У х в а л а

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів судової палати Верховного Суду України у кримінальних
справах у складі:

Головуючого

Верещак
В.М.,

суддів

Гошовської
Т.В., Жука В.Г.,

за участю
прокурора

Опанасюка
О.В.,

розглянувши в судовому засіданні в м. Києві 4 грудня 2008 року кримінальну
справу за касаційним поданням прокурора, який брав участь у справі, та
касаційною скаргою засудженого ОСОБА_1 на вирок Первомайського міського суду
Луганської області від 22 грудня 2006 року,

в с т а н о в и л а:

Зазначеним вироком:

ОСОБА_1, 1980 року народження, раніше судимий,

- засуджений за ч. 1 ст. 152 КК України на 5 років позбавлення волі.

ОСОБА_1 визнаний винним у тому, що він 9 березня 2003 року
близько другої години ночі, перебуваючи у стані алкогольного сп'яніння у
будинку АДРЕСА_1 зґвалтував потерпілуОСОБА_2

Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних
справах Луганської області від 31 серпня 2007 року
вирок залишений без зміни.

У касаційному поданні та доповненнях до
нього прокурор, який брав участь у справі, просить судові рішення скасувати у
зв'язку з неправильним застосуванням закону.

У касаційній скарзі засуджений ОСОБА_1 просить судові рішення скасувати, а
справу закрити за відсутністю у його діях складу злочину.

Заслухавши доповідь судді, виступ
прокурора, перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що касаційна
скарга засудженого підлягає задоволенню частково, а касаційне подання підлягає
задоволенню.

Як вбачається
з матеріалів справи, за вчинення зґвалтуванняОСОБА_2 ОСОБА_1 був засуджений
вироком Первомайського міського суду від 1 жовтня 2004 року за ст. 152 ч.1 КК
України на 5 років позбавлення волі. Ухвалою апеляційного суду Луганської
області від 10 грудня 2004 року зазначений вирок залишений без змін.

У період
відбування призначеного судом покарання ОСОБА_1 в місцях позбавлення волі
вчинив злочин, передбачений ст. 391 КК України, за який він був засуджений
вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 6 лютого 2006 року
на 2 роки позбавлення волі, на підставі ст. 71 КК України судом було частково
приєднане покарання за попереднім вироком та остаточно призначене покарання у
виді 4 років позбавлення волі.

Ухвалою
Верховного Суду України від 21 березня 2006 року ухвала апеляційного суду
Луганської області від 10 грудня 2004 року щодо ОСОБА_1 була скасована, справа
направлена на новий апеляційний розгляд.

Ухвалою
апеляційного суду Луганської області від 21 липня 2006 року вирок
Первомайського міського суду від 1 жовтня 2004 року щодо ОСОБА_1 був
скасований, справу направлено на новий судовий розгляд.

Вироком
Первомайського міського суду Луганської області від 22 грудня 2006 року ОСОБА_1 був
засуджений за ч.1 ст. 152 КК України. Однак при призначенні йому покарання суд
не приєднав покарання за вироком Бєлозерського районного суду Херсонської
області від 06.02.06 року та не зарахував відбуту частина покарання за цим
вироком, тобто не були застосовані вимоги ст. 70 ч.4 КК України.

Враховуючи
наведене вирок Первомайського міського суду від 22 грудня 2006 року та ухвала
апеляційного суду Луганської області від 31 серпня 2007 року, якою вирок
залишений без зміни, підлягають скасуванню, у зв'язку з неправильним
застосуванням закону.

Керуючись ст.,ст 395,396 КПК України

у х в а л и л а:

касаційну скаргу засудженого
ОСОБА_1 задовольнити частково, касаційне подання прокурора, який брав участь у
справі, задовольнити.

Вирок Первомайського міського суду від 22 грудня 2006 року та ухвалу
апеляційного суду Луганської області від 31 серпня 2007 року щодо ОСОБА_1
скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд.

Судді:

Верещак В.М.
Гошовська Т.В.
Жук В.Г.