Ухвала
іменем україни
16 березня 2017 року м. Київ

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах
Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних
і кримінальних справ у складі:

головуючого ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю прокурора ОСОБА_4 ,

розглянула в судовому засіданні кримінальну справу за касаційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_5 адвоката ОСОБА_6 на вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 28 грудня 2015 року та ухвалу Апеляційного суду Івано-Франківської області від 27 квітня 2016 року щодо ОСОБА_5 .

Вироком Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 28 грудня 2015 року

ОСОБА_5 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

уродженця м. Долина Івано-Франківської області, громадянина України, раніше не судимого, проживаючого за адресою:

АДРЕСА_1 ,

визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 212 ч. 1, 212 ч. 3 КК України (в редакції Закону № 4025-VІ від 15.11.2011 р.), ст. 366 ч. 1 КК України (в редакції Закону № 2341-ІІІ від 05.04.2001 р.) та призначено йому покарання:
- за ст. 212 ч. 1 КК України (в редакції Закону № 4025-VІ від 15.11.2011 р.) у виді штрафу в розмірі 2000 (дві тисячі) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 34000 (тридцять чотири тисячі) гривень.
На підставі ст.ст. 49, 74 ч. 5 КК України ОСОБА_5 звільнено від призначеного покарання за ст. 212 ч. 1 КК України (в редакції Закону № 4025-VІ від 15.11.2011 р.) у зв`язку із закінченням строків давності.
- за ст. 366 ч. 1 КК України (в редакції Закону № 2341-ІІІ від 05.04.2001 р.) у виді штрафу в розмірі 50 (п`ятдесяти) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 (вісімсот п`ятдесят) гривень з позбавленням права обіймати посади, пов`язані із виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків на підприємствах, установах, організаціях усіх форм власності строком на 2 роки.
На підставі ст.ст. 49, 74 ч. 5 КК України ОСОБА_5 звільнено від призначеного покарання за ст. 366 ч. 1 КК України (в редакції Закону № 2341-ІІІ від 05.04.2001 р.) у зв`язку із закінченням строків давності.
- за ст. 212 ч. 3 КК України (в редакції Закону № 4025-VІ від 15.11.2011 р.) у виді штрафу в розмірі 25000 (двадцять п`ять тисяч) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 425 000 (чотириста двадцять п`ять тисяч) гривень з позбавленням права обіймати посади, пов`язані із виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків на підприємствах, установах, організаціях усіх форм власності строком на 3 роки з конфіскацією всього майна, що є його власністю.

До набрання вироком законної сили ОСОБА_5 залишено раніше обраний запобіжний захід підписка про невиїзд.

Вироком суду ОСОБА_5 визнано винуватим і засуджено за вчинення ним злочинів, передбачених ст.ст. ст.ст. 212 ч. 1, 212 ч. 3, 366 ч. 1 КК України за наступних обставин.

Так, ОСОБА_5 , будучи директором ТОВ «Ді-Бі-Сі-Груп», що зареєстроване як платник податків, переслідуючи корисливу мету у виході його підприємства на ринок торгівлі буровим обладнанням в Україні та отриманні акцепту по тендеру ВАТ «Укрнафта» щодо реалізації бурових доліт за низькими цінами, достовірно знаючи, що ввезені в Україну бурові долота та їх митна вартість є об`єктами оподаткування і сума обов`язкових митних платежів при їх розмитненні є значною, спрямовуючи злочинний умисел в організації системного незаконного переміщення через митний кордон України бурових доліт у великих розмірах з метою ухилення при цьому від сплати митних платежів у значних розмірах, протягом листопада-грудня 2009 року та січня-червня 2010 року організував незаконне переміщення з Республіки Польща в Україну через митний кордон України 179 бурових доліт виробництва заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о., загальною митною вартістю 2 645 070,6 грн., з приховуванням їх від митного контролю. Внаслідок незаконного переміщення 179 бурових доліт загальною митною вартістю 2 645 070,6 грн., у зв`язку із чим необхідно було сплатити митні платежі (податки і збори), не пред`явлення їх до митного оформлення під час переміщення через митний кордон України, ОСОБА_5 не було здійснено сплату обов`язкових митних платежів у сумі 592 495,8 грн.

Таким чином, ОСОБА_5 , будучи службовою особою, на яку покладено виконання організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків, в порушення ст.ст. 4, 9 та 14 Закону України 1251-XII від 25.06.1991 р. «Про систему оподаткування», ст.ст. 2-4, 6-7 Закону України № 168/97 - ВР від 03.04.1997 р. «Про податок на додану вартість», постанови Кабінету Міністрів № 65 від 27.01.1997р. «Про ставки митних зборів», ст. 17 Закону України № 2997-ХІІ від 5.02.1992 р. «Про Єдиний митний тариф», Закону України № 2371 -III від 05.04.2001 р. «Про митний тариф України», якими передбачено обов`язковість сплати платниками належних податків, зборів та інших обов`язкових платежів, що входять у систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, ухилився від сплати обов`язкових митних платежів у сумі 592 495,8 грн., в тому числі мито 52 901,4 грн. та ПДВ 539 594,4 грн.

Крім того, ОСОБА_5 , будучи службовою особою - директором ТОВ «Ді-Бі-Сі-Груп», діючи умисно, з метою приховати факт контрабандного переміщення 179 бурових доліт на територію України та ухилення від сплати обов`язкових митних платежів, які передбачені при переміщенні товарів через митний кордон України уклав з невстановленою особою на ім`я ОСОБА_7 ( ОСОБА_8 ) договір купівлі-продажу № DBC-02/11/09 від 02.11.09 р. у який вніс завідомо неправдиві дані, про нібито придбання ТОВ «Ді-Бі-Сі-Груп» у ТОВ «Бетулія» товару - бурових доліт. Продовжуючи свою злочинну діяльність, направлену на приховування факту контрабанди бурових доліт виробництва заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.» з Польщі в Україну через митний кордон України та ухилення при цьому від сплати митних платежів з метою створення видимості законного походження такого товару в Україні, ОСОБА_5 , протягом листопада-грудня 2009 року та січня-червня 2010 року, умисно у кожному випадку незаконного переміщення бурових доліт через митний кордон України з Польщі у невеликих кількостях складав та підписував специфікації: № 1 від 04.11.2009 р., № 2 від 16.11.2009 р., № 3 від 25.11.2009 р., № 4 від 23.12.2009 р., № 5 від 06.01.2010 р., № 6 від 15.01.2010 р.. № 7 від 05.02.2010 р., № 9 від 25.02.2010 р., № 12 від 01.06.2010 р. та видаткові накладні: РН-0000414 від 04.11.2009 р., РН-0000415 від 18.11.2009 р., РН-0000430 від 11.11.2009 р., РН- 0000431 від 11.12.2009 р., РН-0000469 від 23.12.2009 р., РН-0000001 від 04.01.2010 р., РН-0000003 від 20.01.2010 р., РН-0000008 від 05.02.2010 р., РН-0000067 від 22.03.2010 р., РН-0000144 від 01.06.2010 р. у які вносив завідомо неправдиві відомості про нібито придбання ТОВ «Ді-Бі-Сі-Груп» бурових доліт у ТОВ «Бетулія», яке не є суб`єктом зовнішньо-економічної діяльності. Вказані документи ОСОБА_5 використовував у господарській діяльності ТОВ «Ді-Бі-Сі- Груп» при поданні податкової звітності. Внаслідок вказаних дій щодо складання завідомо неправдивих документів, ОСОБА_5 приховав факт контрабанди 179 бурових доліт виробництва заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.», загальною митною вартістю 2 645 070,6 грн., з приховуванням їх від митного контролю, та ухилення від сплати податків, зборів та інших обов`язкових платежів в сумі 592 495,8 грн.

Також, ОСОБА_5 , будучи генеральним директором ТОВ «ДіБіСі-Груп», являючись службовою особою, відповідальним за організацію та контроль фінансово-господарської діяльності підприємства, своєчасність повноту сплати підприємством податків, зборів та інших обов`язкових платежів, що входять в систему оподаткування і введені у встановленому законом порядку, будучи наділеним правом укладати від імені товариства угоди та підписувати і завіряти інші документи, переслідуючи корисливі мотиви, з метою покращення фінансового стану підприємства, діючи в порушення п. 4.1 ст. 4, п.п. 11.3.1 п. 11.3 ст.11, п. 5.1, п.п. 5.2.1 та 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» шляхом безпідставного зменшення валового доходу за 2009 рік на суму 935 803 грн. та у 1-му півріччі 2010 року на суму 3 770 214 грн., занизив у вказані податкові періоди податкові зобов`язання з податку на прибуток підприємства, внаслідок чого умисно ухилився від сплати податку на прибуток підприємства на загальну суму 1 251 835 грн. та діючи в порушення п. 3.1 ст. 3, п. 4.1 ст.4, п.п. 7.3.1 п. 7.3, п.п. 7.2.3., 7.2.6, 7.4.1, п.п. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» безпідставно не відніс до складу податкових зобов`язань за листопад-грудень 2009 року та січень-червень 2010 року суми з податку на додану вартість, тим самим умисно ухилився від сплати податку на додану вартість у вказані звітні періоди на загальну суму 946 833 грн., а загалом на суму 2 198 668 грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

Крім цього, генеральний директор ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 вчинив службове підроблення документів. Так, згідно із рішенням загальних зборів засновників ТОВ «ДіБіСі- Груп» (Протокол №1 від 09.07.2009 року) ОСОБА_5 призначено на посаду генерального директора ТОВ «ДіБіСі-Груп», який зобов`язаний був здійснювати свої службові обов`язки на підставі статуту підприємства і керуватися в своїй діяльності діючим законодавством та чинними нормативними актами. Здійснюючи свою службову діяльність, в силу службових повноважень та обов`язків передбачених у статуті підприємства та наданих законами України, ОСОБА_5 , будучи службовою особою підприємства, наділеною адміністративно-господарськими та організаційно-розпорядчими функціями, відповідальною, за достовірність даних внесених у документи податкової звітності, та своєчасне подання до контролюючого органу податкової звітності, а також був наділений правом укладати від імені підприємства цивільно-правові договори з іншими суб`єктами господарської діяльності. З метою умисного ухилення від сплати податків, переслідуючи корисливі мотиви, переслідуючи ціль на покращення фінансового стану підприємства, маючи намір занизити податкові зобов`язання підприємства з податку на додану вартість та з податку на прибуток підприємств, генеральний директор ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 достовірно знаючи, що в ІV-му кварталі 2009 року та у І-ІІ кварталах 2010 року підприємство отримало значні валові доходи від реалізації ВАТ «Укрнафта» доліт для буріння, з метою заниження податкових зобов`язань з податку на прибуток підприємства та податку на додану вартість, безпідставно не відніс до складу валових доходів суми з реалізації товару, при формуванні податку на прибуток підприємства та податкових зобов`язань з податку на додану вартість і в такий спосіб у вказані звітні періоди незаконно занизив податкові зобов`язання з цього виду податків. Так, між виробничим заводом «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.» (м. Горліце Польща) та ТОВ «ДіБіСі-Груп (м. Долина Україна) укладено дилерський договір № RU-49/РW/2009 від 10.10.2009 року терміном на два роки, до якого додано сертифікат № 3/2009 від 09.10.2009 року з правом ексклюзивного дилера з питань продажу продукції заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.» на території Україні. Згідно умов договору, ТОВ «Дібісі-Груп» в особі генерального директора ОСОБА_5 встановлено єдиним посередником (представником) товарів на території України, і було уповноважено здійснювати наступні дії: контроль якості товару, прийом за якістю товарів, виставлення сертифікатів на український ринок. Крім того, у рамках дилерського договору № RU-49/РW/2009 від 10.10.2009 року генеральний директор «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 був уповноважений розпоряджатися фірмовими бланками товариства «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.» за підписом директора даного товариства. Протягом 2009-2010 років заводом «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.» проводилась поставка для ТОВ «ДіБіСі-Груп» бурових доліт різних типів та форм. Оплата за придбані бурові долота проводилась в безготівковій формі шляхом перерахування коштів на рахунок заводу так і в готівковій, шляхом внесення в касу заводу готівкових коштів генеральним директором ТОВ «ДіБіСі- Груп» ОСОБА_5 , так і за його проханням ОСОБА_9 . З метою реалізації своїх злочинних намірів щодо умисного ухилення від сплати податків, генеральний директор ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 , маючи на меті ввозити в Україну та в подальшому реалізовувати продукцію (долота для буріння) заводу GLINIK не звернувся в офіційному порядку у митні органи України та не подав жодних документів щодо реєстрації товариства як суб`єкта зовнішньоекономічної діяльності, а подав до ВАТ «Укрнафта» в період жовтня 2009 року необхідний пакет документів (реєстраційні документи товариства, комерційну, технічну документацію, дилерський договір № RU-49/РW/2009 від 10.10.2009 року, гарантійний лист «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.» та тендерну пропозицію) для участі у відкритих торгах ВАТ «Укрнафта» по закупівлі бурових доліт. У такій пропозиції ТОВ «ДіБіСі-Груп» виступило співвиробником бурових доліт та офіційним представником виробника товару заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.». Впродовж листопада-грудня 2009 року та січня-червня 2010 року ОСОБА_5 в особі генерального директора ТОВ «ДіБіСі-Груп» отримував відповідні листи замовлення та акцепти на тендерах ВАТ «Укрнафта» щодо придбання та поставок бурових доліт, після чого замовляв на заводі «GLINIK» їх виготовлення у різних кількостях, типах та розмірах. Переміщення бурових доліт виробництва заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.» (Польша) здійснював генеральний директор ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 через митний кордон України з Польщі в пункті пропуску «Медика-Шегині» з приховуванням від митного контролю. Всього за період з листопада-грудня 2009 року та січня-червня 2010 року ТОВ «ДіБіСі-Груп» поставило на ВАТ «Укрнафта» 212 бурових доліт на загальну суму 7 762 904,73 грн. в т.ч. ПДВ в сумі 1 293 817,45 грн. Згідно специфікацій якості наданих ВАТ «Укранафта», бурові долота придбані ТОВ «Дібісі-Груп» в заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.», їхні номера та серії ідентичні тим долотам, які були реалізовані ТОВ «Дібісі-Груп» на ВАТ «Укранафта». Однак, генеральний директор ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 достовірно знаючи, що вказані бурові долота придбані були ним на заводі «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.», які незаконно були ним переміщенні через митний кордон України, з метою умисного ухилення від сплати податку на прибуток підприємства та податку на додану вартість, підробив від імені ТзОВ «Бетулія» (смт. Іванків Київської області) договір № DВС-02/11/09 купівлі-продажу від 02.11.2009 року, видаткові накладні №РН-0000194 від 25.06.2010 року, №№РН-0000185 від 23.06.2010 року, №№РН- 0000145 від 07.06.2010 року, №РН-0000144 від 01.06.2010 року, №РН-0000143 від року, ЖРН-0000068 від 22.03.2010 року, №РН-0000067 від 22.03.2010 року, №РН-0000066 від 22.03.2010 року, №РН-0000008 від 05.02.2010 року, №РН- 414 від 04.11.2009, №РН-0000003 від 20.01.2010 року, №РН-0000001 від 11.01.2010 року, №РН-0000469 від 23.12.2009 року, №РН-0000430 від 11.12.2009 року, №РН-0000431 від 11.12.2009 року, №РН-0000416 від 25.11.2009 року, №РН- 414 від 18.11.2009 року та податкові накладні № 411 від 04.11.2009 року на суму 194833,80 грн. в т.ч. ПДВ 32472,30 грн., № 412 від 18.11.2009 року на суму 194021,40 грн. в т.ч. ПДВ 32336,90 грн., №427 від 11.12.2009 року на суму 368640,66 грн. в т.ч. ПДВ 61440,11 грн., №428 від 11.12.2009 року на суму 342962,10 грн. в т.ч. ПДВ 57160,35 грн., № 466 від 23.12.2009 року на суму 567 978,60 грн. в т.ч. ПДВ 94 663,10 грн., №01 від 11.01.2010 року на суму 613798,20 грн. в т.ч. ПДВ102 299,70 грн.. № 03 від 20.01.2010 року на суму 745087,20 грн. в т.ч. ПДВ 124 181,20 грн., №08 від 05.02.2010 року на суму 395 136 грн. в т.ч. ПДВ 65 856,00 грн., № 65 від 22.03.2010 року на суму 428 259,60 грн. в т.ч. ПДВ 71376,60 грн., № 66 від 22.03.2010 року на суму 1 369 407,60 грн. в т.ч. ПДВ 228 234,60 грн., № 67 від 22.03.2010 року на суму 2 303 820 грн. в т.ч. ПДВ 383 970, 00 грн., , № 147 від 01.05.2010 року на суму 43 164 грн. в т.ч. ПДВ 7 194,00 грн., № 148 від 07.06.2010 року на суму 335 865,60 грн. в т.ч. ПДВ 55 977,60 грн., № 196 від 23.06.2010 року на суму 391 032 грн. в т.ч. ПДВ 65 172,00 грн., № 205 від 25.06.2010 року на суму 39 103,20 грн. в т.ч. ПДВ 6 517,20 грн.) з придбання ТОВ «ДіБіСі-Груп» начебто в ТОВ «Бетулія» 314 одиниць бурових доліт, які надав головному бухгалтеру ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_10 якій не було відомо про їх походження для проведення їх по бухгалтерському та податковому обліках підприємства з метою незаконного збільшення валових витрат та податкового кредиту з податку на додану вартість. В такий спосіб, ОСОБА_5 показав факт придбання бурових доліт не в заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.», а в ТОВ «Бетулія». Реалізовуючи свій злочинний намір, щодо умисного ухилення від сплати податків, генеральний директор ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 , являючись службовою особою, відповідальною за організацію та контроль фінансово-господарської діяльності підприємства, своєчасність повноту сплати підприємством податків, зборів, та інших обов`язкових платежів, що входять в систему оподаткування і введені у встановленому законом порядку, будучи наділеним правом укладати від імені товариства угоди та підписувати і завіряти інші документи, переслідуючи корисливі мотиви, з метою покращення фінансового стану підприємства, діючи умисно на ухилення від сплати податків, в порушення п. 4.1 ст. 4, п.п. 11.3.1 п. 11.3 ст. 11, п. 5.1, п.п. 5.2.1 та 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» достовірно знаючи, що ТОВ «ДіБіСі-Груп» протягом ІV-го кварталу 2009 року, І та ІІ кварталах 2010 року отримало дохід з реалізації 212 штук бурових доліт на ВАТ «Укрнафта», а саме: 935 803 грн. в ІV-му кварталі 2009 року, та 2 581 942 грн. І - му кварталі 2010 року та 3 770 214 грн. з наростаючим в II - кварталі 2010 року, не відніс у вказані звітні періоди до складу валового доходу, доходи отримані від реалізації бурових доліт, тим самим незаконно зменшив податкові зобов`язання з податку на прибуток підприємства при формуванні цього виду податку, і в такий спосіб не нарахував та не сплатив за 2009 рік 326 966 грн. та І-ше півріччя 2010 року 924 869 грн. податку на прибуток підприємства, тим самим умисно ухилився від сплати з цього виду податку у вказані звітні періоди на загальну суму 1 251 835 грн.

Діючи умисно, на ухилення від сплати податку на додану вартість, ОСОБА_5 в порушення п. 3.1 ст. 3, п. 4.1 ст. 4, п.п. 7.3.1 п. 7.3, п.п. 7.2.3., 7.2.6, 7.4.1, п.п. 7.4.5 п.7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» безпідставно не відніс до складу податкових зобов`язань за листопад-грудень 2009 року та січень-червень 2010 року суми з податку на додану вартість з реалізації ТОВ «ДіБіСі-Груп» 212 одиниць бурових доліт ВАТ «Укрнафта», тим самим умисно ухилився від сплати податку на додану вартість у вказані звітні періоди на загальну суму 946 833 грн., а саме: за листопад на суму 39 639 грн., грудень 2009 року -211 756 грн., січень -140 696 грн., лютий -32378 грн., березень -279395 грн., квітень- 20 0621 грн., травень - 410 грн., та червень 2010 року в сумі 41 938 грн. Всього протягом ІV-го кварталу 2009 року та І, ІІ-го кварталів 2010 року, генеральний директор ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 умисно ухилився від сплати податків на загальну суму 2 198 668 грн., що призвело до фактичного ненадходження коштів до бюджету в особливо великих розмірах. На підставі підроблених від імені ТОВ «Бетулія» документів (договорів, видаткових та податкових накладних), проведених ОСОБА_10 , якій не було відомо про їх походження по бухгалтерському та податковому обліку, було складено і подано до Долинської оДПІ декларацію про прибуток підприємства за ІV-й квартал 2009 року за вх. № від 26.01.2010 року, до якої внесено неправдиві занижені дані про суми скоригованих валових доходів та витрат підприємства, занизивши тим самим податок про прибуток підприємства за звітний ІV-й квартал 2009 року, зокрема: в рядку Декларації 03 «Скоригований валовий дохід», проставлено суму 2 653 480 грн., хоча фактично за даними перевірки ця сума становить 2 570 981 грн.; в рядку Декларації 06 «Скориговані валові витрати», проставлено суму 2 650 722 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 1 260 358 грн., внаслідок чого завищено валові витрати за ІV-й квартал 2009 року на суму 1 390 364 грн.; в рядку Декларації 12 «Нарахована сума податку», проставлено суму 630 грн., заданими перевірки ця сума повинна становити 327 596 грн., тобто занижено на суму 326 966 грн. В аналогічний спосіб, ОСОБА_10 склала і подала до Долинської оДПІ декларацію про прибуток підприємства за 1-й квартал 2010 року за вх. № від 26.04.2010 року, зокрема: в рядку Декларації 03 «Скоригований валовий дохід», проставлено суму 4 993 034 грн., хоча фактично за даними перевірки ця сума становить 4 595 633 грн.; в рядку Декларації 06 «Скориговані валові витрати», проставлено суму 4 988 835 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 283 094 грн., внаслідок чого завищено валові витрати за 1-й квартал 2010 року на суму 4705741 грн.; в рядку Декларації 12 «Нарахована сума податку», проставлено суму 805 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 933 926 грн., тобто занижено на суму 1 077 085 грн. За півріччя 2010 року ОСОБА_10 склала і подала до Долинської оДПІ декларацію про прибуток підприємства за вх. № від 26.07.2010 року, зокрема: в рядку Декларації 03 «Скоригований валовий дохід», проставлено суму 5 930 682 грн., хоча фактично за даними перевірки ця сума становить 4 250 111 грн.; в рядку Декларації 06 «Скориговані валові витрати», проставлено суму 5 920 494 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 540 449 грн., внаслідок чого завищено валові витрати за півріччя 2010 року на суму 5 380 045 грн.; в рядку Декларації 12 «Нарахована сума податку», проставлено суму 2094 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 926 962 грн., тобто занижено на суму 924 869 грн., і відповідно було занижено податкове зобов`язання з податку на прибуток підприємства за вказані звітні податкові періоди. Реалізовуючи свої злочинні наміри щодо умисного ухилення від сплати податку на прибуток підприємства, ОСОБА_5 , достовірно знаючи, що відомість в податковій звітності зокрема в податкових деклараціях з податку на прибуток підприємства 2009 рік, І-й та ІІ-й квартали 2010 року є неправдивою, проставив в них свій підпис за керівника підприємства та відтиск печатки товариства, таким чином завіривши, що подана інформація є правдивою, і надав цим деклараціям статусу офіційного документа. Здійснюючи свою злочинну діяльність, генеральний директор ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 , з метою умисного ухилення від сплати податку на додану вартість, надав головному бухгалтеру ТОВ «ДіБіСі-Груп» ОСОБА_10 підроблені від імені ТОВ «Бетулія» податкові накладні, якій не було відомо про їх походження, і на підставі яких нею було складено та подано до Долинської оДПІ податкову декларацію з податку на додану вартість за листопад 2009 року за вх. № від 17.12.2009 року, де в 1-му розділі колонки «Б», «Податкове зобов`язання» рядок № 9 проставлено суму 94 537 грн., що відповідає даним перевірки, хоча в ІІ-му розділі Податковий кредит колонки Б рядок № 17 Усього податкового кредиту» проставлено суму 74 532 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 9 723 грн. тобто на 64 809 завищено платником. В розділі № ІІІ«Розрахунки з бюджетом за звітний період» в рядку 27 «Сума ПДВ, яка підлягає нарахуванню до сплати в бюджет за підсумками поточного звітного періоду, з урахуванням залишку від`ємного значення попереднього звітного періоду» проставлено прочерк, заданими перевірки ця сама повинна становити 39 639 грн., тобто зменшено на вказану суму податкове зобов`язання з ПДВ. В аналогічний спосіб ОСОБА_10 було складено та подано до Долинської оДПІ податкову декларацію з ПДВ за грудень 2009 року за вх. №43066 від 21.01.2010 року, де в 1-му розділі колонки «Б», «Податкове зобов`язання» рядок № 9 проставлено суму 287 697 грн., хоча за даними перевірки ця сума повинна становити 271 197 грн., завищено на 16 500 грн., в ІІ-му розділі Податковий кредит колонки Б рядок № 17 Усього податкового кредиту» проставлено суму 272 705 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 59 441 грн. тобто на 213 264 завищено платником. В розділі № ІІІ «Розрахунки з бюджетом за звітний період» в рядку 27 «Сума ПДВ, яка підлягає нарахуванню до сплати в бюджет за підсумками поточного звітного періоду, з урахуванням залишку від`ємного значення попереднього звітного періоду » проставлено прочерк, за даними перевірки ця сама повинна становити 211 756 грн., тобто зменшено на вказану суму податкове зобов`язання з ПДВ. Крім цього, ОСОБА_10 було складено та подано до Долинської оДПІ податкову декларацію з ПДВ за січень 2010 року за вх. № від 19.02.2010 року, де в 1-му розділі колонки «Б», «Податкове зобов`язання» рядок № 9 проставлено суму 294 089 грн., хоча за даними перевірки ця сума повинна становити 255 175 грн., завищено на 38 914 грн., в ІІ-му розділі Податковий кредит колонки Б рядок №17 Усього податкового кредиту» проставлено суму 311 740 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 114 479 грн. тобто на 197 261 завищено платником. В розділі № ІІІ «Розрахунки з бюджетом за звітний період» в рядку 27 «Сума ПДВ, яка підлягає нарахуванню до сплати в бюджет за підсумками поточного звітного періоду, з урахуванням залишку від`ємного значення попереднього звітного періоду» проставлено прочерк, за даними перевірки ця сама повинна становити 140696 грн., тобто зменшено на вказану суму податкове зобов`язання з ПДВ. В поданій за лютий 2010 року до Долинської оДПІ податковій декларації з ПДВ ОСОБА_10 в I-му розділі колонки «Б», «Податкове зобов`язання» рядок № 9 проставлено суму 33 595 грн., яка відповідає даним перевірки, хоча в ІІ-му розділі Податковий кредит колонки Б рядок № 17 Усього податкового кредиту» проставлено суму 67 073 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 1 217грн. тобто на 65 856 грн. завищено платником податкового кредиту. В розділі № ІІІ«Розрахунки з бюджетом за звітний період» в рядку 27 «Сума ПДВ, яка підлягає нарахуванню до сплати в бюджет за підсумками поточного звітного періоду, з урахуванням залишку від`ємного значення попереднього звітного періоду» проставлено прочерк, за даними перевірки ця сама повинна становити 32 378 грн., тобто зменшено на вказану суму податкове зобов`язання з ПДВ. В податковій декларації з податку на додану вартість за березень 2010 року поданій до Долинської оДПІ за вх. № від 20.04.2010 року ОСОБА_10 в І-му розділі колонки «Б», «Податкове зобов`язання» рядок № 9 проставлено суму 328 147 грн., хоча за даними перевірки ця сума повинна становити 287 580 грн., в ІІ-му розділі Податковий кредит колонки Б рядок № 17 Усього податкового кредиту» проставлено суму 302 246 грн., за даними перевірки ця сума повинна становити 8 185 грн. тобто на 294 061 грн. завищено платником податкового кредиту. В розділі № ІІІ«Розрахунки з бюджетом за звітний період» в рядку 27 «Сума ПДВ, яка підлягає нарахуванню до сплати в бюджет за підсумками поточного звітного періоду, з урахуванням залишку від`ємного значення попереднього звітного періоду » проставлено прочерк, за даними перевірки ця сама повинна становити 279 395, тобто зменшено на вказану суму податкове зобов`язання з ПДВ. Відповідно ОСОБА_10 в аналогічний спосіб зменшувались податкові зобов`язання з податку на додану вартість в поданих податкових деклараціях з ПДВ до Долинської оДПІ за квітень, травень та червень 2010 року на 200 621 грн., 410 грн. та 41 938 грн. відповідно. У подальшому, реалізовуючи свій злочинний намір умисного ухилення від сплати податку на додану вартість, генеральний директор ТОВ«ДіБіСі-Груп» ОСОБА_5 , достовірно знаючи, що відомості в податкових деклараціях з податку на додану вартість за грудень 2009 року та січень - червень 2010 року є неправдивими, проставив в них свій підпис за керівника підприємства та відтиск печатки підприємства, таким чином завіривши, що подана інформація є правдивою. Після чого, подав вказані податкові декларації до Долинської оДПІ.

Ухвалою Апеляційного суду Івано-Франківської області від 27 квітня 2016 року вказаний вирок суду першої інстанції залишено без зміни, а апеляцію захисника засудженого ОСОБА_5 адвоката ОСОБА_6 без задоволення.

У касаційній скарзі захисник просить вирок та ухвалу щодо ОСОБА_5 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд в зв`язку з неправильним застосуванням кримінального закону та істотними порушеннями вимог кримінально-процесуального закону. Вказує на відсутність події злочинів, передбачених ст.ст. 212 ч. 1, 212 ч. 3 КК України, оскільки ОСОБА_5 не приховував об`єктів оподаткування, зазначених в обвинуваченні, їх не придбавав, в Україну не імпортував, у зв`язку із чим у нього не могло виникнути обов`язку по сплаті податку на додану вартість і митних платежів. Зазначає, що суди, визнаючи ОСОБА_5 винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 212 ч. 1, 212 ч. 3, 366 ч. 1 КК України, не врахували того факту, що податковим органом не було нараховано Товариству з обмеженою відповідальністю «ДІБІСІ-груп» будь-яких сум заборгованості за податковими зобов`язаннями, а тому злочин, передбачений ст. 212 КК України, не може вважатися закінченим.

Заслухавши доповідача, пояснення прокурора про заперечення проти касаційної скарги та законність і обґрунтованість судових рішень, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Обставини щодо неповноти і однобічності досудового та судового слідства, невідповідності висновків суду фактичним обставинам справи, визначення яких дано у статтях 368 та 369 КПК України 1960 року та на які є посилання в касаційній скарзі захисника, не є відповідно до вимог ст. 398 ч. 1 КПК України 1960 року предметом дослідження та перевірки касаційним судом.

Відповідно до ст. 67 КПК України 1960 року оцінка доказів є компетенцією суду, який постановив вирок. Касаційний суд при перевірці матеріалів кримінальної справи встановив, що суди дотримались вимог зазначеного закону.

Так, суд першої інстанції, дослідивши та проаналізувавши зібрані по справі докази, дав їм належну оцінку та дійшов правильного висновку про доведеність вини ОСОБА_5 у вчиненні інкримінованих йому злочинів.

На підтвердження винуватості ОСОБА_5 та доведеності його вини у вчиненні злочину суд обґрунтовано послався на показання свідків, які у своїй сукупності підтвердили та вказали на обставини, за яких ОСОБА_5 організував незаконне переміщення з Республіки Польща на територію України бурових доліт заводу «Глінік» без здійснення необхідних платежів та документального оформлення сплати митних платежів та зборів, передбачених законами України, ухилившись від сплати податків.

Зокрема, свідки ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_13 , показання яких були оголошені в судовому засіданні, підтвердили та вказали на обставини, за яких бурові долота польського заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.» в період з 2009 по 2010 року продавалися та передавалися ОСОБА_5 або його представнику для їх подальшої реалізації на території України.
Обставину того, що ОСОБА_5 у період своєї роботи в ТОВ «Ультерра-Україна» на початку 2009 року як технічний директор перебував у службових відрядженнях в Польщі, де познайомився із директором заводу «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.», та після звільнення, будучи вже генеральним директором ТОВ «ДІБІСІ-груп» вигравав тендери та в подальшому реалізовував ВАТ «Укрнафта» бурові долота польського заводу «Глінік», підтвердив свідок ОСОБА_14 . Оголошені в судовому засіданні показання свідків ОСОБА_15 , ОСОБА_16 підтвердили обставину того, що ОСОБА_5 , працюючи в ТОВ «Ультерра-Україна», почав самостійно пропонувати бурові долота польського виробника «Глінік», у зв`язку із чим був звільнений.

Свідки ОСОБА_17 та ОСОБА_18 вказали на обставини, за яких вони брали участь у перевезенні бурових доліт з Польщі на територію України, а також на їх переміщення в межах України. Оголошені в судовому засіданні показання свідків ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 також підтвердили факти перевезення через кордон бурових доліт польського виробництва.

Свідки ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 та ОСОБА_25 дали показання щодо обставин незаконного переміщення через кордон бурових доліт з Республіки Польща. В судовому засіданні були оголошені аналогічні показання свідків ОСОБА_26 , ОСОБА_27 , ОСОБА_28 , ОСОБА_29 , ОСОБА_30 , ОСОБА_31 , ОСОБА_32 , ОСОБА_33 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , ОСОБА_36 , які підтвердили та вказали, що бурові долота польського заводу «Глінік» були ввезені на територію України без дотримання законної процедури та без сплати необхідних платежів. Показання свідка ОСОБА_37 , які оголошені в судовому засіданні, також підтвердили обставини щодо незаконного переміщення бурового долота через кордон.

Свідок ОСОБА_38 вказав, що в період з 2009 по 2010 роки ТОВ «ДІБІСІ-груп» в особі директора ОСОБА_5 було доставлено на Прикарпатське УБР 185 бурових доліт польського заводу виробника «Глінік», які привезені на територію України з Польщі, та надано сертифікати відповідності. Оголошені в судовому засіданні аналогічні показання свідка ОСОБА_39 підтвердили такі показання ОСОБА_40 .

Свідок ОСОБА_10 , яка з 28 серпня 2009 року працювала головним бухгалтером ТОВ «ДІБІСІ-груп», зазначила коли і за яких обставин вона за вказівками директора ОСОБА_5 складала платіжні документи щодо перерахування коштів контрагентам товариства, а також зазначила, що ОСОБА_5 особисто перераховував кошти контрагентам фірми, оскільки він мав право підпису в банку.

Свідок ОСОБА_41 вказав, що він як ревізор-інспектор разом із ОСОБА_42 , ОСОБА_43 та ОСОБА_44 приймав участь у проведенні позапланової документальної перевірки ТОВ «ДІБІСІ-груп», та вказав на виявлені порушення законодавства за результатами її проведення. Оголошені в судовому засіданні аналогічні показання свідка ОСОБА_45 підтвердили зазначені ОСОБА_46 обставини.

Оголошені в судовому засіданні показання свідків ОСОБА_47 , ОСОБА_48 , ОСОБА_49 також були враховані.

Зазначені докази у своїй сукупності підтвердили обставини організації ОСОБА_5 незаконного перевезення ним (без розмитнення) бурових доліт польського заводу «Глінік».

Дав суд першої інстанції належну оцінку та врахував письмові докази у справі, зокрема - акт позапланової невиїзної документальної перевірки ТОВ «ДіБіСі-груп» з питань дотримання вимог податкового законодавства при здійсненні операцій з купівлі-продажу доліт для буріння, придбаних у ТОВ «Бетулія» за період з 14.07.2009 року по 30.06.2010 року, яким визначено податкові зобов`язання з податку на прибуток підприємства та з податку на додану вартість ТОВ «ДіБіСі-груп», що підтверджує ухилення ОСОБА_5 від сплати податків.

Крім того, з акту документальної невиїзної перевірки ТОВ «Бетулія» з питань достовірності формування податкового кредиту з податку на додану вартість за результатами здійснення фінансово-господарських операцій з ТОВ «Рошес» та достовірності формування податкових зобов`язань з ТОВ «ДіБіСі-груп» за період з 01.11.2009 року по 30.06.2010 року вбачається, що ТОВ «ДіБіСі-груп» не придбавало в ТОВ «Бетулія» бурові долота, а договори купівлі-продажу укладені між вказаними товариствами є нікчемними, що на думку суду також підтверджує факт підробки ОСОБА_5 бухгалтерських та податкових документів з поставки бурових доліт від імені ТОВ «Бетулія».

Дано судом оцінку і дилерському договору № RU-49/PW/2009 від 10 жовтня 2009 року між ТОВ «ДіБіСі-груп» в особі генерального директора ОСОБА_5 з товариством «Narzedzia і Urzadzenia Wiertnicze GLINIK Spolka z о.о.» та дилерському сертифікату № 3/2009 року, згідно з якими ТОВ «ДіБіСі-груп» мало виключне право на реалізацію продукції польського заводу «Глінік» на території України.
Врахував суд першої інстанції наявний в матеріалах справи протокол про порушення митних правил № 50/20600/12 від 02.03.2012 р. та постанову Івано-Франківського міського суду від 27 березня 2012 року, якою директора ТОВ «ДіБіСі-груп» ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 352 ч. 1 Митного кодексу України, за організацію незаконного переміщення 179 бурових доліт з Польщі в Україну через митний кордон України, загальною митною вартістю 2 645 070,60 грн., з приховуванням їх від митного контролю, та накладено адміністративне стягнення у виді конфіскації предметів порушення митних правил.

Також врахував місцевий суд інші зазначені у вироку докази: копії договорів купівлі-продажу та додатків до них між ТОВ «ДіБіСі-груп» в особі директора ОСОБА_5 та ВАТ «Укрнафта», копії актів прийому-передачі товару, лист ВАТ «Укнафта» від 03.11.2010 року та інформацію, надану іншими органами та установами, в тому числі Івано-Франківською митницею, Державною прикордонною службою України, Львівською митницею, польськими банками, протоколи проведення слідчих дій та висновок експертизи від 27.12.2010 року, яким дав належну оцінку і прийняв мотивоване рішення.

Доводи касаційної скарги захисника, які аналогічні доводам його апеляції, були предметом перевірки в суді апеляційної інстанції та обґрунтовано визнані такими, що не відповідають матеріалам справи та не ґрунтуються на вимогах закону.

При цьому, апеляційний суд погодився з рішенням суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_5 у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 212 ч. 1, 212 ч. 3, 366 ч. 1 КК України, виходячи з встановлених обставин та наявних доказів, яким була дана належна оцінка і зроблені правильні висновки. Звернув увагу апеляційний суд на постанову Івано-Франківського міського суду від 27 березня 2012 року, якою встановлено преюдиційний факт вчинення ОСОБА_5 адміністративного правопорушення, передбаченого за ст. 352 ч. 1 Митного кодексу України, а саме: незаконне переміщення 179 одиниць бурових доліт з Польщі в Україну через митний кордон України, загальною митною вартістю 2 645 070,60 грн., з приховуванням їх від митного контролю.

Апеляційний суд прийняв рішення, належним чином його мотивувавши, та виніс ухвалу, що відповідає вимогам ст. 377 КПК України 1960 року.

У процесі перевірки матеріалів кримінальної справи колегія суддів не встановила процесуальних порушень при збиранні, дослідженні і оцінці доказів, які б ставили під сумнів обґрунтованість висновків судів про доведеність вини ОСОБА_5 та правильність кваліфікації його дій.

Об`єктивних даних, які вказували б на відсутність події злочину або на відсутність у діях ОСОБА_5 складів злочинів, передбачених ст.ст. 212 ч. 1, 212 ч. 3, 366 ч. 1 КК України, колегія суддів за матеріалами справи не знаходить і передбачені законом підстави для перевірки цього відсутні.

Покарання призначене засудженому ОСОБА_5 відповідає вимогам ст. 65 КК України, за своїм видом та розміром є необхідним та достатнім для його виправлення і попередження нових злочинів.

Істотних порушень кримінально-процесуального закону, які були б підставами для скасування чи зміни судових рішень, колегією суддів за матеріалами справи не виявлено.

Враховуючи викладене, колегія суддів підстав для задоволення касаційної скарги і скасування судових рішень не знаходить.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 394 - 396 КПК України 1960 року, п.п. 11, 15 розділу ХІ «Перехідні положення» КПК України, п. 6 Розділу ХІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02 червня 2016 року № 1402-VІІІ, колегія суддів

у х в а л и л а:

вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 28 грудня 2015 року та ухвалу Апеляційного суду Івано-Франківської області від 27 квітня 2016 року щодо ОСОБА_5 залишити без змін, а касаційну скаргу його захисника - без задоволення.

Судді:

_________________ _____________________ ___________________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3