Справа № 278/2043/24
В И Р О К

Іменем України

28 травня 2024 року м. Житомир

Житомирський районний суд Житомирської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

з участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження стосовно

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Володар-Волинський Житомирської області, громадянина України, із вищою освітою, пенсіонера, одруженого, зареєстрованого та мешканця АДРЕСА_1 , не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 Кримінального кодексу України (далі КК),

в с т а н о в и в:

11 квітня 2024 року між прокурором ОСОБА_3 та обвинуваченим ОСОБА_4 укладено угоду про визнання винуватості у кримінальному провадженні № 0000189.

З угоди вбачається, що 18 серпня 2021 року за результатами тендеру Відділом освіти, культури, молоді та спорту Глибочицької сільської ради Житомирського району та області в особі начальника ОСОБА_6 (Замовник) та Приватним підприємством «Компанія РОС» в особі директора ОСОБА_7 (Підрядник) укладено договір підряду № 309 від 18.08.2021 на предмет капітального ремонту «Енергоефективна термосанація Левківського ліцею Глибочицької сільської ради» (Житомирська область. Житомирський район, с. Левків, вул. Олімпійська, 2а) (коригування) згідно ДСТУ Б.Д.1.1.-1:2013 (ДК 021:2015 «45453000-7: Капітальний ремонт і реставрація») на загальну суму 10 271 022,90 грн.

За умовами вказаного договору Підрядник зобов`язується виконати роботи по об`єкту: Капітальний ремонт «Енергоефективна термосанація Левківського ліцею Глибочицької сільської ради» (Житомирська область, Житомирський район, с. Левків, вул. Олімпійська, 2а) (коригування) згідно проектної документації з використанням власних матеріалів, а Замовник зобов`язується прийняти і оплатити такі роботи на умовах визначених цим договором. За умовами договору склад та обсяг робіт, що доручаються до виконання Підряднику, визначаються проектною документацією (п. 1.3); ці роботи повинні відповідати проектній документації, будівельним нормам, технічним умовам, державним стандартам і правилам, а матеріальні ресурси, що використовуються для їх виконання, повинні відповідати вимогам нормативно-правових актів і нормативним документам у галузі будівництва, проектній документації та Договору (п. 1.4). Відповідно до п. 4.2. Замовник забезпечує технічний нагляд протягом усього періоду капітального ремонту об`єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час капітального ремонту такого об`єкта. Залучення Підрядником субпідрядників здійснюється за умови, якщо інформація про залучення субпідрядника була подана Підрядником як Учасником відкритих торгів при поданні своєї пропозиції на участь у відкритих торгах (п. 8.1). Згідно із п. 11 договору здача-приймання виконаних робіт здійснюється сторонами за актами форми № КБ-2в протягом 5-ти робочих днів з моменту офіційного повідомлення Замовника про готовність об`єкту до приймання. Договір набрав чинності з моменту його підписання та діяв до 31.12.2023.

Згідно з п. 96 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 підписання акта приймання-передачі є підставою для проведення остаточних розрахунків.

Згідно із ст. 11 Закону України «Про архітектурну діяльність» під час будівництва об`єкта архітектури здійснюється авторський та технічний нагляд. Технічний нагляд забезпечується замовником та здійснюється особами, які мають відповідний кваліфікаційний сертифікат. У разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта архітектури, та відмови підрядника щодо їх усунення особа, яка здійснює авторський або технічний нагляд, повідомляє про це замовника і орган державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства. Порядок проведення авторського і технічного наглядів встановлюється Кабінетом Міністрів України.

На виконання вказаних вимог законодавства 27.08.2021 Відділом освіти, культури, молоді та спорту Глибочицької сільської ради Житомирського району Житомирської області в особі начальника ОСОБА_6 Замовник) та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_4 , який діє на підставі свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця (серія НОМЕР_1 від 03.11.2009) і кваліфікаційного сертифіката (серія АТ № 004619 від 16.10.2015) (Виконавець) укладено договір № 07/327 від 27.08.2021, за умовами якого Виконавець зобов`язується здійснювати постійний технічний нагляд за виконанням робіт на об`єкті Капітальний ремонт «Енергоефективна термосанація Левківського ліцею Глибочицької сільської ради» (Житомирська область. Житомирський район, с. Левків, вул. Олімпійська, 2а) (коригування) згідно ДСТУ Б.Д.1.1.-1:2013 (ДК 021:2015 «45453000-7: Капітальний ремонт і реставрація») у період з 27.08.2021 по 31.12.2023. У відповідності до вказаного договору Виконавець зобов`язується здійснювати постійний контроль за веденням робіт на об`єкті «Капітальний ремонт «Енергоефективна термосанація Левківського ліцею Глибочицької сільської ради» за дотриманням Підрядником будівельних норм та правил і технічних умов під час виконання робіт, в кінці місяця перевіряти обсяги та вартість робіт наданих виконавцями по формах первинних облікових документів.

Механізм здійснення технічного нагляду під час нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств (далі будівництво об`єкта) передбачено Порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.07.2007 № 903 (надалі Порядок).

Так, відповідно до п. 2 Порядку технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об`єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об`єкта.

Відповідно до п. 5 Порядку особи, що здійснюють технічний нагляд:

1) проводять перевірку:

- наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта;

- технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань тощо;

- відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів;

- відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації;

- виконання підрядником вказівок і приписів, виданих за результатами технічного нагляду, державного архітектурно-будівельного контролю та державного нагляду;

2) ведуть облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно-монтажних робіт, виконаних з недоліками;

3) проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів;

4) повідомляють підряднику про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів;

5) оформляють акти робіт, виконаних з недоліками;

6) беруть участь у проведенні перевірки:

- робочою комісією якості окремих конструкцій і вузлів, будівельно-монтажних робіт усіх видів, відповідності змонтованого спецобладнання, устаткування і механізмів технічним умовам;

- органами державного нагляду та архітектурно-будівельного контролю;

7) виконують інші функції, пов`язані з технічним наглядом на відповідному об`єкті.

При цьому, згідно з п. 6 вказаного Порядку особи, що здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника:

1) виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт;

2) зупинення робіт у разі застосування ним матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів;

3) проведення лабораторних випробувань матеріалів і конструкцій щодо їх відповідності сертифікатам якості, а обладнання технічним (технологічним) паспортам та своєчасного повідомлення їм про такі випробування;

4) усунення відхилень від проектних рішень, недоліків (дефектів) та недоробок і повторного пред`явлення робіт для здійснення технічного нагляду;

5) зупинення виконання:

- робіт до оформлення актів огляду прихованих робіт;

- будівельно-монтажних робіт у разі виявлення понаднормативної деформації об`єкта або загрози обвалу конструкцій та вжиття невідкладних заходів для запобігання виникненню аварії.

Окрім того, у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта, та відмови підрядника їх усунути особа, що здійснює технічний нагляд, повідомляє про це замовнику (забудовнику) і відповідній інспекції державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства, що передбачено п. 7 Порядку.

Таким чином, ОСОБА_4 на час виконання договору підряду на виконання робіт технічного нагляду з виконанням функцій замовника за договором № 07/327 від 27.08.2021 на проведення технічного нагляду був наділений і здійснював організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, тобто згідно із ч. 3 ст. 18 КК являвся службовою особою.

Відповідно до п. 39 локального кошторису на будівельні роботи № 02-01-01 на загальнобудівельні роботи по об`єкту Капітальний ремонт «Енергоефективна термосанація Левківського ліцею Глибочицької сільської ради» (Житомирська область. Житомирський район, с. Левків, вул. Олімпійська, 2а) (коригування) ПП «Компанія РОС» повинна була зробити роботи «Нанесення механізованим способом в один шар вогнезахисного покриття на горизонтальні і вертикальні поверхні дерев`яних конструкцій (Формула: (3633-270-428, 2-99-415-176)/100) на площі 22,478 м2 вартістю 120 640,10 грн. з розрахунку 5367,03 грн. за 100 м2.

Вказані роботи відповідно до тендерної пропозиції, поданої ПП «Компанія РОС», повинні були проведені із залученням субпідрядника СБМП «Прогрес М», які листом № 22 від 26.07.2021 надали згоду на виконання вищезазначених робіт.

Однак, директор ПП «Компанія РОС» ОСОБА_7 23.11.2021 особисто підписав та скріпив печаткою ПП «Компанія РОС» документи, необхідні для проведення Замовником розрахунку за виконані роботи, а саме: довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад 2021 року від 23.11.2021, акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2021 року від 23.11.2021, в яких були вказані недостовірні відомості щодо виконання робіт «Нанесення механізованим способом в один шар вогнезахисного покриття на горизонтальні і вертикальні поверхні дерев`яних конструкцій на площі 22,478 м2», які на момент складання вказаних документів виконані не були.

Також директор ПП «Компанія РОС» ОСОБА_7 у порушення умов договору підряду № 309 від 18.08.2021 та локального кошторису на будівельні роботи № 02-01-01 23.11.2021 підписав та скріпив печаткою ПП «Компанія РОС» акт № 1 приймання виконання будівельних робіт за листопад 2021 року від 23.11.2021 по об`єкту Капітальний ремонт «Енергоефективна термосанація Левківського ліцею Глибочицької сільської ради» (Житомирська область. Житомирський район, с. Левків, вул. Олімпійська, 2а) (коригування) згідно ДСТУ Б.Д.1.1.-1:2013 (ДК 021:2015 «45453000-7: Капітальний ремонт і реставрація»), у якому містились недостовірні відомості про те, що під час виконання вказаних робіт їх вартість становила 256 991 грн., а також ПДВ 51 398 грн., хоча фактично зазначені роботи були виконані із залученням субпідрядника, не вказаного у тендерній пропозиції, ТОВ «Вогнеборець Буд» пізніше у грудні 2021 за 32 000 грн.

23.11.2021 ОСОБА_4 , будучи службовою особою, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, не пересвідчившись в достовірності вказаних відомостей, особисто підписав та скріпив печаткою інженера технічного нагляду акт № 1 приймання виконання будівельних робіт за листопад 2021 року від 23.11.2021 по об`єкту Капітальний ремонт «Енергоефективна термосанація Левківського ліцею Глибочицької сільської ради» (Житомирська область. Житомирський район, с. Левків, вул. Олімпійська, 2а) (коригування) згідно ДСТУ Б.Д.1.1.-1:2013 (ДК 021:2015 «45453000-7: Капітальний ремонт і реставрація»), до якого ПП «Компанія РОС» внесено недостовірні відомості про вартість вказаних робіт у сумі 256 991 грн., ПДВ 51398 грн., хоча фактично зазначені роботи були виконані ТОВ «Вогнеборець Буд» лише у грудні 2021 за 32 000 грн. з ПДВ.

Після засвідчення ОСОБА_4 своїм підписом вказаного акта № 1 від 23.11.2021 його було підписано представником Замовника начальником Відділу освіти, культури, молоді та спорту Глибочицької сільської ради Житомирського району Житомирської області ОСОБА_6 , після чого Замовником на рахунок ПП «Компанія РОС» перераховано та сплачено кошти в сумі 1 704 649,73 грн., у тому числі за виконання робіт «Нанесення механізованим способом в один шар вогнезахисного покриття на горизонтальні і вертикальні поверхні дерев`яних конструкцій на площі 22,478 м2», які були виконані у грудні 2021 року за 32 000 грн.

У подальшому інженер технічного нагляду на об`єкті Капітальний ремонт «Енергоефективна термосанація Левківського ліцею Глибочицької сільської ради» ОСОБА_4 , який зобов`язаний згідно із вимогами вищезазначених законодавчих актів та умовами договору № 07/327 від 27.08.2021 на проведення технічного нагляду здійснювати постійний контроль за веденням робіт, не сповістив замовника про залучення ПП «Компанія РОС» іншого субпідрядника ТОВ «Вогнеборець Буд» до виконання робіт «Нанесення механізованим способом в один шар вогнезахисного покриття на горизонтальні і вертикальні поверхні дерев`яних конструкцій на площі 22,478 м2» та не зупинив виконання вказаних робіт.

За таких обставин, ОСОБА_4 , діючи як інженер технічного нагляду на підставі договору № 07/327 від 27.08.2021, будучи зобов`язаним здійснювати постійний контроль за веденням робіт на об`єкті Капітальний ремонт «Енергоефективна термосанація Левківського ліцею Глибочицької сільської ради» (Житомирська область. Житомирський район, с. Левків, вул. Олімпійська, 2а) (коригування) згідно ДСТУ Б.Д.1.1.-1:2013 (ДК 021:2015 «45453000-7: Капітальний ремонт і реставрація») та дотриманням підрядником будівельних норм та правил і технічних умов під час виконання робіт, будучи службовою особою, неналежно виконував свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, що призвело безпідставного перерахування Відділом освіти, культури, молоді та спорту Глибочицької сільської ради Житомирського району Житомирської області ПП «Компанія РОС» грошових коштів загальну суму 276 389 грн. і завдання тим самим істотної шкоди державним та громадським інтересам.

Сторони угоди кваліфікували діяння ОСОБА_4 за ч. 1 ст. 367 КК як службову недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним та громадським інтересам, та узгодили покарання ОСОБА_4 у виді штрафу в розмірі 2000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 34000 грн., з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з наданням послуг з технічного нагляду, на строк один рік.

Вирішуючи в порядку ст. 474 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК) питання про можливість затвердження судом вищезазначеної угоди про визнання винуватості, суд дійшов наступного.

Інкриміноване ОСОБА_4 діяння правильно кваліфіковане за ч. 1 ст. 367 КК, оскільки він, будучи службовою особою, неналежно виконував свої обов`язки через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним та громадським інтересам.

Відповідно до ст. 12 КК кримінальне правопорушення, вчинене ОСОБА_4 , є нетяжким злочином, внаслідок якого шкода завдана лише державним та суспільним інтересам; угоду укладено під час судового провадження після висунення ОСОБА_4 обвинувачення у вчиненні названого кримінального правопорушення; у кримінальному провадженні потерпілий відсутній. Таким чином, сторони при укладенні угоди дотримались вимог ч.ч. 4 та 5 ст. 469 КПК.

Зміст угоди відповідає вимогам, встановленим ст. 472 КПК, угода також містить передбачені ст. 473 КПК наслідки її укладення та затвердження.

Укладення угоди між обвинуваченим ОСОБА_4 та прокурором є добровільним, сторони цілком розуміють наслідки угоди, обмеження в праві на оскарження вироку суду та наслідки невиконання умов угоди.

Умови угоди відповідають інтересам суспільства та не порушують прав, свобод чи інтересів сторін та інших осіб.

Для визнання винуватості ОСОБА_4 наявні фактичні підстави.

Узгоджені сторонами вид і міра покарання у виді штрафу у межах санкції ч. 1 ст. 367 КК відповідають ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, яке є неумисним, особі обвинуваченого, який не судимий, є пенсіонером, щиро розкаявся у вчиненому. Очевидної неможливості виконання обвинуваченим взятих на себе зобов`язань не вбачається, оскільки обвинувачений запевнив, що своєчасно сплатить штраф у вказаному розмірі.

Сторони угоди просили суд затвердити угоду про визнання винуватості. Обвинувачений вказав, що фактичні обставини, як вони зазначені у обвинувальному акті, відповідають дійсності, вину визнає повністю.

Підстав для обрання відносно обвинуваченого запобіжного заходу не вбачається.

Керуючись ст.ст. 369-371, 373-374, 469, 472, 474-475 КПК, суд,

у х в а л и в:

Затвердити у кримінальному провадженні № 0000189 угоду про визнання винуватості від 11 квітня 2024 року між прокурором Житомирської окружної прокуратури ОСОБА_3 та обвинуваченим ОСОБА_4 .

ОСОБА_4 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК, та призначити йому узгоджене сторонами угоди покарання у виді штрафу в розмірі двох тисяч неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить тридцять чотири тисячі гривень, з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з наданням послуг з технічного нагляду на строк один рік.

До вступу вироку в законну силу запобіжний захід ОСОБА_4 не обирати.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

На вирок протягом тридцяти днів з дня проголошення може бути подана апеляційна скарга до Житомирського апеляційного суду через Житомирський районний суд Житомирської області. При цьому вирок може бути оскаржений лише з підстав, визначених ч. 4 ст. 394 КПК.

Копію вироку негайно після проголошення вручити обвинуваченому та прокурору. Захисник має право отримати копію вироку в суді

Суддя ОСОБА_1