АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Крим. провадження № 643/544/14 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/783/15 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст..307КК України

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
09 червня 2015 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 , ОСОБА_6

за участю прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

захисників ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційними скаргами з доповненнями прокурора у кримінальному провадженні , захисника ОСОБА_9 та апеляційної скарги з доповненнями обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Московського районного суду м. Харкова від 17 грудня 2014 року,-

В С Т А Н О В И Л А :

Вказаним вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, українець, що має середню освіту, не одружений, офіційно не працевлаштований, що зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий;

- 22.04.2004 року за вироком Жовтневого районного суду м. Харкова за ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України на 2 роки;
-09.09.2005 року за вироком Московського районного суду м. Харкова за ч. 2 ст. 309, ст..ст.71,72 КК України до 3 років 1 місяцю позбавлення волі;
-13.08.2008 року за вироком Московського районного суду м. Харкова за ч. 2 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України на 3 роки,
засуджений за

- ч. 2 ст. 307 КК України та призначено покарання у вигляді 7 (семи) років 6 ( шести) місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

Строк відбуття покарання ОСОБА_8 , на підставі ч.5 ст.72 КК України, обчислюється з 15.05.2014 року, починаючи з часу фактичного затримання, зарахувавши в строк відбуття покарання час знаходження під вартою.
Міру запобіжного заходу ОСОБА_8 , залишено раніше обрану у вигляді тримання під вартою в Харківському СІЗО.
Доля речових доказів вирішена, судові витрати стягнуто з обвинуваченого.

Відповідно до вироку районного суду, ОСОБА_8 переслідуючи свій злочинний намір, спрямований на незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечних наркотичних засобів, діючи повторно, при невстановлених в ході досудового розслідування та суду обставинах незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, який став незаконно зберігати при собі з метою подальшого збуту.
26.01.2014 року приблизно о 14 годині, обвинуваченийОСОБА_8 , перебуваючи у кв. АДРЕСА_2 за місцем мешкання раніше знайомого йому ОСОБА_10 , де реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, незаконно збув ОСОБА_10 один полімерний пакунок з особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, за що одержавши від останнього грошові кошти у сумі 75 гривень.
27.01.2014 року приблизно об 11 годині 40 хвилин, біля б. 7 по вул. Гарібальді у м. Харкові працівниками міліції для перевірки документів був зупинений ОСОБА_10 , якого було доставлено до Московського РВ ХМУ ГУМВС України в Харківській області, розташованого за адресою: м. Харків, вул. Халтуріна, б. 30, де о 13 годині 17 хвилин у ОСОБА_10 був вилучений полімерний пакунок, у якому, згідно висновку судово-хімічної експертизи № 202 від 30.01.2014 року, знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс масою (в перерахунку на суху речовину) 0,4403 грама, який йому при вищевказаних обставинах 26.01.2014 року приблизно о 14 годині, незаконно збув обвинувачений ОСОБА_8 .
Крім того, обвинувачений ОСОБА_8 , переслідуючи свій злочинний намір, спрямований на незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечних наркотичних засобів, діючи повторно, при невстановлених в ході досудового розслідування та суду обставинах, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, який став незаконно зберігати при собі з метою подальшого збуту.
Так, 06.02.2014 року, приблизно о 15 годині, обвинувачений ОСОБА_8 , перебуваючи біля б.26 по вул.. Гарібальді у м. Харкові, реалізуючи свій злочинний намір, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, незаконно збув раніше знайомій йому ОСОБА_11 один паперовий згорток з особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом.
07.02.2014 приблизно 15 годині 25 хвилин, біля б. 5-А по вул. Гарібальді у м. Харкові, працівниками міліції для перевірки документів була зупинена ОСОБА_11 , яку подалі запросили та доставили до Московського РВ ХМУ ГУМВС України в Харківській області за адресою: м. Харків, вул. Хатлуріна, б. 30, де о 16 годині 30 хвилин цього ж дня, у ОСОБА_11 був вилучений один паперовий згорток, у якому, згідно висновку судово-хімічної експертизи № 271 від 10.02.2014 року, знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс масою (в перерахунку на суху речовину) 0,3325 грам, який їй 06.02.2014 року, приблизно о 15 годині, при вищевказаних обставинах незаконно збув обвинувачений ОСОБА_8 .
Крім того, обвинувачений ОСОБА_8 , переслідуючи свій злочинний намір, спрямований на незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечних наркотичних засобів, при невстановлених в ході досудового розслідування та суду обставинах, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, який став незаконно зберігати при собі з метою подальшого збуту.
13.03.2014 року в період часу з 11 години 35 хвилин до 12 години 10 хвилин, обвинувачений ОСОБА_8 , перебуваючи біля б.26 по вул.. Гарібальді у м. Харкові, де реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу опій ацетильований, в ході проведення негласної слідчої дії - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, з корисливих спонукань, незаконно збув особі, якій було доручено проведення оперативної закупки наркотичного засобу ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_2 , один медичний шприц ємкістю 5 мл. з особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим.
Цього ж дня, о 12 годині 10 хвилин, ОСОБА_12 , перебуваючи біля б. 11 по вул. Гарібальді у м. Харкові добровільно видав працівникам міліції один медичний шприц з речовиною, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 537 від 19.03.2014 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим, масою в перерахунку на суху речовину 0,2414 грам, який йому 13.03.2014 року в період часу з 11 години 35 хвилин до 12 години 10 хвилин, при вищезазначених обставинах незаконно збув обвинувачений ОСОБА_8 ..
Більш того, обвинувачений ОСОБА_8 , переслідуючи свій злочинний намір, спрямований на незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечних наркотичних засобів, діючи повторно, при невстановлених в ході досудового розслідування та суду обставинах, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, який став незаконно зберігати при собі з метою подальшого збуту.
Так, 15.05.2014 року приблизно о 17 годині 55 хвилин, обвинувачений ОСОБА_8 , перебуваючи біля б.26 по вул.. Гарібальді у м. Харкові, де реалізуючи свій злочинний умисел , спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, в ході проведення негласної слідчої дії - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, з корисливих спонукань, незаконно збув особі, якій було доручено проведення оперативної закупки наркотичного засобу - ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_2 один полімерний пакунок з особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, одержавши від ОСОБА_12 грошові кошти у сумі 150 гривень, купюрами номіналом 100 гривень серії ЕХ № 6273915, 50 гривень серії ЕЧ № 6174781.
Цього ж дня, о 18 годині, ОСОБА_12 , перебуваючи біля б. 44-А по вул. Блюхера у м. Харкові добровільно видав працівникам міліції один полімерний пакунок з речовиною, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 831 від 16.05.2014 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, масою в перерахунку на суху речовину 5,3083 грам, який йому при вищезазначених обставинах 15.05.2014 року приблизно о 17 годині 55 хвилин, незаконно збув обвинувачений ОСОБА_8 ..
Цього ж дня, 15.05.2014 року о 18 годині 15 хвилин, ОСОБА_8 був затриманий в порядку ст. 208 КПК України біля б.26 по вул.. Гарібальді у м. Харкові, в ході його особистого обшуку у обвинуваченого ОСОБА_8 були виявлені та вилучені грошові кошти у сумі 150 гривень, купюрами номіналом 100 гривень серії ЕХ № 6273915, 50 гривень серії ЕЧ № 6174781, що були одержані ним від ОСОБА_12 за збут особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс.
В апеляційній скарзі зі змінами прокурор у кримінальному провадженні просить вирок районного суду скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
В обґрунтування своєї апеляційної скарги прокурор вказав, що вирок районного суду повинен бути скасований у зв`язку з порушенням права обвинуваченого на захист,а також порушенням норм КПК України,які тягнуть безумовне скасування вироку.
В апеляційних скаргах з доповненнями обвинуваченого ОСОБА_8 та захисника ОСОБА_9 також вказується про скасування вироку суду першої інстанції з направленням справи на новий судовий розгляд .
Обвинувачений і захисник в апеляційних скаргах вказують,що час фактичного затримання обвинуваченого не співпадає з часом,вказаним в протоколі затримання,при розгляді справи в суді неодноразово порушувались права обвинуваченого,так суддею були відхилені всі клопотання Кіяна про витребування доказів по справі,порушені права на захист,судом не було дано оцінку порушення при проведенні та оформлені оперативних закупок у Кіян згідно з нормативними документами. В матеріалах кримінального провадження немає і в судовому засіданні не надано документального підтвердження використання коштів МВС та СБУ при оперативної закупівлі наркотичної сировини у обвинуваченого.
З указаних підстав обвинувачений і захисник просять скасувати вирок районного суду і змінити ОСОБА_13 запобіжних захід з тримання під вартою на особисте забов`язання чи домашній арешт.
Заслухавши доповідача, обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_9 які підтримали свої апеляційні скарги, прокурора якій також підтримав апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні зі змінами, перевіривши матеріали кримінального провадження та обсудивши доводи викладені в апеляційних скаргах, колегія суддів знаходить що апеляційна скарга прокурора підлягає задовільненю, а апеляційні скарги обвинуваченого і захисника частковому задовільненю..
Так,згідно з матеріалів справи,журнала судового засідання, обвинувачений заявляв клопотання про призначення йому захисника. Сам захисник ОСОБА_9 в судовому засіданні дав пояснення,що він заключив угоду з батьками обвинуваченого про захист ОСОБА_8 і просив допустити його до участі по справі,але суд не допустив захисника до участі по справі і відмовив ОСОБА_8 в його клопотанні.
Таким чином,відповідно до вимог ч.1 ст.49 КПК України,судом були порушені права обвинуваченого на захист, тому що в даному випадку суд зобов`язаний був забеспечити участь захисника у кримінальному провадженні.
Також судом при прийнятті рішення про допит свідка ОСОБА_12 за відсутністю обвинуваченого ОСОБА_8 не було постановлено мотивовану ухвалу,чим були порушені норми ч.9 ст.352 КПК України.
Враховуючи,що районним судом при слуханні справи по суті були порушені норми кримінального процесуального закону,що суттєво порушили права обвинуваченого на захист,вирок районного суду не можна визнати законним і обгрунтованим, а томі відповідно до вимог ст..ст.412,415 КПК України вирок суду підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції.
В даному випадку, колегія суддів не перевіряє доводи викладені в апеляційних скаргах обвинуваченого і захисника про інші порушення,на думку апелянтів, вимог КПК України , але ці доводи повинні бути перевірені при новому слуханні справи в суді першої інстанції.
Колегія суддів не знаходить підстав про зміну запобіжного захисту ОСОБА_8 тому що останній обвинувачується в тяжких злочинах і раніше неодноразово судимий за скоєння злочинів у сфері обігу наркотичних засобів.
Керуючись ст.ст.404,405,407,418,419 КПК України,колегія суддів,-
У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні зі змінами задовольнити.
Апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_8 з доповненнями та захисника ОСОБА_9 - задовольнити частково.
Вирок Московського районного суду м.Харкова від 17.12.2014 року щодо ОСОБА_8 - скасувати .
Призначити новий судовий розгляд в суді першої інстанції.
Запобіжний захід ОСОБА_8 тримання під вартою продовжити на 60 днів,тобто до 10 серпня 2015 року.
Ухвала набирає чинності з моменту проголошення.
Головуючий : Судді :