У Х В А Л А

06.01.2016 р.
Жмеринський міськрайонний суд Вінницької області
в складі : головуючого судді ОСОБА_1 ,
секретаря ОСОБА_2
за участю: прокурора ОСОБА_3 ,
представника УВП ОСОБА_4 ,
засудженого ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Жмеринці в режимі відеоконференції під час трансляції з іншого приміщення Ладижинської виправної колонії УДПС України у Вінницькій області (№39) об`єднані клопотання ОСОБА_5 та ОСОБА_6 про врахування строку попереднього ув`язнення на підставі Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838 від 26.11.2015 року відносно

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Юрківці Могилів-Подільського району Вінницької області, громадянина України, не працюючого, одруженого, жителя АДРЕСА_1 , з професійно-технічною освітою, судимого 14.02.2002 року Жмеринським районним судом Вінницької області за ч.3 ст. 289, ст. 69, ст. 15, ч.2 ст. 186, ст. 70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі; 28.11.2007 року Літинським районним судом Вінницької області за ч.1 ст. 296, ст. 75 КК України до 2 років обмеження волі, звільненого від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців, звільненого від відбування покарання згідно ЗУ «Про амністію», засудженого вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.09.2013 року за ч.3 ст. 152 КК України до 8 років позбавлення волі, -

встановив:

Вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.09.2013 року ОСОБА_5 було засуджено за ч.3 ст. 152 КК України до восьми років позбавлення волі. Зараховано строк попереднього ув`язнення з моменту затримання з 09.10.2009 року в строк покарання.
Згідно клопотання ОСОБА_6 , вона дружина засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який відбуває покарання у виді позбавлення волі строком вісім років за вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.09.2015 року з 26.01.2014 року- у Ладижинській ВК №39. З 09.10.2009 року по 26.01.2014 року (1570 днів) ОСОБА_5 знаходився в установах попереднього ув`язнення. У зв`язку із набранням чинності Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та через перевищення фактично визначеного ОСОБА_5 основного покарання внаслідок перерахунку згідно вказаного закону «один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі», клопоче про зарахування 1570 днів строку його попереднього ув`язнення у строк основного покарання з розрахунку «один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі» та ухвалити рішення про звільнення його з Ладижинської виправної колонії УДПС України у Вінницькій області (№39) за відбутим строком покарання.
Згідно клопотання ОСОБА_5 , він відбуває покарання у виді позбавлення волі строком вісім років за вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.09.2015 року, з 26.01.2014 року- у Ладижинській ВК №39. З 09.10.2009 року по 26.01.2014 року (1570 днів) він знаходився в установах попереднього ув`язнення. У зв`язку із набранням чинності Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та через перевищення фактично визначеного ОСОБА_5 основного покарання внаслідок перерахунку згідно вказаного закону «один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі», клопоче про зарахування 1570 днів строку його попереднього ув`язнення у строк основного покарання з розрахунку «один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі» та ухвалити рішення про звільнення його з Ладижинської виправної колонії УДПС України у Вінницькій області (№39) за відбутим строком покарання, оскільки основне покарання (2922 дні - 8 років) у випадку зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до вказаного закону (1570 - 4,3 роки) буде меншим за фактично відбуте.
Вказані клопотання об`єднано в єдине провадження ухвалою від 06.01.2016 року

Засуджений ОСОБА_5 , просить суд клопотання його та дружини задовольнити, зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі та звільнити за відбутим строком покарання. Шлюб із ОСОБА_6 зареєстрував під час відбування покарання у місцях позбавлення волі.
Представник Ладижинської виправної колонії УДПС України у Вінницькій області (№39) просив вирішити клопотання ОСОБА_6 та ОСОБА_5 відповідно до чинного законодавства.
Прокурор вважає подання таким, що підлягає задоволенню.
Заявник ОСОБА_6 та потерпіла ОСОБА_7 , що повідомлялись про час та місце проведення судового засідання не з`явились, про причини неявки суд не повідомили, клопотань про відкладення суду не надали та явка вказаних осіб не визнавалась судом обов`язковою.
Заслухавши пояснення учасників процесу, думку прокурора, дослідивши та проаналізувавши матеріали кримінальної справи, суд дійшов висновку про обґрунтованість клопотання.
Судом встановлено, що ОСОБА_5 (т.1 а.с.39) був затриманий відповідно до ст. 115 КПК (1960 року) 09.10.2009 року о 17.20 год. як підозрюваний у вчиненні злочину, що передбачений ч.3 ст.152 КК України (т.1 а.с.21). Ухвалами Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області під 12.10.2009 року обрано, а від 08.12.2009 року продовжено запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в межах даної кримінальної справи (т.1 а.с.46, 167 ) строк затримання відраховується з 17.20. години 09.10.2009 року. В ході досудового розслідування під час тримання під вартою ОСОБА_5 на підставі ухвали Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 15.10.2009 року (т.1 а.с.57) було поміщено до Вінницького міжобласного центру судово-психіатричних експертиз ВОПНЛ ім.. О.І. Ющенко для проведення стаціонарної судово-психіатричної експертизи (т.1 а.с.57) та для проведення такої експертизи ОСОБА_5 поступив у вказану установу 19.10.2009 року (т.1 а.с. 194). Згідно листів та повідомлень установою попереднього ув`язнення ОСОБА_5 з 13.07.2010 року було визначено дільниця СІЗО при Стрижавській ВК УДДПВП України у Вінницькій області №81 (т.1 а.с.314-314). Рішення вказаній кримінальній справі неодноразово скасовувались судом апеляційної інстанції (т.1 а.с.376-377, 448-451, т.2 а.с. 226-228, 266-267) та повертались на новий судовий розгляд. Тривалість судового розгляду зумовлена об`єктивними причинами ухилення інших підсудних ОСОБА_8 , ОСОБА_9 від явки у судові засідання, зупинення провадження до їх розшуку, виконання екстрадиційного арешту та доставку в Україну обвинуваченого ОСОБА_9 із Російської Федерації.
Вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.09.2013 року (т.3 а.с.156-160) ОСОБА_5 було засуджено за вчинення за попередньою змовою групою осіб із ОСОБА_9 та ОСОБА_8 злочину, що передбачений ч.3 ст. 152 КК України та призначено покарання у виді восьми років позбавлення волі. Зараховано строк попереднього ув`язнення з моменту затримання з 09.10.2009 року в строк покарання. Розгляд кримінальної справи здійснювався відповідно до КПК України 1960 року.
Згідно ухвали апеляційного суду Вінницької області від 25.12.2013 року (т.3 а.с. 290-293) вказаний вирок набув законної сили та був звернутий до виконання. ОСОБА_5 відбуває покарання в Ладижинській ВК №39 (т.3 а.с.329), куди прибув за повідомленням вказаної установи (а.с.15) 26.01.2015 року.
Згідно ухвали Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 19.06.2014 року вирок суду від 27.09.2013 року та ухвалу від 25.12.2013 року залишено без змін, касаційні скарги прокурора та засудженого ОСОБА_5 без задоволення.
Статтею 537 КПК України регламентовано питання, які вирішуються судом під час виконання вироків. Законом №838 визначено підсудність розгляду клопотань щодо виконання вироків в частині порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до цього закону судом, який виніс такий вирок.
Відповідно до ч.4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомленими про місце та час розгляду вказаного клопотання, не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомила причини неприбуття. Відповідоно до ч.5 вказаної статті, за наслідками розгляду клопотання суд постановляє ухвалу, яка може бути оскаржена в апеляційному порядку. Оскарження прокурором ухвали суду щодо умовно-дострокового звільнення від відбування покарання або заміни невідбутої частини покарання більш м`яким зупиняє її виконання.
Згідно ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Згідно ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838 від 26.11.2015 року, що набрав законної сили 24.12.2015року частину п`яту статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку:
1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;
2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.
При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання.
У строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.
У разі якщо до винесення вироку строк попереднього ув`язнення, відбутий особою, перевищуватиме співвідношення, визначене абзацом першим цієї частини, максимально можливий строк позбавлення волі, передбачений Особливою частиною цього Кодексу для злочину (злочинів), у якому (яких) підозрюється така особа, така особа має бути негайно звільнена судом з-під варти за ініціативою суду або за ініціативою особи, яка звільняється, або її захисника (законного представника) чи прокурора. Таке звільнення допускається на стадії судового розгляду кримінального провадження і на стадії досудового розслідування такого кримінального провадження».
Згідно ч.ч. 2, 3 прикінцевих положень закону, він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю та застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
ОСОБА_6 та ОСОБА_5 є суб`єктами звернення із вказаним клопотанням, а Жмеринський міськрайонний суд Вінницької області судом, яким надано повноваження застосовувати вказаний закон, оскільки ОСОБА_6 дружина засудженого (а.с.7), а ОСОБА_10 - особа, щодо якої на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Із досліджених у судовому засіданні матеріалів кримінальної справи вбачається, що строк попереднього ув`язнення, який підлягає зарахуванню до покарання підлягає обчисленню з часу затримання ОСОБА_5 на підставі ст. 115, 106 КПК 1960 року без ухвали слідчого судді з 09.10.2009 року по день набрання чинності обвинувальним вироком відносно нього 25.12.2013 року, що складає 1538 днів, з врахуванням того, що 2012 рік є високосним та має 366 днів. Судом враховується виключно строк до набрання вироком законної сили, а всі інші дні перебування у СІЗО, незалежно від причин, судом до уваги не беруться.
Таким чином, згідно вказаного вище закону зарахування судом строку попереднього ув`язнення до ОСОБА_5 , який засуджений надалі судом до позбавлення волі в межах тієї самої кримінальної справи, у межах якої до нього було застосовано попереднє ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі складає 3076 днів, що в часовому виразі перевищує вісім років (2920 днів).
Оскільки строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, перевищує фактично призначене йому основне покарання за вироком суду, суд має звільнити ОСОБА_5 від відбування покарання.
Таким чином, суд вважає, що засуджений ОСОБА_11 підпадає під дію Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838 від 26.11.2015 року, в зв`язку з чим клопотання ОСОБА_6 та ОСОБА_5 підлягають до задоволення.
Відповідно ст. 73 КК України, Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838 від 26.11.2015 року, керуючись ст.ст. 336, 539,392, 395 КПК України, суд

У Х В А Л И В :

Клопотання ОСОБА_6 , ОСОБА_5 - задовольнити.
Засудженому вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.09.2013 року за ч.3 ст. 152 КК України до восьми років позбавлення волі ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 зарахувати строк попереднього ув`язнення у виді 1538 днів з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Звільнити засудженого вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.09.2013 року за ч.3 ст. 152 КК України до восьми років позбавлення волі ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 від відбування покарання згідно Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838 від 26.11.2015 року.
Ухвала суду може бути оскаржена до Апеляційного суду Вінницької області протягом семи днів з дня її оголошення через Жмеринський міськрайонний суд Вінницької області.

Суддя