АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/1628/16 Справа № 190/1193/16-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 серпня 2016 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
Головуючого: ОСОБА_2
Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю:

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі апеляційного суду Дніпропетровської області матеріали за апеляційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 на ухвалу П`ятихатського районного суду Дніпропетровської області від 23 червня 2016 року, -

ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою П`ятихатського районного суду Дніпропетровської області від 23 червня 2016 року у задоволенні клопотання ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відмовлено.

Свої висновки суд 1 інстанції мотивував тим, що питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 вирішено вироком АНД районного суду м. Дніпропетровська від 14.12.2015 року, за яким на теперішній час ОСОБА_7 відбуває покарання, вирок набрав законної сили та іншого строку попереднього ув`язнення вищезазначеним вироком не визначено. При проведенні розрахунку суд не прийняв до уваги вирок Самарського районного суду м. Дніпропетровська від 10.12.2009 року, оскільки ОСОБА_7 був затриманий в межах одного кримінального провадження, по якому 14.12.2015 року Самарським районним судом м. Дніпропетровська ухвалений обвинувальний вирок, іншого строку попереднього ув`язнення вищезазначеним вироком не визначено.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, захисником засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 подана апеляційна скарга, в якій просить скасувати ухвалу П`ятихатського районного суду Дніпропетровської області та зарахувати засудженому ОСОБА_7 в строк покарання, призначеного вироком АНД районного суду м. Дніпропетровська від 14.12.2015 року відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України:

-строк попереднього ув`язнення з 04.09.2015 року по 25.02.2016 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;
- строк попереднього ув`язнення у кримінальній справі, у якій ОСОБА_7 засуджений вироком Самарського районного суду м. Дніпропетровська від 10.12.2009 року, з моменту його затримання та взяття під варту, тобто з 27.10.2007 року, до дня набрання вироком від 10.12.2009 року законної сили включно по 25.03.2010 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування своїх вимог вказує на те, що ухвала суду 1 інстанції є необґрунтованою, незаконною та підлягає скасуванню. Оскаржувана ухвала постановлена з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, а саме положень ч. 5 ст. 72 КК України, а також висновки суду першої інстанції не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження, що є підставою для скасування судового рішення.

Заслухавши доповідь судді Апеляційного суду Дніпропетровської області, думку прокурора, який заперечував проти вимог апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» за № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року визначено, що він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю та застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою.
Із змісту ст. 539 КПК України вбачається, що питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішується судом за клопотанням передбачених цією нормою закону осіб, а клопотання, пов`язане з виконанням вироку щодо особи, яка відбуває покарання у виді позбавлення волі, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання.
Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 14 грудня 2015 року ОСОБА_7 визнано винним за ч. 2 ст. 186 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України до призначеного покарання приєднано частину покарання у виді 2-х місяців обмеження волі, що згідно п. 1 ч. 1 ст. 72 КК України відповідає одному місяцю позбавлення волі, не відбутого обвинуваченим за вироком Самарського районного суду м. Дніпропетровська від 10.12.2009 року за ч. 1 ст. 187, ч. 3 ст. 152, ч. 2 ст. 153, ст. 70 КК України, переведеного згідно постанови Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 11.07.2014 року в місця обмеження волі, звільненого умовно-достроково 26.05.2015 року згідно ухвали Самарського районного суду м. Дніпропетровська від 18.05.2015 року, і остаточно ОСОБА_7 призначено покарання у виді позбавлення волі та строк 5 років один місяць.

Цим вироком також зараховано ОСОБА_7 на підставі ст. 72 КК України у строк покарання попереднє ув`язнення з моменту затримання в порядку ст.ст. 208-211 КПК України з 04.09.2015 року.

Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 14 грудня 2015 року щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 25.02.2015 року (а.с. 26).

З урахуванням наведеного колегія суддівдійшла висновку щодо застосування до засудженого положень ч.5 ст.72 КК України (в редакції від 26 листопада 2015 року) та необхідності зарахування засудженому строку попереднього ув`язнення з 04.09.2015 року по 24.02.2016 року включно в строк покарання за вироком Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 14.12.2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки такий строк попереднього ув`язнення застосовано до засудженого ОСОБА_7 до позбавлення волі саме в межах цього кримінального провадження та такий порядок не був застосований судом при ухваленні вироку.

Що стосується доводів апеляційної скарги щодо зарахування засудженому в строк покарання строк попереднього ув`язнення у кримінальній справі, у якій ОСОБА_7 засуджений вироком Самарського районного суду м. Дніпропетровська від 10.12.2009 року, то колегія суддів приходить до висновку про її необґрунтованість в цій частині, оскільки покарання за цим вироком ОСОБА_7 частково приєднано до покарання за вироком Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 14.12.2015 року в порядку ч.1 ст.71 КК України, а строк попереднього ув`язнення було застосовано до засудженого ОСОБА_7 в межах іншого кримінального провадження.

Таким чином, висновки суду 1 інстанції, викладені в оскаржуваній ухвалі,не відповідають вимогам матеріального та процесуального закону з огляду на порушення його норм, що є підставою для скасування ухвали суду, у зв`язку з чим апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а ухвала суду 1 інстанції скасуванню.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 задовольнити частково.

Ухвалу П`ятихатського районного суду Дніпропетровської області від 23 червня 2016 року скасувати.
Постановити нову ухвалу Апеляційного суду Дніпропетровської області, якою клопотання ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк покарання, призначеного вироком Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 14 грудня 2015 року, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України строк попереднього ув`язнення з 04.09.2015 року по 24.02.2016 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В іншій частині клопотання відмовити.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді: