Номер провадження: 11-кп/785/607/15
Номер справи місцевого суду: 496/2200/13-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19.05.2015 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області в складі:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,
захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,
засуджених ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду, апеляційні скарги засуджених ОСОБА_9 та ОСОБА_10 на вирок Біляївського районного суду Одеської області від 06.03.2015 року, за яким:
ОСОБА_10 , народженого ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Нерубайське, Біляївського району Одеської області, українця, громадянина України, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
засуджено за скоєння кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі, за ч. 2 ст. 153 КК України до 4 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 152 КК України та з застосуванням ч.1 ст.70 КК України шляхом повного поглинання менш суворого більш суворим до 7 років 6 місяців позбавлення волі,
та
ОСОБА_9 , народженого ІНФОРМАЦІЯ_2 в с. Копани, Доманівського р-ну, Миколаївської області, українця, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

засуджено за скоєння кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 153 КК України до 4 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 152 КК України та з застосуванням ч.1 ст.70 КК України шляхом повного поглинання менш суворого більш суворим до 7 років позбавлення волі,
В С Т А Н О В И Л А:
Згідно вироку суду, 01.08.2012 року, приблизно о 01.00 годині, ОСОБА_10 спільно з ОСОБА_9 на автомобілі ВАЗ під керуванням ОСОБА_11 , прізвище якого йому невідоме, з метою задоволення своєї статевої пристрасті, застосувавши насильство до ОСОБА_12 , вивезли потерпілу в лісосмугу, розташовану в 1,8 км від будинку АДРЕСА_1 .
Перебуваючи в зазначеній лісосмузі ОСОБА_10 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_9 , спрямованою на задоволення своєї статевої пристрасті, з погрозою застосування насильства, застосувавши насильство до ОСОБА_12 , що виразилося в нанесенні ляпасів по обличчю, примусив останню підкоритися його вимогам, роздягнутися і стати на коліна. ОСОБА_10 спільно з ОСОБА_9 , проти волі ОСОБА_12 , не реагуючи на її прохання відпустити її, одночасно стали здійснювати з нею статеві зносини, тобто ОСОБА_10 став задовольняти статеву пристрасть неприродним способом в оральній формі, а ОСОБА_9 став здійснювати природні статеві зносини с заду. При цьому в ході здійснення одночасного зґвалтування та задоволення статевої пристрасті неприродним способом ОСОБА_10 , з метою придушення волі ОСОБА_12 наносив їй удари руками по тілу та голові, а ОСОБА_9 наносив удари руками по спині, брутально вимагаючи останню підкорятися їм.
Після закінчення задоволення статевої пристрасті неприродним способом та зґвалтування ОСОБА_12 , ОСОБА_10 з ОСОБА_9 помінялися місцями, та діючи за попередньою змовою спрямованою на повторне задоволення своєї статевої пристрасті, користуючись тим що ОСОБА_12 , перелякана, та підкоряється йому під загрозою насильства, повторно, одночасно стали здійснювати статеві зносини з ОСОБА_12 , тобто ОСОБА_10 став здійснювати природні статеві зносини, а ОСОБА_9 став задовольняти статеву пристрасть неприродним способом в оральній формі.
Після остаточного задоволення статевої пристрасті ОСОБА_10 разом з ОСОБА_9 відвезли ОСОБА_12 , до селища Усатове, Біляївського р- ну, де остання пішла додому.
Крім того, 14.11.2012 року знаходячись в селищі Усатове, Біляївського району, Одеської області, ОСОБА_10 вступив в злочину змову з особою, відносно якої матеріли досудового розслідування виділені в окреме провадження(надалі - «вказана особа»), направлену на виготовлення, придбання та зберігання наркотичного засобу без мети збуту, для особистого вживання.
Так, ОСОБА_10 та вказана особа на ринці "Привоз" купили насіння маку; в магазині на вул. Нефтянників купили розчинник марки № 646; в аптеці на вул. Хімічній купили вату, шприци, таблетки "Аспірин", аміак. Закуплені інгредієнти ОСОБА_10 та вказана особа привезли до селища Усатове, Біляївського р-ну, де за місцем тимчасового проживання в закинутих будівлях "казарми" взяли посуд для виготовлення наркотичного засобу: металеву каструлю, миску, підставку для каструлі, кошик, воду. Далі з інгредієнтами та посудом для виготовлення наркотичного засобу ОСОБА_10 разом з вказаною особою прийшли в лісосмугу розташовану біля залізної дороги в 100 метрах від "Клеверного" мосту автомобільної дороги Київ-Одесса. Зібравши разом багаття ОСОБА_10 та вказана особа розпалили вогонь, знаючи рецепт, став виготовляти наркотичний засіб. Виготовивши наркотичний засіб ОСОБА_10 разом з вказаною особою використовуючи шприці, шляхом ін`єкції вжили виготовлений наркотичний засіб.
Наступного дня, 15.11.2012 року, в 7.00 годин ОСОБА_10 разом з вказаною особо реалізуючи свій намір, повернулися до місця в лісосмузі де раніше виготовляли наркотичний засіб, де продовжили з використаних інгредієнтів виготовляти наркотичний засіб для особистого вживання, без мети збуту. Виготовивши спільно приблизно 4 мл. наркотичного засобу, та набравши його в шприц одноразового застосування об`ємом 5,0 мл., який залишався у вказаної особи, ОСОБА_10 разом з останнім побачили працівників охорони що наближались до них. Щоб не бути викритими в скоєні злочину ОСОБА_10 викинув на землю шприц одноразового застосування об`ємом 2,0 мл. з речовиною коричневого кольору, а вказана особа викинула на землю шприц одноразового застосування об`ємом 5,0 мл. з речовиною коричневого кольору.
Біля 9.00 години 15.11.2012 року в лісосмузі залізниці в 100 метрах від "Клеверного" мосту а/д Одеса-Київ працівники охоронного підприємства "СОБ", в момент виготовлення наркотичного засобу затримали ОСОБА_10 і вказану особу, та доставили їх до Усатівського СВМ Біляївського РВ ГУМВС України в Одеській області разом з виготовленим засобом і посудом для його виготовлення, де передали їх слідчо-оперативній групі.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_9 вказав, що з вироком він не згоден, вважає кваліфікацію пред`явленого йому обвинувачення не вірною.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_10 що з вироком він не згоден, вважає кваліфікацію пред`явленого йому обвинувачення не вірною, та просив повернути кримінальне провадження в суд першої інстанції на новий судовий розгляд або на додаткове розслідування.
Заслухав доклад судді, засуджених, які підтримали апеляційні скарги, захисників, які заперечували проти доведеності вини засуджених та наполягали на повернені справи на новий судовий розгляд, думку прокурора, який просив не задовольняти апеляційні скарги, розглянув матеріали провадження, колегія суддів доходить висновку, що апеляційні скарги засуджених не підлягають задоволенню з наступних підстав.
Винність ОСОБА_9 та ОСОБА_10 в скоєному, не зважаючи на те, що вони свою вину не визнали, підтверджується сукупністю доказів, досліджених в судовому засіданні, викладених у вироку відповідно до даних судового слідства та таких, що отримали належну оцінку, а саме свідченнями:
- потерпілої ОСОБА_12 , яка будучі допитаною в судовому засіданні у режимі відео конференції, пояснила, що в 2012 році вона мешкала на ст. Усатове, в будинку МПС 1495 км, у знайомих. В ніч з 31.07.2012 року на 01.08.2012 року приблизно біля 01.00 години вона спала по вказаному адресу. Раптом у приміщенні де вона спала з`явився ОСОБА_10 , який розбудив її та став вимагати поїхати з ним по якоїсь справі. Після уговорів ОСОБА_12 одяглась та пішла з ОСОБА_10 . Коли сіли в машину, в якої було ще троє осіб, ОСОБА_10 сказав «ты попала», та пояснив що вона має вступити з ними в статевий зв`язок. Її відвезли у лісосмугу розташовану в 1,8 км. від будинку АДРЕСА_1 .
В лісосмузі ОСОБА_10 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_9 , застосувавши насильство до неї, що виразилося в нанесенні ляпасів по обличчю, примусили її підкоритися їх вимогам, роздягнутися і стати на коліна. ОСОБА_10 спільно з ОСОБА_9 , проти її волі, не реагуючи на її прохання відпустити її, одночасно стали здійснювати з нею статеві зносини, тобто ОСОБА_10 став задовольняти статеву пристрасть неприродним способом в оральній формі, а ОСОБА_9 став здійснювати природні статеві зносини с заду. При цьому в ході здійснення одночасного зґвалтування та задоволення статевої пристрасті неприродним способом ОСОБА_10 , наносив їй удари руками по тілу та голові, а ОСОБА_9 наносив удари руками по спині, брутально вимагаючи її підкорятися їм.
Після зґвалтування її, ОСОБА_10 з ОСОБА_9 помінялися місцями, та діючи за попередньою змовою, користуючись тим що вона була перелякана, одночасно стали здійснювати статеві зносини з нею, тобто ОСОБА_10 став здійснювати природні статеві зносини, а ОСОБА_9 став задовольняти статеву пристрасть неприродним способом в оральній формі.
Після остаточного задоволення статевої пристрасті ОСОБА_10 разом з ОСОБА_9 та іншими відвезли ОСОБА_12 до селища Усатове, Біляївського р- ну, де запропонували іншим особам, з якими спілкувались до цього теж вступити в статевий контакт з ОСОБА_12 , яка залишалась сидіти в машині. Коли один з хлопців сів у машину, вона злякавшись ще сильніше стала плакати, хлопець сказав їй щоб вона вийшла з машини та йшла до дому. 01.08.2012 року вона звернулась до міліції з заявою про зґвалтування.
- свідченнями свідка ОСОБА_13 , яка будучі допитаною в судовому засіданні пояснила, що, вона мешкає у Бліївському районі, ст.. Усатове, будинок МПС 1495 км. Приблизно з 15 липня 2012 року у них дома стала мешкати ОСОБА_12 , яку вона знає біля 3 років. 01.08.2012 року приблизно в 01.00 годині в будинок зайшов ОСОБА_10 та запитав чи є дома ОСОБА_12 . Він почав шукати по кімнатам, знайшов ОСОБА_12 та вивів її за руку на двір, де його чекали ще троє хлопців. ОСОБА_12 спочатку нікуди ні хотіла їхати, але після розмови з ОСОБА_10 , ОСОБА_12 погодилась, але попросила дати їй одягнутись. Вона сіла з хлопцями в автомобіль ВАЗ білого кольору та усі уїхали. Коли ОСОБА_12 уходила, ОСОБА_13 запитала її куди вона на ніч глядячи, ОСОБА_12 все одне пішла з ОСОБА_10 . В 04.00 ранку ОСОБА_12 повернулась додому пішки, була в шоковому стані, та розповіла, шо хлопці з котрими вона поїхала раніше тієї ночі зґвалтували її. Вона порадила їй звернутись до міліції, але потерпіла вирішила дочекатись ранку, щоб заспокоїтись;
- свідченнями свідка ОСОБА_14 , який будучі допитаним в судовому засіданні пояснив, що, 31.07.2012 року пішов на вулицю к місту де збираються хлопці, поспілкуватись, попити пиво. Там також були дві дівчини ОСОБА_15 та ОСОБА_16 . Купивши в барі який розташований в с. Усатово, Біляївського району пиво, він з ОСОБА_10 присіли на лавочці на вулиці, спілкувались з дівчатами. Пізніше до них приєднались, приїхавши на автомобілі ОСОБА_9 та ще троє хлопців, одного з яких він раніше зустрічав, коли працював на заводі «Краян». Усі разом вони де який час розпивали горілку яку купили. Потім ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 та ОСОБА_20 сіли в автомобіль ВАЗ и уїхали в невідомому напрямку, а він залишився з ОСОБА_21 , та дівчатами. Десь через неділю він зустрів ОСОБА_10 та той йому казав, що в той вечір вони поїхали «снимать» дівчину, але у нього були проблеми зі здоров`ям та він не зміг вступити в статевий зв`язок із за цього. Також ОСОБА_10 поясняв, що потерпіла вимагає від нього 5 тисяч доларів США, за не притягнення до кримінальної відповідальності за події тієї ночі.
- свідченнями свідка ОСОБА_22 який будучі допитаним в судовому засіданні пояснив, що, 31.07.2012 року приблизно у 20.00 годин він в с. Усатово, на вулиці Комсомольської, біля свого місця проживання спілкувався з хлопцями, серед яких були ОСОБА_10 та ОСОБА_9 .
Потім вони під`їхали до якогось старого будинку, ОСОБА_10 пішов у хату, звідки витягнув за руку дівчину яка була в нічний сорочці. Вона кричала, пручалася але ОСОБА_10 тягнув її всупереч. На вулицю вийшла інша дівчина і вони зайшли до хати втроє, звідки через де який час ОСОБА_10 повернувся з Березовською, яка була вже одягнута в джинсову куртку та брюки. Усі сіли в машину та він повів машину до лісосмуги біля ст.. Усатово. Коли приїхали до міста, усі вийшли з машини, та ОСОБА_10 наказав ОСОБА_23 роздягатись, вдарив її та почав на неї кричати. Він повернувся у машину, та ліг там спати, оскільки був у стані сп`яніння. Що відбувалось у лісосмузі далі він не бачив. Потім усі на машині повернулись до того місця де розпивали напої. Березовська була налякана, почала кричати та плакати, благаючі відпустити її. Він зупинив машину, та сказав їй щоб вона тікала додому, що вона й зробила.
Аналогічні покази дав в судовому засіданні свідки ОСОБА_24 та ОСОБА_25 .
Крім пояснень потерпілої, свідків, провина ОСОБА_10 та ОСОБА_9 підтверджується зібраними по справі доказами а саме:
- заявою ОСОБА_12 від 01.08.2012 р. про скоєння відносно неї зґвалтування;
- протокол огляду місця пригоди від 01.08.2012 року;
- протоколом очної ставки між ОСОБА_12 та ОСОБА_10 , згідно якого ОСОБА_12 впізнала ОСОБА_10 як особу яка в ніч 01.08.2012 року зґвалтувала її з ОСОБА_9 ;
- висновком експерта № 3312 від 27.09.2012 року, згідно якого у ОСОБА_12 виявлені наступні тілесні ушкодження: синці лівого стегна, садна спини, лівої гомілки, зазначені пошкодження утворилися від дії тупих предметів, якими могли бути руки та могли бути заподіяні 01.08.2012. Вказані пошкодження, як в сукупності, так і окремо тягнуть за собою незначні такі що швидко спливають наслідки тривалістю не більше 6 днів, і за цим критерієм, згідно п.2.3.5 "Правил судово-медичного визначення ступеня тяжкості тілесних ушкоджень" (1995р.) відносяться до легких тілесних ушкоджень.
· висновком експерта № 1910 від 10.12.2012 року, згідно якого надана на дослідження рідина, об`ємом 3,4мл, в шприці з калібровкою на 5мл, вилучена у ОСОБА_10 і ОСОБА_26 та добровільно виданому працівниками охоронного підприємства "СОБ", містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений - опій ацетильований. Маса опія ацетильованого по сухому залишку становить 3,267г.
За таких даних висновок суду першої інстанції про доведеність вини, як ОСОБА_10 так і ОСОБА_9 відповідає фактичним обставинам справи, які були встановлені в судовому засіданні, базується на повно, всебічно та об`єктивно досліджених доказах та не визиває сумніву в своєї обґрунтованості.
Колегія суддів вважає, що викладені вище докази вини засуджених спростовують довід в апеляціях про необхідність спрямування справи на новий судовий розгляд. Будь яких порушень кримінально-процесуального законодавства по справі не встановлено.
Суд 1-ої інстанції правильно кваліфікував дії ОСОБА_10 за ознаками, як задоволення статевої пристрасті неприродним способом із застосуванням фізичного насильства, погрози його застосування, вчинене групою осіб, тобто кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.153 КК України; зґвалтування, тобто статеві зносини із застосуванням фізичного насильства, погрози його застосування, вчинене групою осіб, особою, яка раніше вчинила будь-який із злочинів, передбачених ст. 153-155 КК України, тобто кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 152 КК України; незаконне виготовлення, придбання, зберігання, наркотичних засобів, без мети збуту вчинене за попередньою змовою групою осіб якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, у великих розмірах, тобто кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 309 КК України.

Дії ОСОБА_9 обґрунтовано кваліфіковані, як задоволення статевої пристрасті неприродним способом із застосуванням фізичного насильства, погрози його застосування, вчинене групою осіб, тобто кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.153 КК України; зґвалтування, тобто статеві зносини із застосуванням фізичного насильства, погрози його застосування, вчинене групою осіб, особою, яка раніше вчинила будь-який із злочинів, передбачених ст. 153-155 КК України, тобто кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 152 КК України.
Призначаючи покарання засудженим, суд 1-ої інстанції врахував характер та ступень тяжкості скоєного злочину, особи винних, їх ставлення до скоєного.

Обставини, що пом`якшують покарання судом не встановлені, обставини, що обтяжують покарання є скоєння кримінального правопорушення в стані алкогольного сп`яніння. ОСОБА_10 за місцем свого колишнього навчання характеризується неоднозначно, за місцем колишнього проживання характеризується задовільно, виховувався в неблагонадійний сім`ї, з дитинства був позбавлений батьківської опіки та піклування що на думку суду негативно вплинуло на його правосвідомість та сприйняття дійсності. ОСОБА_9 за місцем колишнього проживання характеризується задовільно, раніше не судимий. Суд прийняв до уваги, що батько ОСОБА_9 ОСОБА_27 є інвалідом другої групи.

Разом з тим суд зробив обґрунтований висновок, що виправлення засуджених ОСОБА_9 та ОСОБА_10 можливе лише в умовах ізоляції їх від суспільства.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає за доцільним залишити апеляційні скарги засуджених без задоволення, а вирок суду, як законний та обґрунтований залишити без змін.
З урахуванням викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України колегія суддів з кримінальних справ Апеляційного суду Одеської області,

У Х В А Л И Л А:
Апеляційні скарги засуджених ОСОБА_10 та ОСОБА_9 залишити без задоволення.
Вирок Біляївського районного суду Одеської області від 06 березня 2015 року, у відношенні ОСОБА_10 та ОСОБА_9 залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена в порядку ст.ст. 425, 426 КПК України.
Судді апеляційного суду Одеської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4