У х в а л а

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах

Верховного Суду України у складі

головуючого

Верещак В.М.,

суддів

Гошовської Т.В., Мороза М.А.

за участю прокурора

Матюшевої О.В.

розглянула
в судовому засіданні 26 квітня 2007 року в м. Києві кримінальну справу
за касаційним поданням заступника прокурора Донецької області на вирок
Центрально-Міського районного суду м. Макіївки Донецької області від 9
листопада 2006 року.

Зазначеним вироком засуджено

ОСОБА_1

ІНФОРМАЦІЯ_1 року народження,

уродженця м. Макіївки Донецької області,

раніше судимого: 24.05.05 року вироком Центрально-Міського
районного суду м. Макіївки Донецької області за ч. 3 ст. 185 КК України на 3
роки позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України з іспитовим строком на
2 роки;

11.04.2006 року
вироком Центрально-Міського районного суду м. Макіївки Донецької області за ст.
118, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 357 із застосуванням ст.ст. 70, 71 КК України на 5 років позбавлення волі;
ухвалою апеляційного суду Донецької області від 12.09.2006 року зазначений
вирок у частині засудження ОСОБА_1 за ст. 118 КК України скасований, а справу в
цій частині направлено на новий судовий розгляд,

за ст. 118 КК України на 2 роки позбавлення
волі.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів покарання призначене
за цим вироком повністю поглинуте покаранням, призначеним за вироком
Центрально-Міського районного суду м. Макіївки від 11 квітня 2006 року за
сукупністю злочинів, передбачених ст.
185 ч. 3, 357 ч. 3 КК України та остаточно
ОСОБА_1 визначено покарання - 3 роки 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного
покарання частково приєднана невідбута частина покарання за вироком
Центрально-Міського районного суду м. Макіївки від 24 травня 2005 року у
вигляді 1 року позбавлення волі та
остаточно засудженому призначено покарання - 4 роки 6 місяців позбавлення волі.

В апеляційному порядку зазначений вирок не переглядався.

ОСОБА_1 засуджений за те, що він, 25
червня 2005 року, приблизно о 15 годині, знаходячись у приміщенні літньої кухні
на території свого домоволодіння на АДРЕСА_1, перебуваючи в стані алкогольного
сп'яніння, перевищивши межі необхідної оборони, вчинив умисне вбивство ОСОБА_2,
заподіявши останньому ножем проникаючу колото - різану рану грудей зліва.

У касаційному поданні заступник прокурора Донецької
області, не оскаржуючи фактичні обставини справи, правильність юридичної
кваліфікації дій засудженого ОСОБА_1, ставить питання про скасування оскаржуваного
вироку з направленням справи на новий судовий розгляд у зв'язку з неправильним
застосуванням судом кримінального закону при призначенні покарання ОСОБА_1. При
цьому посилається на те, що суд першої інстанції при призначенні ОСОБА_1 покарання неправильно застосував ст. ст. 70, 71 КК України. Зокрема, за ст. 71
КК України ОСОБА_1 призначалося покарання за вироком суду від 11 квітня 2006
року і зазначений вирок у цій частині не скасований, а тому, прокурор вважає,
що в даному випадку повторне застосування судом ст. 71 КК України є зайвим. Що
стосується застосування ст. 70 КК України, то прокурор посилається на те, що
суд неправильно поглинув покаранням, призначеним за сукупністю злочинів за
вироком від 11 квітня 2005 року покарання призначене за останнім вироком, а
повинен був при визначенні остаточного покарання застосувати ч. 4 ст. 70 КК
України, оскільки злочин, за який засуджений ОСОБА_1 вчинений ним 25 червня
2005 року, тобто до постановлення попереднього вироку від 11 квітня 2006 року.

Заслухавши доповідача, прокурора, яка підтримала касаційне подання,
перевіривши матеріали справи та, обговоривши доводи касатора, колегія суддів
вважає, що касаційне подання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Доведеність винуватості та правильність кваліфікації дій ОСОБА_1 за ст. 118
КК України у касаційному поданні не заперечуються.

При призначенні покарання засудженому за ст. 118 КК України суд дотримав
вимоги ст. 65 КК України.

Разом із тим, при призначенні остаточного покарання ОСОБА_1 суд неправильно
застосував кримінальний закон.

Як убачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 був засуджений вироком
Центрально - Міського районного суду м. Макіївки Донецької області від 24
травня 2005 року за ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі із
застосуванням ст. 75 КК України з іспитовим строком на 2 роки.

Вироком Центрально - Міського районного суду м. Макіївки від 11 квітня
2006 року ОСОБА_1 засуджено за ст.ст. 118, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 357 КК
України за злочини, вчинені ним під час іспитового строку при звільненні від
відбування покарання за попереднім вироком Центрально - Міського районного суду
м. Макіївки від 24.05.2005 року. За сукупністю злочинів на підставі ст. 70 КК
України ОСОБА_1 остаточно було визначено покарання - 3 роки 6 місяців позбавлення
волі. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до покарання, призначеного за новим вироком було
часткового приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком
Центрально - Міського районного суду м. Макіївки від 24.05.2005 року у виді 1
року 6 місяців позбавлення волі та остаточно призначено покарання - 5 років
позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Донецької області від 12 вересня 2006 року вирок
Центрально - Міського районного суду м. Макіївки від 11 квітня 2006 року щодо
ОСОБА_1 у частині засудження його за ст. 118 КК України скасований, а справа
направлена на новий судовий розгляд.

При новому розгляді справи суд, як убачається з вироку від 9 листопада 2006
року, призначив ОСОБА_1 за ст. 118 КК України 2 роки позбавлення волі та на
підставі ст. 70 КК України поглинув це
покарання покаранням, призначеним за сукупністю злочинів, передбачених ч. 3 ст.
185 та ч. 3 ст. 357 КК України за вироком Центрально - Міського районного суду
м. Макіївки від 11 квітня 2006 року та остаточно визначив ОСОБА_1 за сукупністю
злочинів покарання - 3 роки 6 місяців позбавлення волі.

Крім того, визначаючи остаточне покарання ОСОБА_1, суд застосував ст. 71 КК України і до
призначеного покарання частково приєднав невідбуту засудженим частину покарання
у виді 1 року позбавлення волі за вироком Центрально - Міського районного суду
м. Макіївки від 24.05.2005 року та остаточно визначив ОСОБА_1 покарання - 4
роки 6 місяців позбавлення волі.

Однак при цьому поза увагою суду залишилось те, що невідбута засудженим
частина покарання за вироком від 24.05.2005 року у виді 1 року 6 місяців
позбавлення волі уже приєднана вироком від 11.04.2006 року та визначене
остаточне покарання - 5 років позбавлення волі.

За таких обставин при призначенні ОСОБА_1 остаточного покарання суд мав
керуватися ч. 4 ст. 70 КК України, тобто за правилами, передбаченими ч. ч. 1 -3
ст. 70 КК України, призначити покарання за сукупністю злочинів, яке не може
бути меншим ніж остаточне покарання за вироком від 11.04.2006 року, тобто 5 років
позбавлення волі, після чого в строк
покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зарахувати покарання
відбуте повністю або частково за вироком Центрально - Міського районного суду
м. Макіївки від 11 квітня 2006 року.

З огляду на вищевикладене,
враховуючи, що ОСОБА_1 неправильно визначене остаточне покарання вирок
Центрально - Міського районного суду м. Макіївки від 9 листопада 2006 року
підлягає скасуванню у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону
при призначенні покарання, а справа - направленню на новий судовий розгляд. Під
час цього розгляду, у разі доведеності вини ОСОБА_1 у вчиненні злочину, суду
слід вирішити питання призначення йому покарання з дотриманням відповідних
вимог кримінального закону.

Керуючись ст.ст. 394 - 396 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

касаційне подання заступника прокурора Донецької області
задовольнити.

Вирок Центрально - Міського районного суду м. Макіївки
Донецької області від 9 листопада 2006 року щодо ОСОБА_1 скасувати, а
справу направити на новий судовий розгляд у той же районний суд.

Судді:

Верещак В.М.
Гошовська Т.В. Мороз
М.А.