АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 11-кп/791/323/15р. Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч. 2 ст. 185 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 березня 2015 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

з участю секретаря ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Дніпровського районного суду м. Херсона від 04 серпня 2014 року, -

в с т а н о в и л а :
Цим вироком:

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Щасливе, Цюрупинського району, Херсонської області, громадянин України, українець, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимий 19.05.2009 р. за ст.ст. 185 ч.2,15, 186 ч.2 КК України до 4 років позбавлення волі, звільнений постановою суду від 16.09.2011 відповідно до ст. 2 ЗУ «Про амністію».

Засуджено за ч.2 ст. 185 КК України на 2 роки позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю вироків приєднано частину невідбутого покарання за вироком суду від 23.06.2014 року, і призначено остаточне покарання у вигляді 2 років 2 місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання обчислюється з 12 березня 2014 року.

Постановлено стягнути з ОСОБА_8 на користь ОСОБА_9 1150 грн. матеріальної шкоди.

Вироком суду ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за те що він 04.04.2012, близько 02.00, знаходячись у будинку АДРЕСА_3 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, переслідуючи корисний умисел, направлений на протиправне заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу з приміщення кухні зазначеного домоволодіння, таємно викрав мобільний телефон «SAMSUNG S-5230 w" ІМЕІ НОМЕР_1 , вартістю 1100 гривень, в якому знаходилась сім-карти оператора мобільного зв`язку MTS з абонентським номером НОМЕР_2 , що матеріальної цінності не має, на рахунку якої гроші були відсутні, і карта пам`яті, об`ємом 2 Гб, вартістю 50 гривень, що належать ОСОБА_10 , в результаті чого спричинив потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 1150 гривен.

В апеляційній скарзі прокурор не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій ОСОБА_8 , вважає, що вирок суду є незаконним і таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання обвинуваченому.

Просить вирок суду скасувати, постановити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, призначених за вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 04.08.2014 року та Бериславського районного суду Херсонської області від 23.06.2014 року, призначити остаточне покарання у вигляді 2 років 2 місяців позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, доводи прокурора на обґрунтування апеляційної скарги, пояснення та останнє слово обвинуваченого ОСОБА_8 , який просив залишити вирок суду без зміни, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено матеріалами справи, кримінальним провадженням і судом дотримано вимог ст. ст. 91 - 93 КПК України, спрямованих на встановлення у справі об`єктивної істини. Викладені у вироку висновки суду про винність ОСОБА_8 у вчиненні вказаного злочину за обставин, встановлених судом, відповідають фактичним обставинам справи і підтверджені зібраними у матеріалах провадження доказами, які відповідно до ч. 3 ст. 349 КПК України судом не досліджувались.

Злочинні дії ОСОБА_8 за ч.2 ст. 185 КК України кваліфіковані вірно.

Між тим, призначаючи ОСОБА_8 покарання за сукупністю вироків суд припустився помилки.

Статтею 70 частиною 1 КК України, передбачено, що при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне та додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Відповідно до положень ч. 4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими у частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Проте, як зазначено в резолютивній частині оскаржуваного вироку, ОСОБА_8 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України призначено покарання за сукупністю вироків, до якого частково приєднано покарання за вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 23.06.2014 року та остаточно визначено покарання у виді 2 років 2 місяців позбавлення волі, у зв`язку з чим судом ОСОБА_8 фактично призначено покарання за правилами ст. 71 КК України, тобто неправильно застосовано принцип призначення покарання за ст. 70 ч. 4 КК України, оскільки приєднання не відбутої частини покарання за попереднім вироком вказаною статтею не передбачено.

Отже суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, а саме застосував закон про кримінальну відповідальність, який не підлягає застосуванню.

Підстав для скасування вироку суду та постановлення нового вироку, про що ставиться питання у апеляційній скарзі прокурора, колегія суддів не вбачає. В частині призначення покарання ОСОБА_8 вирок місцевого суду підлягає зміні.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а :
апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Дніпровського районного суду м. Херсона від 04 серпня 2014 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного покарання - змінити.

Призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст. 185 КК України на 2 роки позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, призначених за вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 23.06.2014 року та вироком Дніпровського районного суду Херсонської області від 04 серпня 2014 року, призначити остаточне покарання ОСОБА_8 у виді 2 років 2 місяців позбавлення волі.

В решті вирок залишити - без зміни.

Судді: (три підписи)
З оригіналом згідно
Суддя: ОСОБА_11