АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Дело № 1/643/99/13 председательствующий
Производство №11/790/1852/13 первой инстанции Сугачева Е.О.
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы
14 ноября 2013 года коллегия судей судебной палаты по рассмотрению уголовных дел Апелляционного суда Харьковской области в составе
председательствующего Долгова Ю.Д.,
судей Авериной Н.В., Пашнева Г.Г.,
с участием прокурора Князевой О.Е.,
осужденного ОСОБА_2
рассмотрела в судебном заседании, в городе Харькове, уголовное дело по апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, на приговор Московского районного суда города Харькова от 13 августа 2013 года.
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, гражданин Украины, инвалид 2-й группы, не женатый, не судимый, житель города Харькова,
-по ч. 2 ст. 205 УК Украины в размере 293 999 187,75 грн;
-по ч. 3 ст. 212 УК Украины в размере 3 555 307 174,33 грн, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с организационно-распорядительными и административно-хозяйстенными функциями, на 3 года.
он же осужден к лишению свободы:
-по ч. 2 ст. 364 УК Украины - на 5 лет, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с организационно-распорядительными и административно-хозяйстенными функциями, на 3 года и со штрафом в размере 17 тыс. грн;
-по ч.2 ст.366 УК украины на 3 года, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с организационно-распорядительными и административно-хозяйстенными функциями, на 2 года и со штрафом в размере 8500 грн.
На основании ч.1 ст. 70 УК Украины, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено 5 лет лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с организационно-распорядительными и административно-хозяйстенными функциями, на 3 года и со штрафом в размере 17 тыс. грн.
В соответствии со ст. 75 и 76 УК украины ОСОБА_2 от назначенного наказания освобожден, с испытанием сроком на 3 года и с возложением на него обязанностей не выезжать за пределы Украины на постоянное место жительства без разрешения органа уголовно-исполнительной системы, уведомлять этот орган о перемене места жительства и периодически являться на регистрации.
В удовлетворении гражданского иска Московской ГНИ города Харькова отказано.
С ОСОБА_2 взысканы судебные издержки по проведению экспертиз.
Согласно приговору ОСОБА_2, являясь учредителем и директором ООО ПСК «Вертикаль», в городе Харькове, осужден за следующие преступления.
В период 2004 - 2008 г.г. ОСОБА_2 занимался незаконной деятельностю по оказанию различным субъектам предпринимательской деятельности услуг по минимизации объекта налогообложения. С целью прикрытия этой деятельности путем передачи им документов с реквизитами фиктивного предприятия, для использования в бухгалтерском и налоговом учете, ОСОБА_2 создал ООО ПСК «Вертикаль», зарегистрированное 14.05.04. распоряжением Исполкома Харьковского городского сонета.
26.05.04. предприятие ООО ПСК «Вертикаль» было принято на налоговый учет в ГНИ Московского района г. Харькова и 04.06.04. получило свидетельство плательщика налога на добавленную стоимость № 292286183.
В период с 2006 по 2008 г.г. ОСОБА_2, с целью прикрытия вышеуказанной незаконной деятельности, достоверно зная, что ООО ПСК «Вертикаль» не имеет необходимых для осуществления хозяйственной деятельности трудовых ресурсов, техники, оборудования предоставлял различным субъектам предпринимательской деятельности документы с реквизитами ООО ПСК «Вертикаль» свидетельствующие о выполнении работ и оказании услуг на общую сумму 653 331 527 грн., которые фактически не выполнялись и не оказывались, что дало возможность всем контрагентам ООО ПСК «Вертикаль» минимизировать объект налогообложения, тем самым уклониться от уплаты налога на прибыль в сумме 163 332 881, 75 грн. и налога на добавленную стоимость в сумме 130 666 305, 4 грн., а всего в общей сумме 293 999 187, 15 грн., чем причинен ущерб государственным интересам в крупном размере.
ОСОБА_2, будучи в период с 2004 по 2008 года директором и бухгалтером ООО ПСК «Вертикаль» и являясь служебным лицом указанного предприятия, имея умысел на уклонение от уплаты налога с дохода физических лиц, умышленно, на протяжении 2006 - 2008 г.г. уклонился от уплаты налога с дохода физических лиц в особо крупном размере.
Так, в период времени с 18.04.06 по 25.12.06, ОСОБА_2 получил в подотчет с расчетного счета ООО ПСК «Вертикаль» денежные средства в сумме 7 023 168 грн., которые в кассу предприятия в установленный действующим законодательством 2-х дневный срок не вернул, документы и отчет, подтверждающие расходование полученных в подотчет денежных средств не предоставил, следовательно, получил в указанный период доход в сумме 7 023 168 грн., после чего как руководитель предприятия - налогового агента не начислил и не уплатил в бюджет государства налог с дохода физических лиц в сумме 913 011,84 грн., чем нарушил ст.ст. 4, 9 Закона Украины «О налоге с дохода физических лиц» и причинил ущерб государственным интересам в особо - крупном размере в виде не поступившего налога с дохода физических лиц на указанную сумму.
Продолжая свою преступную деятельность, ОСОБА_2 аналогичным путем, в период с 13.02.07. по 28.12.07. получил в подотчет с расчетного счета ООО ПСК «Вертикаль» денежные средства в сумме 186 964 786,49 грн., которые в кассу предприятия в установленный действующим законодательством 2-х дневный срок не вернул, документы и отчет, подтверждающие расходование полученных в подотчет денежных средств не предоставил и, таким образом, получил в указанный период доход в сумме 186 964 786,49 грн., после чего как руководитель предприятия - налогового агента не начислил и не уплатил в бюджет государства налог с дохода физических лиц в сумме 28 044 717,97 грн., и причинил ущерб государственным интересам в особо крупном размере в виде не поступившего налога с дохода физических лиц на указанную сумму.
В период с 04.01.08. по 27.06.08 г. ОСОБА_2 получил в подотчет с расчетного счета ООО ПСК «Вертикаль» денежные средства в сумме 337 566 296,78 грн., которые в кассу предприятия в установленный действующим законодательством 2-х дневный срок не вернул, документы и отчет, подтверждающие расходование полученных в подотчет денежных средств не предоставил, следовательно, получил в указанный период доход в сумме 337 566 296,78 грн., после чего как руководитель предприятия - налогового агента не начислил и не уплатил в бюджет государства налог с дохода физических лиц в сумме 50 634 944,52 грн., чем причинил ущерб государственным интересам в особо крупном размере в виде не поступившего налога с дохода физических лиц на указанную сумму.
Далее, ОСОБА_2, реализуя свой преступный умысел, направленный на уклонение от уплаты налогов, достоверно зная, что между ООО ПСК «Вертикаль» и ООО «Укрстройтрейд», ЧП «Финансовый советник», ЧФ «С.В.И.», ООО «Еврострой+» не было финансово - хозяйственных отношений, не имея в наличии налоговых накладных от указанных предприятий, умышленно, в период с апреля 2006 по июнь 2008 года завысил налоговый кредит предприятия по НДС в размере 122 639 129 грн., в результате чего в бюджет государства до настоящего времени не поступили средства в размере 122 639 129 грн., чем причинил ущерб государству в особо - крупных размерах.
Кроме того ОСОБА_2, с целью уклонения от уплаты налогов, достоверно зная, что между ООО ПСК «Вертикаль» и ООО Укрстройтрейд» ЧП «Финансовый советник», ЧФ «С.В.И.», ОО «Еврострой+» не было финансово - хозяйственных отношений, не имея документов на поставку ТМП и оказание услуг, полученных от указанных предприятий и предоставляющих ООО ПСК «Вертикаль» право на формирование валовых затрат, умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов в особо крупных размерах, в период с 2006 по 2008 год, завысил валовые затраты предприятия в размере 613 195 643 грн., в результате чего в бюджет государства не поступили обязательные платежи в сумме 153 298 911 грн., срок уплаты которых настал, чем причинен ущерб государству в особо крупных размерах.
Также, ОСОБА_2, действуя вопреки интересам службы и достоверно зная, что в период с 2006 по 2008 год у ООО ПСК «Вертикаль» не было финансово - хозяйственных заимоотношений с ООО «Укрстройтрейд», ЧП «Финансовый советник», ЧФ «С.В.И.», ООО «Еврострой+», злоупотребляя своим служебным положением, использовал в налоговом и бухгалтерском учете предприятия, а также в приложениях № 5 к декларациям ООО ПСК «Вертикаль» по НДС реквизиты данных предприятий, что повлекло тяжкие последствия в виде не поступления в бюджет государства НДС в общей сумме 122 639 129 грн.
Действуя вопреки интересам службы, зная, что в период времени с 2006 года по 2008 год у ООО ПСК «Вертикаль» не имело финансово - хозяйственных взаимоотношений с ООО «Укрстройтрейд», ЧП «Финансовый советник», ЧФ «С.В.И.», ООО «Еврострой+» ОСОБА_2, злоупотребляя своим служебным положением, использовал в налоговом и бухгалтерском учете предприятия, а также в приложениях № 5 к декларациям ООО ПСК «Вертикаль» по НДС реквизиты данных предприятий, что повлекло тяжкие последствия в виде не поступления в бюджет государства налога на прибыль в общей сумме 153 298 911 грн.
Кроме того, ОСОБА_2, работая в должности директора ООО ПСК «Вертикаль» , в 2008 году, имея умысел, на конвертацию безналичных денежных средств ЧП «Венирт» в наличные и получение вознаграждения за данную услугу, достоверно зная, что работники его предприятия никаких ремонтно-строительных работ на территории ОАО «Волчанский агрегатный завод» по договорам субподряда с ЧП «Венирт» не выполняли, составил заведомо подложные документы с реквизитами ООО ПСК «Вертикаль» на производство ремонтных работ:
- договор подряда №12 между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 25.02.08. по выполне нию от по устройству топочной № 1 корп. 221-А (производственный. 4-й этаж);
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за март 2008 года, договор № 12;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за март 2008 года, договор № 12;
- налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 3830 от 31.03.08. на сумму 16 515. б грн.;
- договор подряда № 14 между 477 «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 25.02.08. по выполнению бот по ремонту химической и металлографической лаборатории отд. № 10. корп. 203;
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за март 2008 года, договор № 14;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за март 2008 года, договор № 14;
- налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 3841 от 31.03.08. на сумму 20 160 грн.;
- договор подряда № 13 между 'Ш «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 25.02.08. по выполнению бот по ремонту помещения мойки корп. 221 А (производственный), цех № 12;
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за март 2008 года, договор № 13;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за март 2008 года, договор № 13;
- налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 3843 от 31.03.08. на сумму 16 614 грн.;
- договор подряда № 24 от 31.03.08. между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» по ремонту
овли стружкосборника. корп. 206 «Волчанского агрегатного завода»;
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за март 2008 года, договор № 24;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за март 2008 года, договор № 24;
- налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 4043 от 25.04.08. на сумму 52 761. 60 гр.;
- договор подряда № 27 .между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 05.05.08. по выполнению работ по ремонту топочной № 1 корп. 203;
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за май 2008 года, договор № 27;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за май 2008 года, договор № 27;
- налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 5205 от 30.05.08. на сумму 9 660 грн.;
- договор подряда № 26 между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 05.05.08. по выполнению работ по ремонту кровли корп. 221 -М (произв. пристройка);
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за май 2008 года, договор № 26;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за май 2008 года, договор № 26;
работ по устройству топочной № 1 корп. 234 (столовая) ;
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за нюнь 2008 года, договор №31;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за нюнь 2008 года, договор №31;
- налоговую накладную ООО ПСК«Вертикаль» № 6365 от 27.06.08. на сумму 10 304. 4 грн.;
- договор подряда № 32 между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 30.05.08. по выполнению работ по устройству топочной № 2 корп. 234 (столовая);
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за нюнь 2008 года, договор № 32;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за июнь 2008 года, договор № 32;
* - налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 6359 от 27.06.08. на сумму 10 357. 2 грн.;
- договор подряда № 38 между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 26.06.08. по выполнению работ по ремонту помещения сан. узла медпункта;
справку о стоимости выполненных подрядных работ за июль 2008 года, договор № 38;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за июль 2008 года, договор № 38;
- налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 7335 от 31.07.08. на сумму 27 373. 2 грн.;
- договор подряда № 33 между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 30.05.08. по выполнению работ по устройству топочной № 2 корп. 221-А (АБК);
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за июнь 2008 года, договор № 33;
- акг№ 1 приемки выполненных подрядных работ за июнь 2008 года, договор № 33;
- налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 6361 от 27.06.08. на сумму 10 442.4 грн.;
- договор подряда № 30 между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 30.05.08. по выполнению работ по устройству топочной корп. 239 (гараж);
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за июнь 2008 года, договор № 30;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за июнь 2008 года, договор № 30;
- договор подряда № 39 между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 31.06.08. по выполнению бот по устройству топочной корп. 239 (гараж);
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за июль 2008 года, договор № 39;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за июль 2008 года, договор М 39;
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за август 2008 года, договор № 43;
- акт № 1 приемки выполненных подрядных работ за август 2008 года, договор ЛЬ 43;
- налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 8473 на сумму 8 463. 6 грн.;
- договор подряда № 44 между ЧП «Венирт» и ООО ПСК «Вертикаль» от 31.07.08. по выполне нию бот по ремонту кровли корпуса № 201 ;
- справку о стоимости выполненных подрядных работ за август 2008 года, договор № 44;
- актЛ§1 приемки выполненных подрядных работ за август 2008 года, договор № 44;
- налоговую накладную ООО ПСК «Вертикаль» № 8475 от 29.08.08. на сумму 25.000.8 грн.
Далее ОСОБА_2, в нарушение требований п. 3 ст. 8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине», подписал вы шеуказанные подложные документы, заверил свою подпись круглой печатью ООО ПСК «Вертикаль», после чего через не знавшего о преступлении ОСОБА_3, выдал подложные документы директору ЧП «Венирт» ОСОБА_4 главному ин женеру данного предприятия ОСОБА_5
Далее, ОСОБА_4 и ОСОБА_5, достоверно зная, что все подрядные работы на тер ритории АО «Волчанский агрегатный завод» были фактически выполнены силами работников ЧП «Венирт», подписали вышеуказанные подложные документы с реквизитами ООО ПСК «Вер тикаль» и передали их в бухгалтерию ЧП «Венирт», для использования в бухгалтерском и налого вом учете предприятия и расчета алоговых обязательств.
В результате указанных противоправных действий ОСОБА_2, на основании ука занных одложных документов была необоснованно произведена оплата на счет ООО ПСК «Вертикаль» в сумме 50 403 грн. и незаконно завышены валовые затраты ЧП «Венирт» на указанную сумму, что повлекло непоступление в государственный бюджет налога на прибыль в сумме 62 600 грн. Кроме того, в результате противоправных действий ОСОБА_2., на основании указанных подложных налоговых накладных был незаконно завышен налоговый кредит ЧП «Венирт» по налогу на добавленную стоимость в размере 50 080 грн.
Вышеуказанное стало причиной не поступления в государственный бюджет налога на прибыль и НДС в общей сумме 112 680 грн., чем был причинен ущерб государственным интересам в указанном размере, что является тяжкими последствиями.
Дело рассмотрено по сокращенной процедуре, в соответствии с ч. 3 ст. 299 УПК Украины.
В апелляции, доводы которой дополнены и изменены, прокурор просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение. Указывает, что суд, приняв решение о рассмотрении дела по сокращенной процедуре, в нарушение ч. 3 ст. 299 УПК Украины, не допросил ОСОБА_2 по предъявленному обвинению. Полагает, что суд назначил ОСОБА_2 мягкое наказание, необоснованно освободил его от основного наказания с испытанием и ошибочно, в нарушение ст. 5 УК Украины, назначил ОСОБА_2 по ч.2 ст. 364 и ч.2 ст. 366 УК Украины дополнительное наказание в виде штрафа. Полагает, что назначение ОСОБА_2 наказания по ч. 2 ст. 205 и ч. 3 ст. 212 УК Украины в виде штрафа не соответствует положениям ст. 53 УК Украины.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, просившего об отмене приговора и направлении дела на новое рассмотрение по основаниям, изложенным в апелляции, осужденного ОСОБА_2, просившего приговор оставить без изменения, коллегия судей находит апелляцию подлежащей удовлетворению, по следующим основаниям.
Как следует из протокола судебного заседания дело рассмотрено по сокращенной процедуре, предусмотренной ч. 3 ст. 299 УПК Украины.
В соответствии с этим законом суд вправе, если против этого не возражают участники процесса, признать нецелесообразным исследование доказательств относительно тех фактических обстоятельств дела и размера гражданского иска, которые никем не оспариваются. При этом суд ограничивается допросом подсудимого и исследует данные о его личности.
Из протокола судебного заседания следует, что после изменения прокурором обвинения, в порядке ст. 277 УПК Украины (1960 г.), суд, выясняя отношение подсудимого к обвинению, получил от ОСОБА_2 формальное пояснение о том, что он полностью признает себя виновным. Требование закона об обязательном допросе подсудимого по предъявленному обвинению судом не выполнено.
Сведений об отношении ОСОБА_2 к гражданскому иску в протоколе судебного заседания нет.
Между тем, в материалах дела имеются письменные возражения ОСОБА_2 против гражданского иска, поданные суду перед началом рассмотрения дела. В этом документе ОСОБА_2 признает иск частично - в сумме 355 530 714,33 грн. (л.д. 30-32).
Не допросив ОСОБА_2 по всем эпизодам обвинения и не убедившись, что он полностью признает себя виновным, не выясняя его отношение к гражданскому иску ГНИ в Московском районе города Харькова о взыскании с в доход государства материального ущерба в сумме 568 789 260, 39 грн., без учета мнения представителя гражданского истца, который в судебном заседании не присутствовал, суд принял решение о рассмотрении дела в порядке, предусмотренном ч.3 ст. 299 УПК Украины, т.е. без исследования доказательств. В удовлетворении гражданского иска о взыскании с ОСОБА_2 суммы материального ущерба суд отказал.
Нарушение правил определения объема доказательств и порядка их исследования, предусмотренного ст. 299 УПК Украины является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, что в соответствии с п.3 ч.1 ст. 367 и ч.1 ст. 370, ч. 2 ст. 374 УПК Украины влечет отмену приговора, с направлением дела на новое рассмотрение.
При новом рассмотрении суду первой инстанции надлежит учесть изложенное и рассмотреть дело в соответствии с требованиями закона. Если будет установлен тот же объем обвинения, обстоятельства дела и данные о личности ОСОБА_2, то его освобождение от основного наказания, с испытанием, в соответствии со ст. 75 УК Украины, следует считать необоснованным.
Довод апелляции о мягкости наказания должного обоснования обоснования не содержит, поэтому этой части апелляция удовлетворению не подлежит.
Руководствуясь ст.ст. 362, 365, 366 УПК Украины (1960 г.), п. 15 раздела XI Переходных положений УПК Украины, коллегия судей, -
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, удовлетворить частично.
Приговор Московского районного суда города Харькова от 13 августа 2013 года в отношении ОСОБА_2 отменить, дело направить на новое рассмотрение, в тот же суд, в ином составе судей.
Председательствующий
Судьи