Єдиний унікальний номер 233/8498/13-к
Номер провадження 11-кп/775/270/2016

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 червня 2016 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючої судді ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5

за участю оправданої ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування органами внутрішніх справ та підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні прокуратури Донецької області ОСОБА_8 на вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 16.04.2014р. у кримінальному провадженні № 000488 від 01.04.2013р., яким

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку м. Костянтинівка Донецької області, громадянку України, із середньою освітою, інваліда 2 групи, раніше не судиму, мешкає в АДРЕСА_1 ,

визнано невинуватою у пред`явленому обвинуваченні за ст.ст. 28 ч.2, 203-2 ч.1 КК України та виправдано за відсутністю в її діях складу кримінального правопорушення.

в с т а н о в и л а:

ОСОБА_6 відповідно до обвинувального акту органом досудового слідства була звинувачена в тому, що вона, діючи умисно, в порушення Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» № 1334-VI від 15.05.2009 року зі змінами і доповненнями, скоїла зайняття гральним бізнесом на території м. Костянтинівки Донецької області при наступних обставинах.

У лютому 2012 року невстановлена особа, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення шляхом зайняття забороненим видом господарської діяльності і отримання доходу від зайняття гральним бізнесом, у порушення ст. 2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» № 1334-VI від 15.05.2009 р. зі змінами та доповненнями, відповідно до якого в Україні заборонено гральний бізнес та участь в азартних іграх, орендувала частину нежилого приміщення, розташованого по АДРЕСА_2 , право власності на яке зареєстровано за ОСОБА_9 , який був необізнаний про злочинні наміри невстановленої особи. Приблизно у лютому 2012 року невстановлена особа, діючи умисно, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на організацію грального бізнесу з метою отримання прибутку та усвідомлюючи незаконність своїх дій, знаходячись в орендованій частині нежилого приміщення за вищевказаною адресою, розташувала у залі приміщення гральні автомати в загальній кількості 7 штук та необхідними меблями, обладнавши зал гральних автоматів з метою подальшого проведення азартних ігор на гральних автоматах.

Приблизно у кінці березня 2012 року невстановлена особа, реалізуючи свій злочинний намір, спрямований на зайняття гральним бізнесом, з метою проведення азартних ігор і надання громадянам можливості доступу до азартних ігор на гральних автоматах, встановлених у приміщенні по АДРЕСА_2 , підшукала у якості виконавця вчинення злочину малознайому йому ОСОБА_6 , якій запропонувала без укладення трудового договору та офіційного працевлаштування, за грошову винагороду у розмірі 100 гривень за добу працювати адміністратором залу гральних автоматів, зацікавивши її можливістю швидкого збагачення. При цьому невстановлена особа, діючи умисно, з вищезазначеною метою, довела до ОСОБА_6 розроблений нею план злочинної діяльності, згідно з яким залишила за собою функції керівництва гральним бізнесом у залі гральних автоматів і здійснення контролю за діяльністю зазначеного залу, доручила ОСОБА_6 виконувати функції адміністратора встановлених у залі гральних автоматів, на що ОСОБА_6 дала свою згоду, тим самим вступивши з невстановленою особою в злочинну змову на проведення азартних ігор і надання можливості доступу громадянам до азартних ігор на гральних автоматах.

ОСОБА_6 , діючи умисно, узгоджено з невстановленою особою, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, в порушення ст.2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.09.2009 року зі змінами та доповненнями, відповідно до якого в Україні заборонено гральний бізнес та участь у азартних іграх, усвідомлюючи незаконність своїх дій в частині зайняття гральним бізнесом, у період часу з кінця березня 2012 року до 09 квітня 2012 року, перебуваючи в залі гральних автоматів, розташованому по АДРЕСА_2 , згідно з розробленим невстановленою особою плану злочинної діяльності, будучи виконавцем злочину, виконувала доручені їй функції адміністратора гральних автоматів за грошову винагороду, а саме - самостійно приймала від гравців грошові кошти у готівковій формі в якості ставок для участі в іграх на гральних автоматах, з використанням наявних у її розпорядженні ключів від гральних автоматів приводила у дію розташовані у залі 7 гральних автоматів та надавала гравцям можливість участі у азартних іграх на гральних автоматах, які надавали гравцю можливість отримати виграш у грошовому вигляді, так і не отримати, в залежності від випадку, а також самостійно здійснювала видачу виграшів учасникам азартних ігор у вигляді грошових коштів у готівковій формі, виконуючи тим самим згідно з п.п. 1,2 ст. 1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.05.2009 р. зі змінами та доповненнями, діяльність з надання можливості доступу до азартних ігор на гральних автоматах, тобто будучи виконавцем, вчиняла зайняття гральним бізнесом.

Так, 09.04.2012 року приблизно о 21 годині 00 хвилин, ОСОБА_6 , діючи умисно, за попередньою змовою з невстановленою особою, із корисливих мотивів, в порушення ст.2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.05.2009 року із змінами та доповненнями, відповідно до якого в Україні заборонено гральний бізнес та участь в азартних іграх, з метою реалізації сумісного злочинного наміру, спрямованого на отримання доходу від зайняття гральним бізнесом, тобто здійснення діяльності, пов`язаної з проведенням і наданням можливості доступу до азартних ігор на гральних автоматах, перебуваючи в приміщенні залу гральних автоматів, розташованого по АДРЕСА_2 , згідно з розробленим планом злочинних дій, будучи виконавцем злочину, виконуючи функції адміністратора гральних автоматів, прийняла від раніше незнайомого їй ОСОБА_10 , грошові кошти у готівковій формі у розмірі 20 гривень, що являлось умовою участі ОСОБА_10 у азартній грі на розташованих у вказаному залі гральних автоматах, після чого наявним у неї в розпорядженні ключем від грального автомату виконала ставку на гральних автоматах, обраних для проведення гри ОСОБА_10 та надала йому можливість здійснити гру на гральних автоматах, результат якої повністю залежав від випадку, виконав дії, направлені на надання гравцю доступу до азартної гри на гральному автоматі.

Таким чином, ОСОБА_6 , згідно з п.п. 1,2 ст. 1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.05.2009 р. зі змінами та доповненнями, надала доступ до азартної гри, тобто займалась гральним бізнесом.

У результаті проведеного співробітниками міліції огляду приміщення залу гральних автоматів, розташованого по АДРЕСА_2 , проведеного 09.04.2012 року у період часу з 22 години 00 хвилин до 22 години 50 хвилин, були вилучені гральні автомати в загальній кількості 7 штук, 6 з яких на момент огляду знаходились в працездатному стані, чим присікли злочинну діяльність ОСОБА_6 та невстановленої особи.

Досудовим розслідуванням дії обвинуваченої ОСОБА_6 кваліфіковані за ст.ст.28 ч.2, 203-2 ч.1 КК України, як зайняття гральним бізнесом, вчиненого за попередньою змовою групою осіб, будучі виконавцем злочину.

Вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 16.04.2014 року ОСОБА_6 визнано невинуватою у пред`явленому обвинуваченні за ст.ст. 28 ч.2, 203-2 ч.1 КК України та виправдано за відсутністю в її діях складу кримінального правопорушення.

На вищевказане судове рішення прокурором ОСОБА_8 подано апеляційну скаргу, в якій він просить вирок суду скасувати, ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_6 винною у скоєнні злочину, передбаченого ст.ст. 28 ч.2, 203-2 ч.1 КК України та призначити їй покарання у вигляді штрафу в розмірі 10000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що у грошовому виразі становить 170000 гривень. В обґрунтуванні доводів своєї апеляційної скарги вказує на те, що органом досудового слідства дії ОСОБА_6 були кваліфіковані правильно, вина оправданої ОСОБА_6 в ході судового розгляду знайшла своє повне підтвердження сукупністю досліджених доказів.

Заслухавши суддю - доповідача, прокурора, який підтримав доводи своєї апеляційної скарги, вважав що вирок суду не відповідає фактичним обставинам справи, просив вирок суду скасувати, постановити новий вирок, визнати ОСОБА_6 винною у скоєнні злочину, передбаченого ст.ст. 28 ч.2, 203-2 ч.1 КК України та призначити їй покарання у вигляді штрафу в розмірі 10000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що у грошовому виразі становить 170000 гривень, виправдану ОСОБА_6 , та її захисника ОСОБА_7 , які просили залишити апеляційну скаргу прокурора без задоволення, а вирок без змін, колегія суддів перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Досудовим розслідуванням дії обвинуваченої ОСОБА_6 кваліфіковані за ст.ст.28 ч.2, 203-2 ч.1 КК України, як зайняття гральним бізнесом, вчиненого за попередньою змовою групою осіб, будучі виконавцем злочину.

Відповідно до п.1 ст.1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», гральний бізнес - діяльність, пов`язана з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера.

Відповідно до п.3, 4 ст.1 вказаного Закону, організатори азартних ігор - фізичні та юридичні особи - суб`єкти підприємницької діяльності, що здійснюють діяльність з організації і проведення азартних ігор з метою отримання прибутку; організація і проведення азартних ігор - діяльність організаторів азартних ігор, що здійснюється з метою створення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор.

Тобто гральним бізнесом є діяльність, пов`язана з наявністю в сукупності усіх трьох його ознак, зазначених в п.1 ст.1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», а саме це - організація, проведення та надання можливості доступу до азартних ігор

Із показань обвинуваченої ОСОБА_6 , яка свою вину не визнала вбачається, що вона є інвалідом другої групи, за станом свого здоров`я не може ніде працювати, у зв`язку з чим у неї склалося тяжке матеріальне становище і тому на початку квітня 2012 року уклала усний договір з невідомим їй раніше чоловіком по імені Денис про те, що буде працювати оператором гральних автоматів за що ОСОБА_11 пообіцяв платити їй 100 грн. за зміну, але заплатив лише 50 грн. Працювала всього два дні. В цьому приміщенні знаходилось три гральних автомати в неробочому стані і чотири в робочому. В її обов`язки входило відкривати двері приміщення, тим хто приходив грати, виплачувати виграш в разі, якщо хтось виграє. За цей час із відвідувачів майже нікого не було. 9 квітня 2012 року у вечірній час до залу зайшли працівники міліції і почали огляд приміщення, потім вивезли гральні автомати, оглянули і вилучили її мобільний телефон, ключі. Кому належали гральні автомати і приміщення цього залу, їй невідомо і ніякого грального бізнесу вона не здійснювала.

Показаннями свідка ОСОБА_12 які аналогічні показанням обвинуваченої ОСОБА_6 і із яких вбачається, що вона працювала як і обвинувачена на таких самих умовах.

Свідок ОСОБА_13 показав, що у квітні 2012 року він був присутній в якості понятого для участі в огляді приміщення за адресою: АДРЕСА_2 «і». У вказаному приміщенні було виявлено 7 гральних автоматів. За одним із них грав якийсь чоловік. В приміщенні також знаходилась жінка, яка назвалася як ОСОБА_6 , яка передала працівникам міліції дві зв`язки ключів, гроші в сумі 235 гривень, блокнот та мобільний телефон. Вказане було вилучено працівниками міліції, які склали про це протокол, на якому він поставив свій підпис.

Показаннями свідка ОСОБА_10 із яких вбачається, що у квітні 2012 року, приблизно 9-10 числа, у вечірній час він прийшов до залу гральних. У цьому приміщенні знаходилась ОСОБА_6 . У той вечір він двічі ставив по 20 гривень у якості ставки для, того, щоб грати на автоматі. Коли грав другий раз до приміщення зайшли працівники міліції і почали огляд. Працівники міліції відібрали у нього пояснення щодо його знаходження у цьому приміщенні. Кому належать гральні автомати і приміщення, йому невідомо.

Згідно протоколу огляду місця події від 09.04.2012 року приміщення за адресою: АДРЕСА_2 «і» та фототаблиці до нього були оглянуті і вилучені: мобільний телефон Нокіа С 5 імеіл НОМЕР_1 , який належав ОСОБА_6 , гроші в загальній сумі 235 гривень, фрагмент нелинованого паперу, блокнот, вісім ключів, сім гральних автоматів (а.п. 31-39).

Наведені у вироку свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 24.06.2008 року, та копії договору оренди вищевказаного приміщення від 01.01.2012 року свідчать про те, що обвинувачена ОСОБА_6 ні є власником або орендатором вказаного приміщення (а.п. 54).

Із, укладеного між ОСОБА_14 / власником/ та ОСОБА_15 вбачається, що останній орендував це приміщення строком з 01.01.2012 року по 01.01.2013 року (а.п. 55).

Відповідно до ст. 2 КПК України, завданням кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Із наявних доказів, наведених у вироку суду, вбачається, що ОСОБА_6 не здійснювала надання можливості доступу до азартних ігор, не орендувала приміщення для розміщення грального закладу, не придбавала гральні автомати, не була їх власником, не розміщала гральні автомати в орендованому приміщенні, не наймала працівників для забезпечення функціонування грального закладу, та не отримувала прибуток.

Суд першої інстанції докладно дослідив обставини справи і правильно прийшов до висновку про недоведеність факту співучасті ОСОБА_6 у зайнятті гральним бізнесом, та обґрунтовано виправдав за відсутністю в її діях складу кримінального правопорушення.

Підстав для задоволення апеляційної скарги прокурора прокуратури м. Димитрова ОСОБА_16 колегія суддів не вбачає.

Між тим. колегія суддів звертає увагу, що постановою слідчого від 31.07.2012 року, в порушенні кримінальної справи у відношенні ОСОБА_15 , ОСОБА_14 , ОСОБА_12 , ОСОБА_17 за фактом зайняття гральним бізнесом за ознаками злочину, передбаченого ст.203-2 КК України відмовлено ( а.п. 96-98).

На підставі викладеного , керуючись ст.ст.367, 405,407, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення.

Вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 16.04.2014 року, яким ОСОБА_6 визнано невинуватою у пред`явленому обвинуваченні за ст.ст. 28 ч.2, 203-2 ч.1 КК України та виправдано за відсутністю в її діях складу кримінального правопорушення, - залишити без змін.

На ухвалу суду апеляційної інстанції може бути подана апеляційна скарга протягом трьох місяців з дня оголошення судового рішення судом апеляційної безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Судді