ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/3152/23 Справа № 229/2491/20 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2023 року м.Кривий Ріг

Колегії суддів Дніпровського апеляційного суду в складі:

судді доповідача ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,

за участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника обвинувачених ОСОБА_7 ,

обвинувачених ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора на вирок Дружківського міського суду Донецької області від 14 липня 2023 року у об`єднаному кримінальному провадженні, зареєстрованому у Єдиному реєстрі досудових розслідувань за № 0000026, № 0000179 відносно:

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Новогродівка Донецької області, громадянина України, одруженого, маючого неповнолітню дитину, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , мешкаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 191, ч. 1 ст. 366КК України,

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Донецьк, громадянина України, маючого середньо-ехнічну освіту, одруженого, неповнолітніх дітей не маючого, зареєстрованого як ФОП « ОСОБА_8 », зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_4 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367КК України,

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Дружківського міського суду Донецької області від 14 липня 2023 року ОСОБА_9 визнано невинуватим у пред`явленому обвинуваченні у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 191 КК України, та виправдано.

ОСОБА_9 визнано невинуватим у пред`явленому обвинуваченні у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України, та виправдано.

ОСОБА_8 визнано невинуватим у пред`явленому обвинуваченні у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, та виправдано.

Скасовано запобіжний захід у вигляді застави, обраний ОСОБА_9 ухвалою слідчої судді Краматорського міського суду Донецької області від 05 травня 2020 року в розмірі 50 прожиткових мінімумів для працездатних осіб, що становить 105100 (сто п`ять тисяч сто) гривень.

Вирішено питання щодо судових витрат та речових доказів.

Органом досудового розслідування ОСОБА_9 обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 191, тобто в заволодінні чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, яке вчинене у великих розмірах, ч. 1 ст. 366 КК України, тобто в складанні та видачі службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, за таких обставин.

Рішенням одноособового власника товариства з обмеженою відповідальністю «ЛЕНД ГРУПП» (далі ТОВ «ЛЕНД ГРУПП») ОСОБА_10 № 07/12 від 07.12.2018 ОСОБА_9 згідно з наказом № 2 від 10.12.2018, виданим ним же 10.12.2018, вступив на посаду директора ТОВ «ЛЕНД ГРУПП».

ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» зареєстроване та розташоване за адресою: 03150, м. Київ, вул. Велика Васильківська, 114, .

Відповідно до статуту ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» (нова редакція), затвердженого рішенням № 07/12 від 07.12.2018 одноособового учасника, ТОВ «ЛЕНД ГРУПП»:

п. 1.3 - створене на основі приватної форми власності та є юридичною особою приватної форми власності;

п. 2.1 - метою створення та діяльності є отримання прибутку (доходу);

п. 2.2 предметом діяльності Товариства є здійснення будівельної, виробничої, торгівельної, інноваційно посередницької, консультаційної, інжинірингової, транспортної, рекламної, культурно освітньої та іншої діяльності, що не суперечить чинному законодавству України;

п. 4.1 - є власником одержаних доходів в результаті господарської діяльності; п. 12.4 крім іншого, виконавчим органом ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» є колегіальний (дирекція на чолі з генеральним директором) або одноособовий (директор). Директор від імені Товариства в межах, встановлених Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та Статутом. Директор має право без довіреності виконувати дії від імені Товариства;

п. 12.5 - директор у межах своєї компетенції:

а) представляє без довіреності Товариство у відносинах зі всіма без виключення державними органами, підприємствами, установами, організаціями всіх форм власності, з фізичними особами;

б) здійснює оперативне керівництво поточною діяльністю Товариства в межах повноважень та прав, наданих йому цим Статутом;

в) крім іншого укладає та підписує від імені Товариства господарські та інші договори (угоди, контракти), виступає розпорядником його коштів та майна;

д) приймає на роботу та звільняє з неї працівників Товариства; ж) вирішує всі інші питання, не віднесені до компетенції інших органів Товариства.

п. 12.7 - директор несе відповідальність за організацію бухгалтерського обліку, звітності, зберігання документів Товариства, печатки та штампів.

Рішенням ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» від 05.07.2019 ОСОБА_9 звільнено з посади директора ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» з 05.07.2019.

Таким чином, ОСОБА_9 , займаючи посаду директора ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» з 10.12.2018 по 05.07.2019 та відповідно до ч. 3 ст. 18 КК України, був службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими і адміністративно- господарськими функціями.

Відповідно до ч. 3 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років, несе уповноважений орган (посадова особа), який здійснює керівництво підприємством, або власник відповідно до законодавства та установчих документів.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 668 від 01.08.2005 «Про затвердження Загальних умов укладення та договорів підряду в капітальному будівництві» передбачено: виконання п. 2 Загальні умови є обов`язковими для врахування під час укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві (далі - договір підряду) незалежно від джерел фінансування робіт, а також форми власності замовника та підрядника (субпідрядників).

п. 3 Підрядник сторона договору підряду, яка виконує та передає замовнику закінчені роботи (об`єкт будівництва), передбачені договором підряду; закінчені роботи роботи, виконані підрядником відповідно до - договору підряду, проектної та кошторисної документації; -

п. 4 За договором підряду підрядник зобов`язується за завданням замовника на свій ризик виконати та здати йому в установлений договором підряду строк закінчені роботи (об`єкт будівництва), а замовник зобов`язується надати підряднику будівельний майданчик (фронт робіт), передати дозвільну документацію, а також затверджену в установленому порядку проектну документацію (у разі, коли цей обов`язок повністю або частково не покладено на підрядника), прийняти від підрядника закінчені роботи (об`єкт будівництва) та оплатити їх.

п. 17 Строки виконання робіт (будівництва об`єкта) встановлюються договором підряду і визначаються датою їх початку та закінчення. Невід`ємною частиною договору підряду є календарний графік виконання робіт, в якому визначаються дати початку та закінчення всіх видів (етапів, комплексів) робіт, передбачених договором підряду.

п. 31 Підрядник зобов`язаний:

виконати з використанням власних ресурсів, якщо інше не встановлено умовами договору підряду, та у встановлені строки роботи відповідно до проектної та кошторисної документації;

здійснювати експертну перевірку, випробовування робіт, матеріалів, конструкцій виробів, устаткування тощо, які використовуються для виконання робіт, та повідомляти про це замовника у визначені договором підряду строки;

своєчасно попередити замовника про те, що додержання його вказівок стосовно способу виконання робіт загрожує їх якості або придатності, та про наявність інших обставин, які можуть викликати таку загрозу; передати замовнику у порядку, передбаченому законодавством та договором підряду, закінчені роботи (об`єкт будівництва);

забезпечити ведення та передачу замовнику в установленому порядку документів про виконання договору підряду.

Підрядник зобов`язаний виконати усі роботи, визначені у проектній документації та в кошторисі (проектно-кошторисній документації), якщо інше не встановлено договором будівельного підряду.

Субвенцією з державного бюджету місцевим бюджетам, тобто Ясинуватській районній державній адміністрації Донецької області (надалі за текстом Ясинуватській РДА) на здійснення заходів щодо соціально- економічного розвитку окремих територій між місцевими бюджетами за об`єктами (заходами) на 2018 рік виділено грошові кошти в сумі 2 798 514 гривень по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка».

Так, 21.08.2018 між відділом освіти Ясинуватської РДА в особі виконуючої обов`язки начальника ОСОБА_11 (далі за текстом - замовник) та ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» в особі директора ОСОБА_10 (далі за текстом підрядник) за місцем фактичного розташування вказаного відділу освіти тобто за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, смт. Очеретине вул. Набережна, буд. 12, укладений договір підряду № 183, відповідно до якого підрядник приймає на себе зобов`язання на свій ризик виконати роботи по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка», а замовник прийняти та оплатити такі роботи відповідно до проектно-кошторисної документації.

Обсяг, вартість та термін виконання робіт визначаються прикладеними до зазначеного Договору календарним графіком і договірною ціною, які є невід`ємною частиною вказаного договору. Договірна ціна вказаного Договору складає 2 598 953 гривень 46 копійок. Даний Договір набуває чинності з дати його підписання і діє до 31.12.2018, але до отримання документів про відповідність збудованого Об`єкту проектній документації, згідно з вимогами чинного законодавства.

Відповідно до п. 2.1.1 Договору, «Підрядник» забезпечує на весь термін дії Договору виконання робіт і використання обладнання, матеріалів за якістю не нижче вимог проектної документації. Усі матеріали, обладнання та виконані роботи повинні відповідати стандартам, які застосовуються в Україні.

Відповідно до п. 4.2 Договору, «Підрядник» підтверджує використання коштів отриманої попередньої оплати актами виконаних підрядних робіт, складених за формою КБ-2в і довідками про вартість виконаних підрядних робіт, складених за формою КБ-3.

Відповідно до п. 4.3. Договору, облік та оплата виконаних робіт здійснюється на підставі акту виконаних підрядних робіт, складеного за формою КБ-2в і довідки про вартість виконаних підрядних робіт, складених за формою КБ-3.

Відповідно до п. 4.4. Договору, документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються «Підрядником» згідно ДБН А.3.1-5/2009., ДСТУ БД.1.1.-1:2013 (із змінами) та передаються «Замовнику».

6.3. «Підрядник зобов`язаний»:

6.3.1. Виконати роботи якісно та у встановлені календарним графіком виконання робіт строки роботи відповідно до проектно документації, ДБН та іншої нормативної документації. кошторисної

6.3.7. Передати «Замовнику» у порядку, передбаченому законодавством та Договором підряду, закінчені роботи.

6.3.9. Забезпечити ведення та передачу «Замовнику» в установленому порядку документів про виконання робіт по Договору підряду.

6.3.13 Відшкодувати відповідно до законодавства та Договору підряду завдані

«Замовнику» збитки.

6.3.15 Забезпечити цільове використання коштів, виділених як аванс (попередня оплата) для виконання робіт по Договору.

6.3.17. Забезпечити необхідними та якісними матеріалами, конструкціями, виробами та устаткуванням, відповідно до відомості ресурсів погодженої з «Замовником». Придбані матеріальні ресурси підтвердити накладними та витратами на транспортування, тару, упаковку, зберігання і калькуляцією для виробів власного виготовлення, сертифікатами, паспортами, гарантійними талонами та іншими документами до їх використання, згідно з чинним законодавством. У разі виявлення невідповідності матеріальних ресурсів встановленим вимогам в найкоротші строки провести заміну цих ресурсів за рахунок «Підрядника».

6.3.22. У строк, визначений «Замовником», виконати роботи власними і залученими силами та засобами та/або забезпечити Об`єкт необхідними матеріальними ресурсами за відсутності авансу відповідно до тендерної пропозиції «Підрядника».

7. «Відповідальність сторін»:

7.1. «Підрядник» несе відповідальність за будь - які порушення чинного законодавства.

7.2. За невиконання чи неналежне виконання робіт з даного Договору «Підрядник» несе відповідальність відповідно до чинного законодавства.

7.3. У випадку невиконання «Підрядником» зобов`язань, передбачених у пунктах 4.2, 4.3 Договору, за кожний день порушення «Замовником» застосовуються штрафні санкції у розмірі облікової ставки Національного банку України.

7.7 У випадку невиконання пунктів, крім іншого 6.3.17. «Підрядник» повинен відшкодувати збитки «Замовнику» за власний рахунок.

7.8 «Підрядник» відповідає за використання матеріально технічних ресурсів, необхідних для виконання робіт, забезпечених відповідними технічними паспортами чи сертифікатами, організацію попередніх випробувань, передачу «Замовнику» сертифікатів, паспортів, протоколів перевірок та випробувань для подальшої передачі їх експлуатуючій організації згідно чинного законодавства. 20.09.2018, відповідно до платіжного доручення № 5, 30% від зазначеної суми, тобто 779 686 гривень 04 копійки замовником перераховано на розрахунковий рахунок ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» № НОМЕР_1 , відкритий у банківській установі Акціонерному товаристві «УкрСибБанк» у якості попередньої оплати на закупівлю матеріалів на виконання робіт за вказаним договором.

Після укладення договору підряду № 183 від 21.08.2018, в грудні 2018 року, не раніше 10.12.2018 (точні дата та час в ході досудового розслідування не встановлені), у директора ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» ОСОБА_9 , який був службовою особою, виник злочинний умисел на заволодіння чужим майном, шляхом зловживання своїм службовим становищем, у вигляді коштів державного бюджету за виконання будівельних робіт по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка».

Реалізуючи свій єдиний злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном, a саме грошовими коштами Державного бюджету, використовуючи своє службове становище, будучи службовою особою, директор ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» ОСОБА_9 , діючи з корисливих мотивів, умисно, протиправно, у грудні 2018 року, у робочий час (не раніше 10.12.2018, більш точні дата та час в ході досудового розслідування не встановлені) у невстановленому досудовим розслідуванням місці, в порушення п. 12.5 Статуту ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» (нова редакція) затвердженого рішенням № 07/12 від 07.12.2018 одноособового учасника, ТОВ «ЛЕНД ГРУПП»; п.п., 3, 4, 31, 88, 91, 96, 98, 99, 100 Постанови Кабінету Міністрів України № 668 від 01.08.2005 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві»; ст. 877 Цивільного кодексу України (зі змінами); п.п. 2.1.1, 4.2, 4.3, 4.4, 6.3, 6.3.1, 6.3.7, 6.3.9, 6.3.13, 6.3.15, 6.3.17, 6.3.22 договору підряду № 183 від 21.08.2018 склав акт № 1/1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/4 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року та довідку про вартість виконаних будівельних робіт і витрати за грудень 2018 року форми КБ-3 від 19.12.2018 по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка» на загальну суму 2598953 гривень 46 копійок, зазначивши в актах завідомо неправдиві відомості щодо фактичних об`ємів виконаних ним підрядних робіт, як таких, що відповідають переліку, обсягу та вартості, передбачених договором підряду №183 від 21.08.2018 та проектно кошторисною документацією, тоді як, станом на 19.12.2018 фактично не були виконані наступні роботи: -

1. акт № 1/1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року:

навантаження ґрунту вручну на автомобілі самоскиди, в кількості 0,0584 м3, на суму 293,25 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 10,22 т, на суму 889,55 грн.; прокладання газоходів діаметром 355 мм на висоті від підлоги понад 10 м, в кількості 0,17 м2, на суму 1844,25 грн.;

2. акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року: прокладання газоходів діаметром 310 мм, в кількості 0,14 м2, на суму 2026,22 грн.;

улаштування відгалужень від ВЛ 0,38кВ до будівель вручну, кількість проводів у відгалуженні 1, в кількості 1 шт., на суму 109,01 грн.;

провід для ВЛ СИП-4 4х16мм2, в кількості, 0,024 м, на суму 1133,66 грн.;

розведення по пристроях і підключення жил кабелів, переріз жили до 70мм2, в кількості 0,04 жил, на суму 146,47 грн.; герметизація проходів ущільнюючою масою при вводі кабелів у вибухонебезпечні приміщення, в кількості 1 прохід, на суму 107,64 грн.;

3. акт № 1/3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року:

навантаження ґрунту вручну на автомобілі самоскиди, в кількості 0,01406 м3, на суму 70,6 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 0,4605т, на суму 214,16 грн.;

люк, в кількості 1 шт., на суму 1558 грн.; розроблення ґрунту з навантаженням на автомобілі самоскиди екскаваторами одноковшовими дизельними на пневмоколісному ходу з ковшом місткістю 0,25 м3, група грунтів2, в кількості 0,04393 м3, на суму 1730,51 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 76,8т, на суму 6684,67 грн.;

засипка вручну траншей, пазух котлованів і ям, група ґрунтів 2, в кількості 0,2965 м3, на суму 1290 грн.;

засипка вручну траншей, пазух котлованів і ям, група ґрунтів 1, в кількості 0,085 м3, на суму 336,71 грн.;

пісок природний, рядовий, в кількості 8,5м3, на суму 7378 грн.; розроблення ґрунту з навантаженням на автомобілі - самоскиди екскаваторами одноковшовими дизельними на пневмоколісному ходу з ковшом місткістю 0,25 м3, група грунтів2, в кількості 0,0039 м3, на суму 153,63 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 0,6,825т, на суму 594,05 грн.; засипка вручну траншей, пазух котлованів і ям, група ґрунтів 2, в кількості 0,1166 м3, на суму 507,3 грн.;

улаштування основи під фундаменти піщаної, в кількості 0,43м3, на суму

456,54 грн.:28, на 280,11 грн.; улаштування круглих колодязів зі збірного залізобетону у сухих ґрунтах, в кількості 0,05 м3, на суму 841,92 грн.;

кільця КС 10.6 залізобетонні серія 3.900.1-14 випуск 1, в кількості 1 шт., на суму 775 грн.;

кільця КС 10.9 залізобетонні серія 3.900.1-14 випуск 1, в кількості 1 шт.,

на суму 1060 грн.; плити покриття ПП10-1 залізобетонні серія 3.900.1-14 випуск 1, в кількості 1 шт., на суму 1558 грн.;

фарбування суриком грат, рам, радіаторів, труб діаметром менше 50 мм тощо за два рази, в кількості 0,003432м2, на суму 15,68 грн.; улаштування підстилаючих бетонних шарів, в кількості 0,12м3, на суму 300,88 грн.;

врізування в існуючі мережі зі сталевих труб сталевих штуцерів (патрубків) діаметром 80 мм, в кількості 2 шт., на суму 508,78 грн.; установлення вентилів, засувок, затворів, клапанів зворотних, кранів прохідних на трубопроводах із стальних труб діаметром до 50 мм, в кількості 2 шт., на суму 346,92 грн.

кран кульовий сталевий фланцевий, діаметр 40 мм, в кількості 2 шт., на суму 2146,6 грн.;

фланці 1-40-40 із сталі, діаметр 40 мм, в кількості 4 шт., на суму 315,20 грн.

прокладання теплогідроізольованих трубопроводів діаметром 65 мм, в кількості 0,036м, на суму 3516,84 грн.; труби сталеві теплоізольовані в захисній поліетиленовій оболонці для підземного прокладання теплових мереж, типорозмір 76/140 мм, в кількості 36 м, на суму 35640 грн.;

захисна муфта для ізолювання стиків, типорозмір 76/140 мм, в кількості 5 шт., на суму 3000 грн.; плити перекриття П8-8 серія 3.006.1-2.87, в кількості 5 шт., на суму 13500 грн.;

4. акт № 1/4 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року: розроблення ґрунту бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.) з переміщенням ґрунту до 10 м, група ґрунтів 1, в кількості 0,05493 м3, на суму 4684,28 грн.; додавати на кожні наступні 10 м переміщення ґрунту (понад 10 м) бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.), група ґрунтів 1, в кількості 0,05493м3, на суму 17348,34 грн.;

засипка траншей і котлованів бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.) з переміщенням ґрунту до 5 м, група ґрунтів 1, в кількості 0,05493 м3, на суму 3290,02 грн.;

додавати на кожні наступні 5 м переміщення ґрунту (понад 5 м) для засипки траншей і котлованів бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.), група ґрунтів 1, в кількості 0,05493., на суму 7369,50 грн.;

улаштування дорожніх корит із переміщенням ґрунту на відстань до 100 м при глибині корита до 200 мм, в кількості 0,248м2, на суму 3298,05 грн.;

навантаження сміття екскаваторами на автомобілі-самоскиди, місткість ковша екскаватора 0,25 м3, в кількості 0,788т, на суму 1263,36 грн. навантаження сміття вручну в кількості 8т, на суму 356,64 грн.; перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 86,8т, на суму 7555,07 грн.;

улаштування вирівнюючого шару покриття автогрейдером із чорного щебню, в кількості 0,7936т, на суму 103630,95 грн.; улаштування вирівнюючих шарів основи із щебню товщ. 100 мм, в кількості 0,03м3, на суму 4507,67 грн.; улаштування цементно-бетонних покриттів одношарових товщиною шару 20 см засобами малої механізації, в кількості 0,3м2, на суму 17219,39 грн.;

на кожний 1 см зміни товщини шару виключати 9 см, в кількості -0,3 м2, на суму - 6725,35 грн.;

установлення бетонних бортових каменів на щебеневу основу, за ширини борту у верхній його частині до 100 мм, в кількості 0,2м, на суму 1485,71 грн.; камені бортові, БР300.30.15, в кількості 20 шт., на суму 4060 грн.;

улаштування підстілаючого і вирівнювального шару основи із щебню товщ. 100мм, в кількості 0,015м3., на суму 2254,32 грн.;

улаштування цементно-бетонних покриттів одношарових товщиною шару 20 см засобами малої механізації (тещина 11 см), в кількості 0,15м2, на суму 1282,58 грн.;

на кожний 1 см зміни товщини шару додавати або виключати до норми 18-34-1 (виключити 9 см), в кількості -0,15м2., на суму -65,44 грн.; - суміші бетонні готові важкі, клас бетону С12/15, крупність заповнювача 10-20 мм, в кількості 1,683м3, на суму 4030,79 грн.;

укладання металевої сітки в цементно- бетонне покриття, в кількості 0,15м2, на суму 9,75 грн.; - сітка 100х100 мм, Ф6мм, А240С (30х1,1), в кількості16,5м2, на суму 5007,75 грн.;

установлення металевої огорожі з сітчастих панелей по залізобетонних стовпах без цоколя, висотою до 2,2 м, в кількості 0,56м, на суму 9783 грн.;

суміші бетонні готові важкі, клас бетону В15 (М200), крупність заповнювача більше 10 до 20 мм, в кількості 2,06м3, на суму 4932,88 грн.; секція забору металеві 2000х2500 (h), в кількості 70м2, на суму 50260 грн.;

металеві конструкції стійок 32 шт, L=3000 мм, в кількості 0,413376т, на суму 16138,16 грн.;

улаштування хвірток без установлення стовпів при металевих огорожах і огорожах із панелей, в кількості 0,02 шт., на суму 80,33 грн.; ворота двостулкові, 4000х2000, в кількості 1 шт., на суму 38400 грн.; хвіртка металева, 900х2000, в кількості 1 шт., на суму 7800 грн.; навіси і замок для воріт распашних та хвіртки, в кількості 2 шт., на суму 1602 грн.,

чим завищив вартість виконаних робіт на загальну суму 467 734 гривні 42 копійки, засвідчивши акти своїм власним підписом та посвідчив печаткою.

Після чого, у грудні 2018 року, в робочий час (не раніше 10.12.2018, точні дата та час в ході досудового розслідування не встановлені) директор ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» ОСОБА_9 , продовжуючи реалізовувати свій єдиний злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном, а саме грошовими коштами державного бюджету, використовуючи своє службове становище, будучи службовою особою, діючи умисно, з корисливих мотивів надав вищевказані акти приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, від 19.12.2018: №№ 1/1, 1/2, 1/3, 1/4 по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка» на загальну суму 467734 гривні 42 копійки відділу освіти Ясинуватської РДА в особі виконуючого обов`язки начальника ОСОБА_11 (замовник), достовірно знаючи, що в даних актах приймання виконаних будівельних робіт вказані відомості про необґрунтовано завищені витрати підрядника на виконання робіт на загальну суму 467 734 гривні 42 копійки, для подальшої оплати зазначених робіт.

На підставі вказаних актів, які у подальшому були підписані виконуючою обов`язки начальника відділу освіти Ясинуватської РДА ОСОБА_11 (замовник), за платіжними дорученнями № 8 від 21.12.2018, № 9 від 21.12.2018, № 10 від 21.12.2018, № 11 від 21.12.2018 відділом освіти Ясинуватської РДА через казначейську службу перераховано ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» на розрахунковий рахунок № НОМЕР_1 , відкрий у АТ «УкрСиббанк», грошові кошти на загальну суму 1819267 гривень 42 копійки у якості остаточної оплати за виконані будівельні роботи.

Згідно з висновку судової будівельно-технічної експертизи Донецького НДІСЕ № 1318/1319 від 17.07.2019, розбіжність між фактично виконаними роботами та актами приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року № 1/1, № 1/2 № 1/3, № 1/4 від 19.12.2018 по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область Ясинуватський район, с. Орлівка» складає 467 734 гривень 42 копійки.

Крім того, в грудні 2018 року, в робочий час (не раніше 10.12.2018, точні Дата та час в ході досудового розслідування не встановлені) директор ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» ОСОБА_9 знаходячись у невстановленому досудовим розслідуванням місці, будучи службовою особою, реалізуючи свій єдиний злочинний намір, спрямований на вчинення службового підроблення з метою заволодіння чужим майном, а саме грошовими коштами державного бюджету, діючи умисно, власноруч склав, підписав та скріпив печаткою підприємства акт № 1/1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/4 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка» на загальну суму 2598953 гривень 46 копійок, зазначивши в актах завідомо неправдиві відомості щодо фактичних об`ємів виконаних ним підрядних робіт, як таких, що відповідають переліку, обсягу та вартості, передбачених договором підряду №183 від 21.08.2018 та проектно кошторисною документацією, тоді як, станом на 19.12.2018 фактично не були виконані наступні роботи:

1. акт № 1/1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року: навантаження ґрунту вручну на автомобілі самоскиди, в кількості 0,0584 м3, на суму 293,25 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 10,22 т, на суму 889,55 грн.;

прокладання газоходів діаметром 355 мм на висоті від підлоги понад 10 м, в кількості 0,17 м2, на суму 1844,25 грн.;

2. акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року:

прокладання газоходів діаметром 310 мм, в кількості 0,14 м2, на суму 2026,22 грн.;

улаштування відгалужень від ВЛ 0,38кВ до будівель вручну, кількість проводів у відгалуженні 1, в кількості 1 шт., на суму 109,01 грн.; провід для ВЛ СИП-44х16мм2, в кількості, 0,024 м, на суму 1133,66 грн.; розведення по пристроях і підключення жил кабелів, переріз жили до 70мм2, в кількості 0,04 жил, на суму 146,47 грн.;

герметизація проходів ущільнюючою масою при вводі кабелів у вибухонебезпечні приміщення, в кількості 1 прохід, на суму 107,64 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 0,4605т, на суму 214,16 грн.;

люк, в кількості 1 шт., на суму 1558 грн.;

розроблення ґрунту з навантаженням на автомобілі самоскиди екскаваторами одноковшовими дизельними на пневмоколісному ходу з ковшом місткістю 0,25 м3, група ґрунтів в кількості 0,04393 м3, на суму 1730,51 грн.;

3. акт № 1/3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за навантаження ґрунту вручну на автомобілі самоскиди, в кількості 0,01406 м3, на суму 70,6 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 76,8т, на суму 6684,67 грн.; засипка вручну траншей, пазух котлованів і ям, група ґрунтів 2, в кількості 0,2965 м3, на суму 1290 грн.; засипка вручну траншей, пазух котлованів і ям, група ґрунтів в кількості 0,085 м3, на суму 336,71 грн.;

пісок природний, рядовий, в кількості 8,5м3, на суму 7378 грн.; розроблення грунту з навантаженням на автомобілі самоскиди екскаваторами одноковшовими дизельними на пневмоколісному ходу з ковшом місткістю 0,25 м3, група ґрунтів, в кількості 0,0039 м3, на суму 153,63 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 0,6,825т, на суму 594,05 грн.; засипка вручну траншей, пазух котлованів і ям, група ґрунтів 2, в кількості 0,1166 м3, на суму 507,3 грн.; улаштування основи під фундаменти піщаної, в кількості 0,43м3, на суму 456,54 грн.; 28, на 280,11 грн.;

улаштування круглих колодязів зі збірного залізобетону у сухих ґрунтах, в кількості 0,05 м3, на суму 841,92 грн.; кільця КС 10.6 залізобетонні серія 3.900.1-14 випуск 1, в кількості 1 шт., на суму 775 грн.;

кільця КС 10.9 залізобетонні серія 3.900.1-14 випуск 1, в кількості 1 шт., на суму 1060 грн.;

плити покриття ПП10-1 залізобетонні серія 3.900.1-14 випуск 1, в кількості 1 шт., на суму 1558 грн.;

фарбування суриком грат, рам, радіаторів, труб діаметром менше 50 мм тощо за два рази, в кількості 0,003432м2, на суму 15,68 грн.;

на суму улаштування підстилаючих бетонних шарів, в кількості 0,12м3 300,88 грн.;

врізування в існуючі мережі зі сталевих труб сталевих штуцерів (патрубків) діаметром 80 мм, в кількості 2 шт., на суму 508,78 грн.; установлення вентилів, засувок, затворів, клапанів зворотних, кранів прохідних на трубопроводах із стальних труб діаметром до 50 мм, в кількості 2 шт., на суму 346,92 грн.;

кран кульовий сталевий фланцевий, діаметр 40 мм, в кількості 2 шт., на суму 2146,6 грн.;

фланці 1-40-40 із сталі, діаметр 40 мм, в кількості 4 шт., на суму 315,20 грн.; прокладання теплогідроізольованих трубопроводів діаметром 65 мм, в кількості 0,036м, на суму 3516,84 грн.;

труби сталеві теплоізольовані в захисній поліетиленовій оболонці для підземного прокладання теплових мереж, типорозмір 76/140 мм, в кількості 36м, на суму 35640 грн.;

захисна муфта для ізолювання стиків, типорозмір 76/140 мм, в кількості 5шт., на суму 3000 грн.;

плити перекриття П8-8 серія 3.006.1-2.87, в кількості 5 шт., на суму 13500 грн.;

4. акт № 1/4 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2 в за грудень 2018 року: розроблення ґрунту бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.) з переміщенням ґрунту до 10 м, група ґрунтів 1, в кількості 0,05493 м3, на суму 4684,28 грн.;

додавати на кожні наступні 10 м переміщення ґрунту (понад 10 м) бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.), група ґрунтів 1, в кількості 0,05493м3, на суму 17348,34 грн.;

засипка траншей і котлованів бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.) з переміщенням ґрунту до 5 м, група ґрунтів 1, в кількості 0,05493 м3, на суму 3290,02 грн.;

додавати на кожні наступні 5 м переміщення ґрунту (понад 5 м) для засипки траншей і котлованів бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.), група ґрунтів 1, в кількості 0,05493., на суму 7369,50 грн.; улаштування дорожніх корит із переміщенням ґрунту на відстань до 100 м при глибині корита до 200 мм, в кількості 0,248м2, на суму 3298,05 грн.;

навантаження сміття екскаваторами на автомобілі-самоскиди, місткість ковша екскаватора 0,25 м3, в кількості 0,788т, на суму 1263,36 грн.; навантаження сміття вручну в кількості 8т, на суму 356,64 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 86,8т, на суму 7555,07 грн.;

улаштування вирівнюючого шару покриття автогрейдером із чорного щебню, в кількості 0,7936т, на суму 103630,95 грн.; улаштування вирівнюючих шарів основи із щебню товщ. 100 мм, в

кількості 0,03м3, на суму 4507,67 грн.; улаштування цементно-бетонних покриттів одношарових товщиною шару 20 см засобами малої механізації, в кількості 0,3м2, на суму 17219,39 грн.;

на кожний 1 см зміни товщини шару виключати 9 см, в кількості -0,3 м2,

на суму - 6725,35 грн.; установлення бетонних бортових каменів на щебеневу основу, за ширини борту у верхній його частині до 100 мм, в кількості 0,2м, на суму 1485,71 грн.;

камені бортові, БР300.30.15, в кількості 20 шт., на суму 4060 грн.; улаштування підстілаючого і вирівнювального шару основи із щебню товщ. 100мм, в кількості 0,015м3., на суму 2254,32 грн.; улаштування цементно-бетонних покриттів одношарових товщиною шару 20 см засобами малої механізації (тещина 11 см), в кількості 0,15м2, на суму 1282,58 грн.; на кожний 1 см зміни товщини шару додавати або виключати до норми 18-34-1 (виключити 9 см), в кількості -0,15м2., на суму -65,44 грн.;

суміші бетонні готові важкі, клас бетону С12/15, крупність заповнювача 10-20 мм, в кількості 1,683м3, на суму 4030,79 грн.; укладання металевої сітки в цементно- бетонне покриття, в кількості 0,15м2, на суму 9,75 грн.;

сітка 100х100 мм, Ф6мм, А240С (30х1,1), в кількості16,5м2, на суму 5007,75 грн.;

установлення металевої огорожі з сітчастих панелей по залізобетонних стовпах без цоколя, висотою до 2,2 м, в кількості 0,56м, на суму 9783 грн.;

суміші бетонні готові важкі, клас бетону В15 (М200), крупність заповнювача більше 10 до 20 мм, в кількості 2,06м3, на суму 4932,88 грн.; секція забору металеві 2000х2500 (h), в кількості 70м2, на суму 50260 грн.; металеві конструкції стійок 32 шт, L=3000 мм, в кількості 0,413376т, на суму 16138,16 грн.;

улаштування хвірток без установлення стовпів при металевих огорожах і огорожах із панелей, в кількості 0,02 шт., на суму 80,33 грн.; ворота двостулкові, 4000х2000, в кількості 1 шт., на суму 38400 грн.;

хвіртка металева, 900х2000, в кількості 1 шт., на суму 7800 грн.;

навіси і замок для воріт распашних та хвіртки, в кількості 2 шт., на суму 1602 грн.

чим надав зазначеним актам приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року № 1/1, № 1/2 № 1/3, № 1/4 від 19.12.2018 по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область Ясинуватський район, с. Орлівка» всі необхідні реквізити офіційного документа для подальшого використання.

Після цього, в робочий час, в грудні 2018 року (не раніше 10.12.2018, точні дата та час в ході досудового розслідування не встановлені) директор ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» ОСОБА_9 , знаходячись у невстановленому досудовим розслідуванням місці, будучи службовою особою, реалізуючи свій єдиний злочинний намір, спрямований на вчинення службового підроблення з метою заволодіння чужим майном, а саме грошовими коштами державного бюджету, видав вищезазначений акт № 1/1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/4 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка» на підписання відділу освіти Ясинуватської РДА Донецької обласної державної адміністрації в особі виконуючого обов`язки начальника ОСОБА_11 (замовник) для підтвердження використання та здійснення остаточної оплати за виконані будівельні роботи за договором підряду № 183 від 21.08.2018 по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка.

Відповідно до обвинувального акту ОСОБА_8 обвинувачується органом досудового розслідування у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, тобто у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам, за таких обставин.

02.02.2012 ДПІ у м. Сумах Головним Управлінням Міндоходів Сумській області проведена державна реєстрація та взятий на облік як фізична особа-підприємець ОСОБА_8 , з видом діяльності: 71.12 діяльність у сфері інжинірингу, геології та геодезії, надання послуг технічного консультування в цих сферах». 09.12.2015 за № 4802 згідно реєстру атестованих осіб Атестаційної архітектурно будівельної комісії Саморегульованої організації у сфері архітектурної діяльності Всеукраїнської громадської організації «Гільдія інженерів технічного нагляду за будівництвом об`єктів архітектури», ОСОБА_8 пройдено професійну атестацію, що підтверджує його відповідність кваліфікаційним вимогам у сфері діяльності, пов`язаної із створенням об`єктів архітектури, професійну спеціалізацію, необхідний рівень кваліфікації і знань категорії «інженер технічного нагляду (будівництво)» та отримано кваліфікаційний сертифікат «відповідального виконавця окремих видів робіт (послуг), пов`язаних зі створенням об`єктів архітектури, за професією «інженер технічного нагляду» серія АТ № 004885 виданий 10.12.2015.

Субвенцією з державного бюджету місцевим бюджетам, тобто Ясинуватській районній державній адміністрації Донецької області (надалі за текстом Ясинуватській РДА) на здійснення заходів щодо соціально- економічного розвитку окремих територій між місцевими бюджетами за об`єктами (заходами) на 2018 рік виділено грошові кошти в сумі 2 798 514 гривень по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка».

Так, 21.08.2018 між відділом освіти Ясинуватської РДА, в особі виконуючої обов`язки начальника ОСОБА_11 (замовник) та ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» в особі директора ОСОБА_10 (підрядник), за місцем фактичного розташування вказаного відділу освіти тобто за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, смт. Очеретине вул. Набережна, буд. 12, укладений договір підряду № 183, відповідно до якого підрядник приймає на себе зобов`язання на свій ризик виконати роботи по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка», а замовник прийняти та оплатити такі роботи відповідно до проектно- кошторисної документації.

Обсяг, вартість та термін виконання робіт визначаються прикладеними до зазначеного Договору календарним графіком і договірною ціною, які є невід`ємною частиною вказаного договору. Договірна ціна вказаного Договору його підписання і діє до 31.12.2018, але до отримання документів про складає 2598 953 гривень 46 копійок. Даний Договір набуває чинності з дати відповідність збудованого об`єкту проектній документації, згідно вимогами чинного законодавства.

20.09.2018, відповідно до платіжного доручення № 5, 30% від зазначеної суми, тобто 779 686 гривень 04 копійки замовником перераховано на розрахунковий рахунок ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» № НОМЕР_1 , відкритий банківській установі Акціонерному товаристві «УкрСиббанк» у якості попередньої оплати на закупівлю матеріалів на виконання робіт за вказаним y договором.

20.08.2018 між відділом освіти Ясинуватської РДА, в особі виконуючої обов`язки начальника ОСОБА_11 (надалі за текстом замовник) та ФОП « ОСОБА_8 » (надалі за текстом - виконавець), за місцем фактичного розташування вказаного відділу освіти тобто за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, смт. Очеретине вул. Набережна, буд. 12, укладений на здійснення технічного нагляду № 180, відповідно до якого виконавець зобов`язується здійснювати «Технічний нагляд під час виконання робіт по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка», ДК 021-2015 240000-2 Архітектурні, інженерні та планувальні послуги (надалі за текстом - роботи), відповідно до Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 липня 2007 року за № 903, а Замовник приймає вказані Роботи та здійснює їх оплату на умовах визначених Договором (п. 1.1 Розділу 1).

Укладеним договором на здійснення функцій технічного нагляду № 180 від 20.08.2018 по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка» передбачено:

технічний нагляд здійснюється Виконавцем відповідно до ВИМОГ державних стандартів, технічних умов та чинного законодавства України (п. 2.1 Розділу 2); загальна вартість Робіт, які виконуються за цим Договором 42 000,00 грн. (сорок дві тисячі гривень 00 копійок) без урахування ПДВ. В тому числі єдиний

податок за ставкою 5% - 2100,00 грн. (дві тисячі сто гривень) (п. 3.1 Розділу 3); зазначена вартість робіт може уточнюватись в залежності від суми фактично виконаних робіт Виконавцем, та підписаних Сторонами актів виконаних робіт (п. 3.2 Розділу 3);

оплата виконаних робіт здійснюється на підставі наданих виконавцем та підписаних Сторонами актів виконаних робіт з технічного нагляду, після підписання Замовником з підрядником актів виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в та довідки про вартість виконаних будівельних робіт за формою КБ-3. Оплата технічного нагляду здійснюється протягом 10 (десяти) банківських 4.1 Розділу 4);

виконавець здійснює технічний нагляд протягом всього періоду виконання робіт з капітального ремонту Об`єкта (п. 5.1 Розділу 5).

«Виконавець зобов`язаний» (п. 6.1 Розділу 6):

якісно, та у встановлені Сторонами терміни виконувати дії, передбачені 1. 1.1. Договору; при умов, передбачених Державними будівельними нормами та правилами України; повідомляти Замовнику на його вимогу всі відомості про результати виконання Договору;

забезпечити технічний нагляд за капітальним ремонтом та їх обсягами під час капітального ремонту на об`єкті;

здійснювати підтвердження виконаних робіт завіряти їх власним підписом за формою КБ-2в, фіксувати в відомості обсягів робіт по Об`єкту; проводити разом із підрядником огляд та оцінку результатів виконаних

робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів; оформляти акти робіт, виконаних з недоліками, прихованих робіт;

брати участь у прийомці закінчених об`ємів робіт з капітального ремонту Об`єкта у строк передбачений законодавством;

виконувати інші обов`язки, пов`язані з відповідному об`єкті. «Виконавець має право» (п. 6.2 Розділу 6): технічним наглядом оцінювати роботу Підрядника за власним баченням в частині організації та якості виконаних робіт. Оцінка також відображається у щотижневому звіті.

Договір набирає чинності з дати підписання його Сторонами і діє до 31.12.2018, але у будь - якому випадку до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань за цим Договором (п. 10.1 Розділу 10).

20.08.2018 ФОП ОСОБА_8 видано наказ № 39/08-18 «Про На закріплення об`єктів будівництва за інженерами технічного нагляду», яким закріплено здійснення технічного нагляду за виконанням будівельних робіт за об`єктом «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка» за ОСОБА_8 . Контроль за виконанням цього наказу ОСОБА_8 залишив за собою.

Відповідно до абзацу 2 ст. 11 Закону України «Про архітектурну діяльність» - технічний нагляд забезпечується замовником та здійснюється особами, які мають відповідний кваліфікаційний сертифікат. Згідно з абзацом 13 ст. 17 Закону України «Про архітектурну діяльність» - громадяни, які одержали відповідний кваліфікаційний сертифікат, можуть виконувати окремі види робіт (послуг), пов`язані із створенням об`єкта архітектури, без відповідної ліцензії, мають особисту печатку та несуть відповідальність за неналежне виконання робіт (послуг), право виконання яких визначено кваліфікаційним сертифікатом, та порушення вимог законодавства, будівельних норм, стандартів і правил.

Відповідно до абзацу 14 ст. 17 Закону України «Про архітектурну - відомості про особу, яка отримала кваліфікаційний сертифікат, діяльність» вносяться до реєстру атестованих осіб. Відповідно до Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007: технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об`єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об`єкта. (п. 2); технічний нагляд здійснюють особи, що мають виданий відповідно до законодавства архітектурно-будівельною атестаційною комісією кваліфікаційний сертифікат (п. 3);

особи, що здійснюють технічний нагляд проводять перевірку: наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовується під час будівництва об`єкта, технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань тощо;

відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів;

відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт

проектно-кошторисній документації; (п.п. 1 п. 5); ведуть облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно-монтажних робіт, виконаних з недоліками (п.п. 2 п. 5);

проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів (п.п. 3 п. 5); повідомляють підряднику про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів (п.п. 4 п. 5);

Оформляють акти робіт, виконаних з недоліками (п.п. 5 п. 5);

беруть участь у проведенні перевірки (п.п. 6 п. 5); особи, що здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника: виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт (п.п. 1 п. 6);

усунення відхилень від проектних рішень, недоліків (дефектів) та недоробок і повторного пред`явлення робіт для здійснення технічного нагляду (п.п. 4 п. 6);

у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта, та відмови підрядника їх усунути особа, що здійснює технічний нагляд, повідомляє про це замовнику (забудовнику) і відповідній інспекції державного архітектурно будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства (п. 7).

Таким чином, ОСОБА_8 , будучі фізичною особою підприємцем з основним видом економічної діяльності - 71.12 діяльність у сфері інжинірингу, геології та геодезії, надання послуг технічного консультування в цих сферах - інженером технічного нагляду, маючи кваліфікаційний сертифікат відповідного виконавця окремих видів робіт (послуг), пов`язаних зі створенням об`єктів архітектури інженером технічного нагляду під час виконання робіт по технічному нагляду за об`єктом: «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка», виконуючи адміністративно-господарські функції за спеціальним повноваженням, яким ОСОБА_8 наділений Законом України «Про архітектурну діяльність», Постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007, договором № 180 від 20.08.2018 на здійснення роботи по технічному нагляду, укладеного із повноважною службовою особою відділу освіти Ясинуватської РДА, а саме виконуючою обов`язки начальника ОСОБА_11 , наказом ФОП ОСОБА_8 № 39/08-18 від 20.08.2018, відповідно до ч. 3 ст. 18 КК України є службовою особою.

Так, у період з 20.08.2018 по 19.12.2018 (більш точні дата та час в ході досудового розслідування не встановлені) ОСОБА_8 , будучи фізичною особою підприємцем, інженером технічного нагляду зі спеціально наділеними повноваженнями, являючись службовою особою, перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, на погодження від директора ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» ОСОБА_9 отримав акт № 1/1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/4 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року та довідку про вартість виконаних будівельних і витрати за грудень 2018 року форми КБ-3 від 19.12.2018 по об`єкту «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка», надалі діючи зі злочинною недбалістю, не передбачаючи можливості настання суспільно небезпечних наслідків свого діяння, хоча повинен був та міг їх передбачити, маючи реальну можливість виконати належним чином, проте, неналежно виконуючи свої службові обв`язки через несумлінне ставлення до них, не дотримуючись покладених на нього обов`язків та не реалізуючи наділені права відповідно до договору на здійснення функцій технічного нагляду № 180 від 20.08.2018 по об`єкту: «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область Ясинуватський район, с. Орлівка», в порушення пунктів 2, 3, підпунктів 1-6 пункту 5, підпунктів 1,4 пункту 6, пункту 7 Порядку здійснення технічного будівництва об`єкту архітектури, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007, абзаців 1,2 ст. 11, абзаців 13, нагляду під час 14 ст. 17 Закону України «Про архітектурну діяльність», пунктів 1, 2 наказу ФОП ОСОБА_8 № 5/12 від 16.12.2016, належним чином не здійснив технічний нагляд за виконанням робіт по об`єкту: «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, Орлівка», маючи реальну можливість не перевірив відповідність станом на 19.12.2018 фактичного обсягу виконаних робіт по вказаному об`єкту обсягу с. робіт зазначеному в акті приймання виконаних будівельних робіт № 1/1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/4 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року та довідку про вартість виконаних будівельних робіт і витрати за грудень 2018 року форми КБ-3 від 19.12.2018, отриманих на перевірку і погодження від директора ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» ОСОБА_9 та ознайомившись з ним, затвердив своїм підписом та скріпив печаткою ФОП ОСОБА_8 , чим підтвердив відповідність відомостей відображених у вказаних актах фактично виконаним об`ємам робіт та використаним матеріалам. Відповідно до отриманих на підпис ОСОБА_8 від директора ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» ОСОБА_9 актах приймання виконаних будівельних робіт №№ 1/1, 1/2, 1/3, 1/4 за формою КБ-2в, за грудень 2018 року від 19.12.2018 на загальну суму 2 598 953 гривень 46 копійок, по об`єкту: «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка» зазначена частина робіт, передбачених договором № 183 від 21.08.2018, як такі, що виконані в повному обсязі, тоді як станом на 19.12.2018 фактично не були виконані наступні роботи:

1. акт № 1/1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року:

навантаження ґрунту вручну на автомобілі самоскиди, в кількості 0,0584 м3, на суму 293,25 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 10,22 т, на суму 889,55 грн.; прокладання газоходів діаметром 355 мм на висоті від підлоги понад 10 м, в кількості 0,17 м2, на суму 1844,25 грн.; 2. акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року:

прокладання газоходів діаметром 310 мм, в кількості 0,14 м2, на суму 2026,22 грн.;

улаштування відгалужень від ВЛ 0,38кВ до будівель вручну, кількість проводів у відгалуженні 1, в кількості 1 шт., на суму 109,01 грн.; провід для ВЛ СИП-4 4х16мм2, в кількості, 0,024 м, на суму 1133,66 грн.;

розведення по пристроях і підключення жил кабелів, переріз жили до 70мм2, в кількості 0,04 жил, на суму 146,47 грн.; герметизація проходів ущільнюючою масою при вводі кабелів у вибухонебезпечні приміщення, в кількості 1 прохід, на суму 107,64 грн.; 3. акт № 1/3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року: навантаження ґрунту вручну на автомобілі самоскиди, в кількості 0,01406 м3, на суму 70,6 грн.; перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 0,4605т, на суму 214,16 грн.; люк, в кількості 1 шт., на суму 1558 грн.;

розроблення ґрунту 3 навантаженням на автомобілі самоскиди екскаваторами одноковшовими дизельними на пневмоколісному ходу з ковшом місткістю 0,25 м3, група грунтів2, в кількості 0,04393 м3, на суму 1730,51 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 76,8т, на суму 6684,67 грн.; засипка вручну траншей, пазух котлованів і ям, група ґрунтів 2, в кількості 0,2965 м3, на суму 1290 грн.;

засипка вручну траншей, пазух котлованів і ям, група ґрунтів 1, в кількості 0,085 м3, на суму 336,71 грн.;

пісок природний, рядовий, в кількості 8,5м3, на суму 7378 грн.; розроблення ґрунту з навантаженням на автомобілі - самоскиди екскаваторами одноковшовими дизельними на пневмоколісному ходу з ковшом місткістю 0,25 м3, група грунтів2, в кількості 0,0039 м3, на суму 153,63 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 0,6,825т, на суму 594,05 грн.;

засипка вручну траншей, пазух котлованів і ям, група ґрунтів 2, в кількості 0,1166 м3, на суму 507,3 грн.;

улаштування основи під фундаменти піщаної, в кількості 0,43м3, на суму 456,54 грн.; 28, на 280,11 грн.;

улаштування круглих колодязів зі збірного залізобетону у сухих ґрунтах, - в кількості 0,05 м3, на суму 841,92 грн.;

кільця КС 10.6 залізобетонні серія 3.900.1-14 випуск 1, в кількості 1 шт., на суму 775 грн.; кільця КС 10.9 залізобетонні серія 3.900.1-14 випуск 1, в кількості 1 шт., на суму 1060 грн.;

плити покриття ПП10-1 залізобетонні серія 3.900.1-14 випуск 1, в

кількості 1 шт., на суму 1558 грн.; фарбування суриком грат, рам, радіаторів, труб діаметром менше 50 мм тощо за два рази, в кількості 0,003432м2, на суму 15,68 грн.;

улаштування підстилаючих бетонних шарів, в кількості 0,12м3, на суму 300,88 грн.; врізування в існуючі мережі зі сталевих труб сталевих штуцерів (патрубків) діаметром 80 мм, в кількості 2 шт., на суму 508,78 грн.; установлення вентилів, засувок, затворів, клапанів зворотних, кранів прохідних на трубопроводах із стальних труб діаметром до 50 мм, в кількості 2 шт., на суму 346,92 грн.;

кран кульовий сталевий фланцевий, діаметр 40 мм, в кількості 2 шт., на суму 2146,6 грн.; фланці 1-40-40 із сталі, діаметр 40 мм, в кількості 4 шт., на суму 315,20 грн.;

прокладання теплогідроізольованих трубопроводів діаметром 65 мм, в кількості 0,036м, на суму 3516,84 грн.; труби сталеві теплоізольовані в захисній поліетиленовій оболонці для підземного прокладання теплових мереж, типорозмір 76/140 мм, в кількості 36м, на суму 35640 грн.; - захисна муфта для ізолювання стиків, типорозмір 76/140 мм, в кількості 5 шт., на суму 3000 грн.;

плити перекриття П8-8 серія 3.006.1-2.87, в кількості 5 шт., на суму 13500 грн.; 4. акт № 1/4 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року: розроблення ґрунту бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.) з переміщенням ґрунту до 10 м, група ґрунтів 1, в кількості 0,05493 м3, на суму 4684,28 грн.;

додавати на кожні наступні 10 м переміщення ґрунту (понад 10 м) бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.), група ґрунтів 1, в кількості 0,05493м3, на суму 17348,34 грн.;

засипка траншей і котлованів бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.) з переміщенням ґрунту до 5 м, група ґрунтів 1, в кількості 0,05493 м3, на суму 3290,02 грн.; додавати на кожні наступні 5 м переміщення ґрунту (понад 5 м) для засипки траншей і котлованів бульдозерами потужністю 59 кВт (80 к.с.), група ґрунтів 1, в кількості 0,05493., на суму 7369,50 грн.; улаштування дорожніх корит із переміщенням ґрунту на відстань до 100 м при глибині корита до 200 мм, в кількості 0,248м2, на суму 3298,05 грн.;

навантаження сміття екскаваторами на автомобілі-самоскиди, місткість ковша екскаватора 0,25 м3, в кількості 0,788т, на суму 1263,36 грн.; навантаження сміття вручну в кількості 8т, на суму 356,64 грн.;

перевезення ґрунту до 20 км, в кількості 86,8т, на суму 7555,07 грн.; улаштування вирівнюючого шару покриття автогрейдером із чорного щебню, в кількості 0,7936т, на суму 103630,95 грн.;

улаштування вирівнюючих шарів основи із щебню товщ. 100 мм, в кількості 0,03м3, на суму 4507,67 грн.; улаштування цементно-бетонних покриттів одношарових товщиною шару 20 см засобами малої механізації, в кількості 0,3м2, на суму 17219,39 грн.; на кожний 1 см зміни товщини шару виключати 9 см, в кількості -0,3 м2, на суму - 6725,35 грн.; установлення бетонних бортових каменів на щебеневу основу, за ширини борту у верхній його частині до 100 мм, в кількості 0,2м, на суму 1485,71 грн.; камені бортові, БР300.30.15, в кількості 20 шт., на суму 4060 грн.; улаштування підстілаючого і вирівнювального шару основи із щебню товщ. 100мм, в кількості 0,015м3., на суму 2254,32 грн.;

улаштування цементно-бетонних покриттів одношарових товщиною шару 20 см засобами малої механізації (тещина 11 см), в кількості 0,15м2, на суму 1282,58 грн.;

на кожний 1 см зміни товщини шару додавати або виключати до норми 18-34-1 (виключити 9 см), в кількості -0,15м2., на суму -65,44 грн.;

суміші бетонні готові важкі, клас бетону С12/15, крупність заповнювача 10-20 мм, в кількості 1,683м3, на суму 4030,79 грн.;

укладання металевої сітки в цементно- бетонне покриття, в кількості 0,15м2, на суму 9,75 грн.;

сітка 100х100 мм, Ф6мм, А240С (30х1,1), в кількості 16,5м2, на суму 5007,75 грн.;

установлення металевої огорожі з сітчастих панелей по залізобетонних стовпах без цоколя, висотою до 2,2 м, в кількості 0,56м, на суму 9783 грн.;

суміші бетонні готові важкі, клас бетону В15 (М200), крупність заповнювача більше 10 до 20 мм, в кількості 2,06м3, на суму 4932,88 грн.;

секція забору металеві 2000х2500 (h), в кількості 70м2, на суму 50260 грн.; металеві конструкції стійок 32 шт, L=3000 мм, в кількості 0,413376т, на суму 16138,16 грн.; улаштування хвірток без установлення стовпів при металевих огорожах і огорожах із панелей, в кількості 0,02 шт., на суму 80,33 грн.;

ворота двостулкові, 4000х2000, в кількості 1 шт., на суму 38400 грн.;

хвіртка металева, 900х2000, в кількості 1 шт., на суму 7800 грн.; навіси і замок для воріт распашних та хвіртки, в кількості 2 шт., на суму 1602 грн.

на загальну суму 467 734 гривні 42 копійки.

Вказані діяння ОСОБА_8 надали підстави для підписання замовником відділом освіти Ясинуватської РДА, в особі виконуючої обов`язки начальника ОСОБА_11 , актів приймання виконаних будівельних робіт 2018 № 1/1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень року, акт № 1/2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за 2018 року, акт № 1/3 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2в за грудень 2018 року, акт № 1/4 приймання виконаних будівельних робіт грудень форми КБ2в за грудень 2018 року та довідку про вартість виконаних будівельних робіт і витрати за грудень 2018 року форми КБ-3 від 19.12.2018 по об`єкту: «Будівництво модульної твердопаливної котельні (альтернативне резервне паливо) встановленою потужністю 300 кВт, для опалення будівлі Школи Орлівська ЗОШ І-ІІІ ступенів, розташованої за адресою: Донецька область, Ясинуватський район, с. Орлівка» та надали підстави для неправомірного перерахунку бюджетних грошових коштів за платіжними дорученнями № 8 від 21.12.2018, № 9 від 21.12.2018, № 10 від 21.12.2018, № 11 від 21.12.2018 відділом освіти Ясинуватської РДА через казначейську службу на розрахунковий рахунок ТОВ «ЛЕНД ГРУПП» № НОМЕР_1 неправомірно перераховано грошові кошти, у якості остаточної оплати за виконані будівельні роботи, що спричинило шкоду охоронюваним законом інтересам Держави в особі в особі відділу освіти Ясинуватської РДА на загальну суму 467 734 гривні 42 копійки, що в 250 і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та є тяжкими наслідками.

Прокурор в апеляційній скарзі з врахуванням уточнень просить скасувати виправдувальний вирок Дружківського міського суду Донецької області від 14 липня 2023 року, ухвалений відносно ОСОБА_9 та ОСОБА_8 , із направленням провадження на новий судовий розгляд в зв`язку із припущеними судом 1-ї інстанції істотними порушенням кримінального процесуального закону та не відповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження. В обґрунтування своїх вимог прокурор зазначив, що суд необґрунтовано та незаконно визнав недопустимими протоколи оглядів місця події, безпідставно зазначаючи, що вони не містять фактичних даних, підстави для визнання цих протоколів недопустимими доказами у суду не було. Прокурор вважав надуманим висновок суду про те, що спеціаліст ОСОБА_12 , який приймав участь у проведені огляду, вийшов за межи наданих йому законом повноважень. Відповідно є необґрунтованим висновок суду про недопустимість висновків судово-будівельних експертиз, які ґрунтуються на даних, отриманих в ході проведених оглядів та довідках, складених спеціалістом ОСОБА_12 .

Іншими учасниками судового розгляду вирок в апеляційному порядку не оскаржено.

Позиції учасників судового провадження

В судовому засіданні прокурор підтримав апеляційну скаргу.

Обвинувачені та їх захисник заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора.

Висновки суду

Колегія суддів заслухала суддю-доповідача, учасників судового провадження, перевірила матеріали кримінального провадження, наведені у касаційній скарзі доводи і дійшла такого висновку.

За приписами ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.

Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Проте, вказані норми кримінального процесуального закону судом 1-ї інстанції при ухваленні вироку додержано не було.

Вважаючи не доведеним висунете органом досудового розслідування обвинувачення ОСОБА_9 ч. 4 ст. 191, ч. 1 ст. 366 КК України, а ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 367 КК України, суд-ї інстанції зазначив, що докази, якими сторона обвинувачення доводила вину ОСОБА_9 та ОСОБА_8 є неналежними та недопустимими.

Зокрема, висновки судової будівельної експертизи №1318/1319 від 17.07.2019 р. про невідповідність фактично виконаних робіт по будівництву модульної твердопаливної котельні обсягу робіт, зазначеним в актах приймання виконаних будівельних робіт форми КБ2, ґрунтуються на матеріалах протоколів оглядів від 03, 05 та 12 січня 2019 р. та довідках спеціаліста ОСОБА_12 .

Однак, на думку суду, вказані протоколи огляду не містять фактичних даних; при складанні за наслідками оглядів довідок ОСОБА_12 перевищені передбачені законом повноваження спеціаліста. А тому вказані довідки є неналежними та недопустимими доказами. Вони відображають лише суб`єктивне уявлення ОСОБА_12 про обсяг проведених робіт. Тому і висновок судової будівельної експертизи №1318/1319 від 17.07.2019 р., який ґрунтується на протоколах огляду та довідках спеціаліста, є недопустимим доказом.

Висновки судової економічної експертизи №2804-2807 від 20.08.2019 р. про вартість не виконаних робіт ґрунтується на даних, встановлених судовою будівельною експертизою №1318/1319 від 17.07.2019 р. І оскільки остання визнана судом недопустимим доказом, то і є недопустимим доказом і похідна від неї зазначена судова економічна експертиза.

Проте, колегія суддів звертає увагу на наступне:

Відповідно до ст.84 КПК України доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

Згідно ст.85 КПК України належними є докази, які прямо чи непрямо підтверджують існування чи відсутність обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, та інших обставин, які мають значення для кримінального провадження, а також достовірність чи недостовірність, можливість чи неможливість використання інших доказів.

За приписами ст. 86 КПК України доказ визнається допустимим, якщо він отриманий у порядку, встановленому цим Кодексом.

Недопустимий доказ не може бути використаний при прийнятті процесуальних рішень, на нього не може посилатися суд при ухваленні судового рішення.

Статтею 87 КПК України передбачаються підстави для визнання доказів недопустимими.

Недопустимими є докази, отримані внаслідок істотного порушення прав та свобод людини, гарантованих Конституцією та законами України, міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, а також будь-які інші докази, здобуті завдяки інформації, отриманій внаслідок істотного порушення прав та свобод людини.

Суд зобов`язаний визнати істотними порушеннями прав людини і основоположних свобод, зокрема, такі діяння:

1) здійснення процесуальних дій, які потребують попереднього дозволу суду, без такого дозволу або з порушенням його суттєвих умов;

2) отримання доказів внаслідок катування, жорстокого, нелюдського або такого, що принижує гідність особи, поводження або погрози застосування такого поводження;

3) порушення права особи на захист;

4) отримання показань чи пояснень від особи, яка не була повідомлена про своє право відмовитися від давання показань та не відповідати на запитання, або їх отримання з порушенням цього права;

5) порушення права на перехресний допит;

Недопустимими є також докази, що були отримані:

1) з показань свідка, який надалі був визнаний підозрюваним чи обвинуваченим у цьому кримінальному провадженні;

2) після початку кримінального провадження шляхом реалізації органами досудового розслідування чи прокуратури своїх повноважень, не передбачених цим Кодексом, для забезпечення досудового розслідування кримінальних правопорушень;

3) під час виконання ухвали про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи у зв`язку з недопущенням адвоката до цієї слідчої (розшукової) дії. Факт недопущення до участі в обшуку адвокат зобов`язаний довести в суді під час судового провадження;

4) під час виконання ухвали про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи, якщо така ухвала винесена слідчим суддею без проведення повної технічної фіксації засідання.

Аналіз зазначених норм вказує на те, що процесуальний закон розрізняє поняття доказів (фактичних даних) та джерел доказів.

І саме докази, а не їх джерела суд може визнати неналежними чи недопустимими.

Тому є не вірними, такими, що не відповідають закону, твердження суду 1-ї інстанції про те, що джерела доказів: протоколи огляду, довідки, складені спеціалістом, висновки судових експертиз є неналежними та недопустимими.

Крім того, як вбачається з протоколів огляду від 03, 05 та 12 січня 2019 р., під час проведення цих слідчих дій за участю спеціаліста ОСОБА_12 було проведено огляд ділянки місцевості, на якій здійснювалось будівництво модульної твердопаливної котельні, при цьому проводилась фото та відео фіксація даних, отриманих в ході огляду. До протоколів додано стенограми відеофіксації. З даних відеофіксації вбачається, що спеціалістом ОСОБА_12 зверталась увага слідчого на об`єкти будівництва, які відображені в актах виконаних робіт, із вказівкою на те, чи дійсно виконані ці роботи.

Зазначені дії ОСОБА_12 відповідають повноваженням спеціаліста, передбаченим ст.71 КПК України.

Тому не відповідають вимогам закону і твердження про недопустимість в якості доказів фактичних даних, отриманих в наслідок проведення зазначених оглядів.

Згідно ч.1 ст.71 КПК України спеціалістом у кримінальному провадженні є особа, яка володіє спеціальними знаннями та навичками і може надавати консультації, пояснення, довідки та висновки під час досудового розслідування і судового розгляду з питань, що потребують відповідних спеціальних знань і навичок.

Таким чином, твердження суду 1-ї інстанції про те, що до компетенції спеціаліста не входить право складання довідок, а також про те що на цій підставі слід визнати недопустимими доказами довідки, складені спеціалістом ОСОБА_12 за наслідками проведення огляду місцевості, на якій здійснювалось будівництво модульної твердопаливної котельні, суперечать вказаним приписам ч.1ст.71 КПК України.

Також є хибним висновок суду 1-ї інстанції про те, що вказані довідки спеціаліста ОСОБА_12 є неналежними доказами, оскільки викладені в них фактичні дані стосуються встановлення обсягу фактично виконаних робіт на момент проведення оглядів місцевості, на якій здійснювалось будівництво модульної твердопаливної котельні, і ці фактичні дані можуть підтверджувать існування чи відсутність обставин, що підлягають доказуванню у данному кримінальному провадженні. Тому ці дані відповідно до приписів ст.85 КК України є належними доказами.

Таким чином, оскільки на думку колегії суддів висновки суду 1-ї інстанції про неналежність та недопустимість даних отриманих в наслідок проведення огляду місцевості, на якій здійснювалось будівництво модульної твердопаливної котельні, та довідок спеціаліста суперечать фактичним обставинам справи та вимогам кримінального процесуального закону, то, відповідно, є хибним і висновок суду про недопустимість як доказів висновків судової будівельної експертизи №1318/1319 від 17.07.2019 р. та судової економічної експертизи №2804-2807 від 20.08.2019 р.

Крім того, колегія суддів звертає увагу і на те, що вище вказані висновки судових експертиз є похідними доказами, оскільки ґрунтуються на даних отриманих при проведенні оглядів місцевості, на якій здійснювалось будівництво модульної твердопаливної котельні, та довідок спеціаліста. І при вирішенні питання про їх допустимість судом 1-ї інстанції не врахована позиція Касаційного кримінального суду про те, що правило частини 1 статті 87 КПК в частині визнання недопустимими похідних доказів може бути застосовано лише у разі, якщо первісні докази визнані недопустимими на підставі частин 1-3 статті 87 КПК. Визнання недопустимими первісних доказів за іншими правилами допустимості, передбаченими КПК, саме по собі не дає підстав для застосування правила частини 1 статті 87 КПК до похідних від них доказів (постанова від 13.06.2023 р. справа № 520/2703/17). А як вбачається з мотивувальної частини вироку судом 1-ї інстанції не було встановлено, що фактичні данні, зазначені в протоколах огляду та довідках спеціалістів були отримані внаслідок істотного порушення прав та свобод людини, гарантованих Конституцією та законами України, міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України ( ч.ч. 1-3 ст.87 КПК України).

Як вбачається з матеріалів провадження, під час проведення оглядів місцевості, на якій здійснювалось будівництво модульної твердопаливної котельні, проводилась видеофіксація цієї слідчої дії, до протоколів огляду додані відеоматеріали, фототаблиця та стенограма відеофіксації, спеціалістом надані довідки із вказівкою на перелік фактично виконаних робіт, що надавало змогу суду внаслідок дослідження цих матеріалів, допиту спеціаліста та в разі необхідності і експерта перевірити достовірність фактичних обставин, викладених у вказаних джерелах доказів. Проте судом 1-ї інстанції це зроблено не було, чим припущена суттєва неповнота судового розгляду та невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження. З врахуванням чого, висновок суду про недостовірність даних про невиконання робіт вказаних у відповідних актах і відповідно недоведеності вини ОСОБА_9 у складанні та видачі завідомо неправдивих офіційних документів та заволодінні чужим майном, шляхом зловживання своїм службовим становищем і недоведеності вини ОСОБА_8 у службовій недбалості є передчасним.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги прокурора.

Вказані вище порушення процесуального закону в частині обґрунтованості вироку, повноти судового розгляду, відповідності висновків суду фактичним обставинам провадження, апеляційний суд вважає суттєвими, з огляду на які вирок неможна вважати законним. Що в силу ст.ст.409-412 КПК України тягне за собою скасування вироку.

В апеляційній скарзі прокурор ставить питання про скасування вироку із призначенням нового розгляду в суді 1-ї інстанції.

Згідно ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Крім того, колегія суддів враховує такі обставини, як наявність воєнного стану в України, місця мешкання свідків, місця знаходження експертних установ, долучених до провадження, особливості розгляду проваджень в апеляційному суді.

Тому, скасовуючи вирок, апеляційний суд призначає новий розгляд у суді 1-ї інстанції.

В ході нового розгляду суду слід із додержанням вимог процесуального закону в повному обсязі дослідити надані докази та надавши оцінку кожному доказу з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку зробити висновок про доведеність чи недоведеність пред`явленого обвинувачення.

Керуючись ст.ст. 376, 404-419 КПК України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Дружківського міського суду Донецької області від 14 липня 2023 року, яким ОСОБА_9 визнано невинуватим у пред`явленому обвинуваченні у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 191 КК України та ч. 1 ст.366 КК України, та виправдано; ОСОБА_8 визнано невинуватим у пред`явленому обвинуваченні у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, та виправдано, скасувати та призначити новий судовий розгляд в суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4