України про накладення арешту на 58 (п`ятдесят вісім) біг-бегів білого кольору, наповнених білою квасолею, загальною вагою 67,180 тонн, що належать ТОВ «Старс-2011», які перебувають на відповідальному зберіганні у ПП АП «Агро-Дружба» (Тернопільська область Теребовлянський район смт. Дружба вул.. Л. Українки,13/1), в частині заборони користування.

В судове засідання прокурор не з`явилася, однак повідомлялась про час та місце розгляду його клопотання належним чином.

Вивчивши клопотання та додані до нього копії матеріалів кримінального провадження, приходжу до наступних висновків.
Слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000053 від 14.12.2016, за фактами придбання невстановленими особами TOB «Старс-2011» () з метою прикриття незаконної діяльності або здійснення видів діяльності, щодо яких є заборона за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.205 КК України та внесення завідомо неправдивих відомостей до офіційних документів службовими особами вказаного товариства за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.366 КК України.

Матеріалами досудового розслідування встановлено, що 13.12.2016 TOB «Старс-2011» подано до Тернопільської митниці ДФС підроблені експортні декларації №403040001/2016/011534, №403040001/2016/011553 та №403040001/2016/011558 на товар - «Квасоля біла (Phaseolus Vulgaris), лущена, не подріблена, не оброблена, призначена для продовольчих цілей».

16.12.2016 проведено огляд транспортного засобу - тягача з д.н.з. НОМЕР_1 (причіп з д.н.з. НОМЕР_2 ) та товару, який в ньому знаходиться (відповідно до експортної декларації №403040001/2016/011558). Проведеним оглядом встановлено, що у причепі вказаного транспортного засобу знаходиться 19 біг-бегів білого кольору, наповнених білою квасолею, загальною вагою 22,540 тонн. Постановою від 19.12.2016 вказаний вантаж визнано речовими доказами по кримінальному провадженню №0000053 від 14.12.2016. Ухвалою суду №1кс/607/5836/2016 (у справі №607/14339/16-к) від 20.12.2016 накладено арешт на вказаний товар шляхом заборони користування ним. 16.12.2016 проведено огляд транспортного засобу - тягача з д.н.з. НОМЕР_3 (причіп з д.н.з. НОМЕР_4 ) та товару, який в ньому знаходиться (відповідно до експортної декларації №403040001/2016/011553). Проведеним оглядом встановлено, що у причепі вказаного транспортного засобу знаходиться 19 біг-бегів білого кольору, наповнених білою квасолею, загальною вагою 22,270 тонн. Постановою від 19.12.2016 вказаний вантаж визнано речовими доказами по кримінальному провадженню №0000053 від 14.12.2016. Ухвалою суду №1кс/607/5837/2016 (у справі №607/14339/16-к) від 20.12.2016 накладено арешт на вказаний товар шляхом заборони користування ним. 21.12.2016 проведено огляд транспортного засобу - тягача з д.н.з. НОМЕР_5 (причіп з д.н.з. НОМЕР_6 ) та товару, який в ньому знаходиться (відповідно до експортної декларації №403040001/2016/011534). Проведеним оглядом встановлено, що у причепі вказаного транспортного засобу знаходиться 20 біг-бегів білого кольору, наповнених білою квасолею, загальною вагою 22,370 тонн, який в ході огляду вилучено до слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області. Постановою від 23.12.2016 вказаний вантаж визнано речовими доказами по кримінальному провадженню №0000053 від 14.12.2016. Ухвалою суду №1кс/607/5916/2016 (у справі №607/14339/16-к) від 23.12.2016 накладено арешт на вказаний товар шляхом заборони користування. 22.12.2016 вищевказану квасолю в кількості 67,180 тонн передано на відповідальне зберігання ПП АП «Агро-Дружба» (, Тернопільська обл., Теребовлянський р-н, смт. Дружба, вул. Лесі Українки, 13/1), яке зобов`язалося зберігати її у належному стані.

28.12.2016 директором TOB «Авітон Органік» ОСОБА_4 внесено до Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області клопотання про скасування вищевказаних ухвал суду про арешт квасолі в кількості 70,18 тонн повністю. 29.12.2016 року ухвалою слідчого судді №607/14339/16-к (у судовому провадженні №1-кс/607/5978/2016) частково задоволено вказане клопотання, залишивши арешт в частині заборони на відчуження вказаного майна.

05 січня 2017 року старшим слідчим з ОВС 1-го відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ФДС у Тернопільській області ОСОБА_5 подано до суду клопотання про накладення арешту на вказану квасолю в кількості 67,180 тонн шляхом заборони користування, мотивуючи його наступним.

В своєму клопотанні ОСОБА_4 зазначає, що вказана квасоля є власністю TOB «Авітон Органік», оскільки TOB «Старс-2011» не проведено оплату за неї. Так в клопотанні зазначається, що згідно з договором поставки №ФС-05/12 від 05.12.2016 TOB «Авітон органік» здійснило поставку TOB «Старс-2011» квасолі білої для технічної переробки врожаю 2016 року. Як зазначає директор TOB «Авітон Органік» ОСОБА_4 , на виконання умов договору поставки №ФС-05/12 від 05.12.2016 TOB «Авітон Органік» поставлено товар покупцю TOB «Старс-2011», у зв`язку з чим виписано податкові накладні №1 від 09.12.2016 та №2 від 11.12.2016. Однак умови щодо оплати всієї вартості товару TOB «Старс-2011» не виконало, тому права власності на товар товариство не набуло.

Відповідно до міжнародних товарно-транспортних накладних (CMR) №13/16, №14/16 та №15/16 від 12.12.2016, датою погрузки вищевказаного товару (квасолі) в загальній кількості 67,180 тонн, що експортувалося TOB «Старс-2011» відповідно до митних декларацій №0000053, №403040001/2016/011534 та №403040001/2016/011558) є 08.12.2016, а податкові накладні TOB «Авітон Органік» виписані 09.12.2016 та 11.12.2016, що свідчить про те, що вилучена квасоля придбана TOB «Старс-2011» при невстановлених на даний час обставинах у іншої особи і не може являтись товаром, придбаним у TOB «Авітон Органік» згідно наданих суду документів, у зв`язку з чим TOB «Авітон Органік» не може бути фактичним власником квасолі і претендувати на її отримання та подальше збереження. Також, податкові накладні №1 від 09.12.2016 та №2 від 11.12.2016 зареєстровані в ЄРПН лише 21.12.2016, тобто після виявлення факту підробки вказаних експортних декларацій та вилучення товару, що може свідчити про їх оформлення «заднім числом». Окрім цього, на момент митного оформлення, з метою подальшого експорту та вилучення квасолі у TOB «Старс-2011» у єдиному реєстрі податкових накладних не було зареєстровано податкових накладних щодо придбання квасолі у постачальників, що також вказує на приховання фактичного походження вилученої квасолі, на яку видано службовою особою завідомо неправдиві офіційні документи.

Відповідно до податкових накладних №1 від 09.12.2016 та №2 від 11.12.2016, TOB «Авітон Органік» реалізувало TOB «Старс-2011» квасолю для технічної переробки. Відповідно до митних декларацій №0000053, №403040001/2016/011534 та №403040001/2016/011558, TOB «Старс-2011» експортувало квасолю для продовольчих цілей.

Також, в тексті клопотання директора TOB «Авітон Органік» щодо зняття арешту на вказаний товар містяться невідповідності в його масі. Так, в клопотанні зазначено масу квасолі в кількості 70,180 тонн, однак, відповідно до зазначених податкових накладних - загальна маса становить 67,120 тонн. Відповідно до митних декларацій №0000053, №403040001/2016/011534 та №403040001/2016/011558, поданих TOB «Старс-2011» до Тернопільської митниці ДФС, загальна маса експортованої квасолі становить 67,180 тонн.

Беручи до уваги наведене, та те, що документи, подані TOB «Авітон Органік» слідчому судді для підтвердження права власності на вказаний товар містять суттєві розбіжності з документами, поданими до митних органів TOB «Старс-2011» та зібраними в ході досудового розслідування в частині походження товару, його відвантаження, якісних та кількісних показників встановлено, що TOB «Авітон Органік» може не бути фактичним власником вилученої квасолі, у зв`язку з чим не може її отримувати на відповідальне зберігання. Крім того, TOB «Авітон Органік» не надало відомостей та підтверджуючих документів про те, де воно має намір зберігати квасолю та яким чином її використовувати, а тому немає даних, що вказане товариство зможе зберегти речові докази, надати при необхідності доступ до них стороні обвинувачення для проведення відповідних слідчих та процесуальних дій.

10.01.2017 ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області №607/14339/16-к (у справі №1-кс/607/55/2017) вищевказане клопотання старшого слідчого з ОВС про накладення арешту на квасолю в кількості 67,180 тонн шляхом заборони користування повернуто прокурору на усунення недоліків, якими на думку слідчого судді є ненадання старшим слідчим з ОВС документів, які підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчать про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном, та приведення клопотання у відповідність ст. 171 КПК України і встановлено строк в 72 години з дня отримання копії ухвали.

17.01.2015 слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області зареєстровано кримінальне провадження №0000005 за фактом придбання невстановленими особами TOB «Старс-2011» () з метою прикриття незаконної діяльності або здійснення видів діяльності, щодо яких є заборона за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.205 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що засновник, директор та головний бухгалтер TOB «Старс-2011» ОСОБА_6 (РНОКПП НОМЕР_7 ) не має жодного відношення до діяльності вказаного товариства. Так підприємство перереєстроване на нього в червні 2016 року на прохання громадянина ОСОБА_7 за грошову винагороду в розмірі 500 грн. Підготовкою документів для здійснення передачі права власності на підприємство займалася невідома особа. Документи, необхідні для передачі права власності на TOB «Старс-2011», підписували ОСОБА_6 та попередній його засновник, директор та головний бухгалтер - ОСОБА_8 . Установчі документи та печатку товариства ОСОБА_6 не отримував, представляти його інтереси від свого імені нікому не доручав. Жодних фінансово-господарських операцій від імені TOB «Старс-2011» ОСОБА_6 не здійснював, податкової звітності не подавав.

Проведеним аналізом інформаційних ресурсів ДФС встановлено, що TOB «Старс-2011» зареєстроване 10.01.2011 та до листопада 2016 року перебувало на податковому обліку в ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська. На даний час товариство зареєстроване за адресою: м. Київ, Шевченківський р-н, вул. Мельникова, 12 та перебуває на обліку в ДПІ у Шевченківському р-ні ГУ ДФС у м. Києві. Наймані працівники відсутні.

З моменту реєстрації (2011 рік) до листопада 2016 року TOB «Старс-2011» зовнішньоекономічні операції не здійснювало, однак протягом листопада-грудня 2016 року провело митне оформлення через Одеську митницю ДФС пшениці, кукурудзи, насіння соняшнику, вівса, проса, соєвих бобів; через Миколаївську митницю ДФС - кукурудзи та пшениці; через Тернопільську митницю ДФС -квасолі, а всього товарів на загальну суму 1 956 451, 77 доларів США. З 01.01.2017 по 13.01.2017 товариство здійснило митне оформлення пшениці та кукурудзи через Одеську митницю ДФС на загальну суму 827 508, 51 доларів США.

Таким чином є підстави вважати, що TOB «Старс-2011» перереєстроване на підставну особу - ОСОБА_6 для здійснення незаконних експортних операцій з вивезення за межі території України сільськогосподарської продукції, з метою прикриття злочинної діяльності з ухилення від сплати податків та виводу коштів за кордон (неповернення виручки в іноземній валюті).

19.01.2017 постановою прокурора відділу прокуратури Тернопільської області ОСОБА_3 матеріали кримінальних проваджень №0000053 за ч.1 ст.366 КК України та №0000005 за ч.1 ст.205 КК України об`єднано в одне провадження під №0000053.

Допитаний як свідок директор TOB «Старс-2011» ОСОБА_6 показав, що договору №ФС-05-12 від 05.12.2016 з TOB «Авітон Органік» не підписував та довіреності №81 від 05.12.2016 щодо отримання вказаної квасолі на ім`я ОСОБА_9 не видавав.

Вказане свідчить про те, що 58 (п`ятдесят вісім) біг-бегів білого кольору, наповнених білою квасолею, загальною вагою 67,180 тонн експортувались фіктивним підприємством TOB «Старс-2011» з використанням підроблених документів з метою її незаконного вивезення, ухилення від сплати обов`язкових платежів і не повернення валютної виручки в Україну, а тому є речовим доказом.

Таким чином, з вищезазначених фактів вбачається, що діяльність TOB «Старс-2011» здійснювалась поза межами правового поля, що у свою чергу свідчить про відсутність законних підстав вважати власником вказаної квасолі TOB «Авітон Органік», а операції між TOB «Старс-2011» та TOB «Авітон Органік» є сумнівними правочинами, та такими, що вчинено без наміру створення правових наслідків, які обумовлювались цими правочинами (ст.234 Цивільного Кодексу України). Вказане також засвідчує факт, що TOB «Авітон Органік» не може бути власником вилученої у TOB «Старс-2011» квасолі. Враховуючи наведені факти, та те, що TOB «Авітон Органік» не надало належних документів, які оформлені та відповідають вимогам чинного законодавства України, вилучена квасоля не може належати до їх власності. Також TOB «Авітон Органік» не надало жодних документів, що в змозі забезпечити належне зберігання вилученої квасолі і доступ до неї. Беручи до уваги вищевказане, досудовим розслідуванням встановлено, що власником вилученої квасолі є TOB «Старс-2011».

Відповідно до ч.1 ст. 170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Як вбачається із матеріалів клопотання, немає достатніх підстав вважати, що виявлені 58 біг-бегів білого кольору, наповнених білою квасолею, під час проведення огляду є доказом злочину, чи воно підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна, оскільки жодній фізичній чи юридичній особі не повідомлено про підозру.

Згідно ч.2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 171 КПК України, у клопотанні слідчого, прокурора про арешт майна повинно бути зазначено: підстави і мету відповідно до положень статті 170 цього Кодексу та відповідне обґрунтування необхідності арешту майна; перелік і види майна, що належить арештувати; документи, які підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчать про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном; розмір шкоди, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, у разі подання клопотання відповідно до частини четвертої статті 170 цього Кодексу. До клопотання також мають бути додані витяг з ЄРДР ( ч.6 ст..132 КПК України) та оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими слідчий, прокурор обґрунтовує доводи клопотання.

До клопотання прокурором не надано жодних доказів,якими воно обґрунтовується.

Крім цього, в порушення вимог ч.6 ст. 132 КПК України, прокурором до клопотання не долучено витяг з ЄРДР №0000053 від 14.12.2016 року, що позбавляє слідчого суддю можливості переконатися, чи справді були вчинені кримінальні правопорушення, передбачені ч.1 ст.205, ч.1 ст.366 КК України.

Також, п.3 ч. 2 ст.171 КПК України, передбачено, що у клопотанні слідчого, прокурора про арешт майна повинно бути зазначено документи, які підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчить про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном.

Зі змісту клопотання вбачається, що діяльність TOB «Старс-2011» здійснювалась поза межами правового поля, що у свою чергу свідчить про відсутність законних підстав вважати власником вказаної квасолі TOB «Авітон Органік», а операції між TOB «Старс-2011» та TOB «Авітон Органік» є сумнівними правочинами, та такими, що вчинено без наміру створення правових наслідків, які обумовлювались цими правочинами (ст.234 Цивільного Кодексу України). Вказане також засвідчує факт, що TOB «Авітон Органік» не може бути власником вилученої у TOB «Старс-2011» квасолі. Враховуючи наведені факти, та те, що TOB «Авітон Органік» не надало належних документів, які оформлені та відповідають вимогам чинного законодавства України, вилучена квасоля не може належати до їх власності. Також TOB «Авітон Органік» не надало жодних документів, що в змозі забезпечити належне зберігання вилученої квасолі і доступ до неї. Беручи до уваги вищевказане, досудовим розслідуванням встановлено, що власником вилученої квасолі є TOB «Старс-2011».

Отже, прокурором до клопотання про арешт майна не додано копій документів, які підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчить про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном.

Відповідно до ч.1 ст. 173 КПК України, слідчий суддя, суд відмовляють у задоволенні клопотання про арешт майна, якщо особа, що його подала, не доведе необхідність такого арешту, а також наявність ризиків, передбачених абзацом другим частини першої статті 170 цього Кодексу.

Слідчий суддя також звертає увагу на те, що долучені до вказаного клопотання слідчого про накладення арешту на майно, копії документів не засвідчені належним чином, що позбавляє слідчого суддю можливості пересвідчитися в ідентичності цих документів та вважати їх належними доказами по справі.

За таких обставин, слідчий суддя вважає, що клопотання до задоволення не підлягає.

Керуючись ст. ст. 132, 170-173, 309 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:
У задоволенні клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Тернопільської області ОСОБА_3 про накладення арешту на майно відмовити.

Апеляційна скарга на ухвалу слідчого судді може бути подана безпосередньо до апеляційного суду Тернопільської області протягом п`яти днів з дня її оголошення, а особою, яка не була присутньою при оголошенні ухвали протягом п`яти днів з дня отримання копії ухвали.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1