ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 січня 2024 року м.Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6

захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8

обвинуваченого ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора на вирок Саксаганського районного суду м. Кривий Ріг Дніпропетровської області від 21 липня 2023 року, яким

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, громадянина України, маючого середню освіту, офіційно не працюючого, неодруженого, має на утриманні дитину 2022 року народження, фактично мешкаючого без реєстрації за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

визнано винуватим та засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України до 2 (двох) років обмеження волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим терміном на 2 (два) роки. Стягнуто з нього процесуальні витрати. Вирішено долю речових доказів.

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно вироку суду першої інстанції, ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , діючи умисно, перебуваючи у стані амфетамінового сп`яніння, в порушення вимог закону, що регулюють обіг наркотичних засобів, психотропних речоин та їх аналогів або прекурсорів, у невстановлену дату та час, але не пізніше 12:40 год. 08.10.2021, переслідуючи злочинний умисел на незаконне придбання та зберігання психотропної речовини - «метамфетамін», без мети подальшого збуту, у невстановленому місці, у невстановлений спосіб, незаконно придбав психотропну речовину - «метамфетамін», яку розфасував у 53 (п`ятдесят три) фрагменти пластикових трубочок, запаяних з обох боків та помістив придбану та розфасовану ним психотропну речовину у праву зовнішню кишеню кофти, що була одягнена на ньому та продовжував незаконно зберігати при собі без мети збуту.

08.10.2021 о 12:40 год біля будинку №22 по вулиці Тесленка в Саксаганському районі м.Кривого Рогу Дніпропетровської області, ОСОБА_9 був затриманий в порядку ст.208 КПК України працівниками УПП в Дніпропетровській області ДПП, так як існувало достатньо підстав вважати, що особа має при собі заборонені обігом речовини, про що свідчили сукупність очевидних ознак на місці події.

В період з 13:10 по 14:00 год. 08.10.2021 в ході проведення особистого обшуку затриманого ОСОБА_9 , в правій зовнішній кишені кофти, яка була одягнена на ньому було виявлено та вилучено 53 (п`ятдесят три) фрагменти пластикових трубочок, запаяних з обох боків, кожна із яких заповнена речовиною кристалічного походження, яка за своїми зовнішніми ознаками схожа на психотропну речовину «метамфетамін», обіг якої обмежено.

Загальна маса вилученої у ОСОБА_9 психотропної речовини - «метамфетамін», яка містилася у 53-ти досліджених фрагментах пластикових трубочок, складає 1,4091 г., яку ОСОБА_9 незаконно придбав та зберігав без мети збуту.

На вказане рішення прокурором подана апеляційна скарга, в якій він просить вирок суду відносно ОСОБА_9 за ч. 1 ст. 309 КК України скасувати, у зв`язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Наполягає на ухваленні нового вироку, яким ОСОБА_9 слід визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України за ознаками незаконного придбання та зберігання психотропних речовин з метою збуту. Призначити покарання у виді 5 років позбавлення волі.

Вважає, що суд, не погоджуючись із обсягом пред`явленого обвинувачення, зазначив, що стороною обвинувачення не надано доказів на підтвердження факту збуту ОСОБА_9 психотропної речовини та не доведено в установленому законом порядку умисел обвинуваченого на її збут.

Суд не врахував, що вилучена психотропна речовина у ОСОБА_9 була розфасована однаковою вагою, в однакові ємкості (53 пластикові трубочки), які знаходились разом в одному прозорому сліп-пакеті, були однаково запаяні з обох боків та перев`язані резинкою для зручності збуту наркотичного засобу та обліку об`єму продажу та залишку психотропної речовини.

Суд першої інстанції у своєму вироку не надав оцінки вказаним обставинам. Також, судом взагалі не надано оцінку показам обвинуваченого щодо вживання ним психотропних речовин щодня приблизно по 1-2 трубочки амфетаміну, а також взаємозв`язок з тим, що обвинувачений тривалий час не працював, офіційного доходу не має.

Заслухавши суддю-доповідача, учасників процесу, дослідивши матеріали кримінального провадження колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно з вимогами ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, тобто, його має бути ухвалено компетентним судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Також суд у своєму рішенні повинен навести належні, достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до ч. 1 ст. 337 КПК України судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акта, крім випадків, передбачених цією статтею. Відповідно до ч. 3 вказаної статті з метою ухвалення справедливого судового рішення та захисту прав людини і її основоположних свобод суд має право вийти за межі висунутого обвинувачення, зазначеного в обвинувальному акті, лише в частині зміни правової кваліфікації кримінального правопорушення, якщо це покращує становище особи, стосовно якої здійснюється кримінальне провадження.

Суд першої інстанції, дослідивши наведені докази, прийшов до висновку про перекваліфікацію дій ОСОБА_9 з ч. 1 ст. 307 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України, за ознаками незаконного придбання та зберігання психотропних речовин без мети збуту.

Пред`явлене обвинувачення ОСОБА_9 за ч. 1 ст. 307 КК України та надані стороною обвинувачення докази у його підтвердження не містять жодної інформації щодо можливих фактів (факту) збуту психотропних речовин обвинуваченим, таких фактів органом досудового розслідування не встановлено, оперативні закупівлі наркотичних засобів не проводилися, відповідних домовленостей щодо його збуту іншим особам не задокументовано.

Вважає, що докази, які були надані стороною обвинувачення на підтвердження дій за ч. 1 ст. 307 КК України ґрунтуються лише на припущенням та не знайшли свого підтвердження. Одна лише вилучена кількість у ОСОБА_9 психотропної речовини - «метамфетаміну», під час затримання, не може свідчити про його умисел на збут та бути визначальним доказом скоєння ОСОБА_9 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України.

Колегія суддів, не погоджується з зазначеним висновками суду першої інстанції щодо кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_9 за ч. 1 ст. 309 КК України, за ознаками незаконного придбання та зберігання психотропних речовин без мети збуту, та вважає, що в діях обвинуваченого наявні ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України, а саме незаконне придбання та зберігання психотропних речовин з метою збуту.

Відповідно до вимог статті 8 КПК України, кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

За змістом частини 1 статті 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.

За змістом статті 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення), винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення, обставини, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом`якшують покарання та інше. Доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати вирок повністю чи частково та ухвалити новий вирок.

Підставою для скасування судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, відповідно до п. 4 ч. 1, ч. 2 ст. 409 КПК України, є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення, відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 420 КПК України.

Так, оскаржуваний вирок суду першої інстанції не відповідає вимогам закону, оскільки ухвалений з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи.

На думку колегії суддів, суд першої інстанції, дослідивши докази у кримінальному провадженні, дав їм неправильну оцінку та помилково кваліфікував дії обвинуваченого за ч. 1 ст. 309 КК України.

Колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а вирок суду першої інстанції підлягає скасуванню, з постановленням нового вироку з наступних підстав.

ОСОБА_9 , діючи умисно, в порушення вимог закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» №62/95-ВР від 15.02.1995 та Постанови Кабінету міністрів України від 06.05.2000 № 770 Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів (далі - Перелік): «метамфетамін» (зазначений у Списку № 2 Таблиці ІІ Переліку) віднесено до психотропних речовин, обіг яких обмежено, у невстановлену слідством дату та час, але не пізніше 12:40 год. 08.10.2021, переслідуючи злочинний умисел на незаконне придбання та зберігання психотропної речовини - «метамфетамін», з метою її подальшого збуту, у невстановленому місці, у невстановлений слідством спосіб, незаконно придбав психотропну речовину - «метамфетамін», яку розфасував у 53 (п`ятдесят три) фрагменти пластикових трубочок, запаяних з обох боків та помістив придбану та розфасовану ним психотропну речовину у праву зовнішню кишеню кофти, що була одягнена на ньому та продовжував незаконно зберігати при собі з метою її подальшого та збуту.

08.10.2021 о 12:40 год. біля будинку №22 по вулиці Тесленка в Саксаганському районі м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, ОСОБА_9 був затриманий в порядку ст. 208 КПК України працівниками УПП в Дніпропетровській області ДПП, так як існувало достатньо підстав вважати, що особа має при собі заборонені обігом речовини, про що свідчили сукупність очевидних ознак на місці події.

В період часу з 13:10 по 14:00 год. 08.10.2021, слідчим СВ ВП №4 КРУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_10 , в ході проведення особистого обшуку затриманого ОСОБА_9 , проведеного з дотриманням вимог ч.1 п.2 та ч.3 ст.208, ч.7 ст.223 ст.236 КПК України, в присутності понятих, в правій зовнішній кишені кофти, яка була одягнена на ньому було виявлено та вилучено 53 (п`ятдесят три) фрагменти пластикових трубочок, запаяних з обох боків, кожна із яких заповнена речовиною кристалічного походження, яка за своїми зовнішніми ознаками схожа на психотропну речовину «метамфетамін», обіг якої обмежено.

Речовина масою: 0,0613 г, вилучена 08.10.2021 у ОСОБА_9 містить «метамфетамін», який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса «метамфетаміну» в наданій на експертизу речовині, становить 0,0302 г.

Речовини масою: 0,0726 г; 0,0793 г; 0,0775 г; 0,0798 г; 0,0817 г; 0,0721 г; 0,0690 г; 0,0752 г; 0,0731 г; 0,0757 г, вилучені 08.10.2021 у ОСОБА_9 містять «метамфетамін», який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса «метамфетаміну» в наданих на експертизу речовинах, становить відповідно: 0,0277 г; 0,0346 г; 0,0347 г; 0,0387 г; 0,0368 г; 0,0316 г; 0,0389 г; 0,0364 г; 0,0369 г; 0,0369 г.

Речовини масою: 0,0555 г; 0,0534 г; 0,0512 г; 0,0585 г; 0,0519 г; 0,0623 г; 0,0598 г; 0,0555 г; 0,0601 г; 0,0637 г; 0,0614 г; 0,0595 г; 0,0509 г; 0,0644 г; 0,0567 г; 0,0599 г; 0,0588 г; 0,0562 г; 0,0608 г; 0,0635 г, вилучені 08.10.2021 у ОСОБА_9 містять «метамфетамін», який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса «метамфетаміну» в наданих на експертизу речовинах, становить відповідно : 0,0288 г; 0,0268 г; 0,0293 г; 0,0313 г; 0,0258 г; 0,0314 г; 0,0327 г; 0,0268 г; 0,0333 г; 0,0311 г; 0,0297 г; 0,0311 г; 0,0262 г; 0,0290 г; 0,0282 г; 0,0294 г; 0,0309 г; 0,0310 г; 0,0298 г; 0,0312 г.

Речовини масою: 0,0478 г; 0,0509 г; 0,0493 г; 0,0502 г; 0,0473 г; 0,0624 г; 0,0646 г; 0,0579 г; 0,0568 г; 0,0529 г, 0,0541 г; 0,0500 г, вилучені 08.10.2021 у ОСОБА_9 містять «метамфетамін», який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса «метамфетаміну» в наданих на експертизу речовинах, становить відповідно : 0,0236 г; 0,0248 г; 0,0243 г; 0,0247 г; 0,0213 г; 0,0275 г; 0,0260 г; 0,0266 г; 0,0288 г; 0,0241 г; 0,0284 г; 0,0236 г.

Речовини масою: 0,0402 г; 0,0691 г; 0,0544 г; 0,0618 г; 0,0611 г; 0,0672 г; 0,0580 г; 0,0558 г; 0,0686 г; 0,0657 г, вилучені 08.10.2021 у ОСОБА_9 містять «метамфетамін», який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса «метамфетаміну» в наданих на експертизу речовинах, становить відповідно : 0,0075 г; 0,0172 г; 0,0117 г; 0,0113 г; 0,0136 г; 0,0116 г; 0,0118 г; 0,0140 г; 0,0134 г; 0,0161 г.

Таким чином загальна маса вилученої у ОСОБА_9 психотропної речовини - «метамфетамін», яка містилася у 53-ти досліджених фрагментах пластикових трубочок, складає 1,4091 г., (відповідно до списку № 2, Таблиці № 2 невеликих, великих й особливо великих розмірів психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу, затвердженої Наказом МОЗ України №188 від 01.08.2000), яку ОСОБА_9 незаконно придбав та зберігав з метою її подальшого збуту.

Факт придбання та зберігання ОСОБА_9 психотропних речовин, їх кількість, час та спосіб ніким з учасників процесу не оскаржуються, та підтверджений самим обвинуваченим, як під час досудового розслідування так і в судовому засіданні та узгоджуються з іншими доказами викладеними у вироку нижче.

Обвинувачений ОСОБА_9 в судовому засіданні апеляційної інстанції вину визнав частково та підтвердив свої пояснення надані суду першої інстанції, зазначивши що придбав психотропні речовини для особистого вживання, без мети збуту. Сліп пакет з метамфетаміном придбав 08.10.2021 року через телеграм канал, оплативши 10 600 грн.. Гроші у нього були від продажу спадщини батьків.

Відповідно до протоколу затримання особи від 08.10.2021 року ОСОБА_9 на підставі ч. 3 ст. 208 КПК України, було затримано 08.10.2021 о 12 год. 40 хв. за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Тесленка, буд. 22.

При затриманні ОСОБА_9 працівниками поліції були роз`яснені права та обов`язки, вручено пам`ятку. У правого кармані обвинуваченого був знайдений сліп-пакет з трубочками в кількості 53 шт., які працівниками поліції упакували до спец.пакетів. Крім того у останнього була вилучено сумка чорного кольору, гаманець та банківські карки, які також упаковані до спец. пакету. Всі дії були зафіксовані на відеозапис, зауважень або заперечень зі сторони обвинуваченого, як під час слідчої дії так і під час судових засідань, не надходило (т. 2 а.с.10-11).

Відповідно до протоколу особи для впізнання по фотознімкам, у присутності понятих ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , свідок ОСОБА_13 на фотознімку № 1, впізнає саме ОСОБА_9 як особу, яка періодично продавала йому наркотичну речовину «метамфетамін» (т.2 а.с.102-103).

Відповідно до висновку експерта № СЕ-19/104-21/32071-НЗПРАП від 09.10.2021 року встановлено, що надана на експертизу кристалічна речовина кольору «Желтый 4.9-2/2» масою 0,0613г., вилучена 08.10.2021 року в ході особистого обшуку у ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , біля будинку №22 по вул. Тесленка в Саксаганському районі м. Кривого Рогу, містить метамфетамін, який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса метамфетаміну в наданій на експертизу речовині, становить 0,0302г. (т.2 а.с. 22-25);

Відповідно до висновку експерта № СЕ-19/104-21/32613-НЗПРАП від 23.11.2021 року за встановлено, що надані на експертизу речовини масою: 0,0726г., 0,0793г., 0,0775г., 0,0798г., 0,0817г., 0,0721г., 0,0690г., 0,0752г., 0,0731г., 0,0757г., вилучені 08.10.2021 в ході особистого обшуку у ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . біля будинку №22 по вул. Тесленка в Саксаганському районі м. Кривого Рогу, містять метамфетамін, який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса метамфетаміна в наданих на експертизу речовинах, становить відповідно : 0,0277г., 0,0346г., 0,0347г., 0,0387г., 0,0368г., 0,0316г., 0,0389, 0,0364г., 0,0369г., 0,0369г. (т.2 а.с.63-66);

Відповідно до висновку експерта № СЕ-19/104-21/32617-НЗПРАП від 25.11.2021 року надана на експертизу кристалічна речовина масою 0,0555г. , 0,0534г., 0,0512г, 0,0585г., 0,0519г., 0,0623г., 0,0598г., 0,0555г., 0,0601г., 0,0637г., 0,0614г., 0,0595г., 0,0509г., 0,0644г., 0,0567г., 0,0599г., 0,0588г., 0,0562г., 0,0608г., 0,0635г., що вилучена 08.10.2021 року в ході особистого обшуку у ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , біля будинку №22 по вул. Тесленка в Саксаганському районі м. Кривого Рогу, містять психотропну речовину -метамфетамін, який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса метамфетаміну в наданих на експертизу речовинах становить (відповідно) 0,0288г., 0,0268г., 0,0293г., 0,0313г.. 0,0258г., 0,0314г., 0,0327г., 0,0268г., 0,0333г., 0,0311г., 0,0297г., 0,0311г., 0,0262г., 0,0290г., 0,0282г., 0,0294г., 0,0309г., 0,0310г., 0,0298г., 0,0312г. (т.2 а.с. 73-76);

Відповідно до висновку експерта № СЕ19/104-21/32616-НЗПРАП від 29.11.2021 року надані на експертизу кристалічні речовини «желтого тона 02.03.06» масою 0,0478г., 0,0509г., 0,0493г., 0,0502г., 0,0473г., 0,0624г., 0,0646г., 0,0579г., 0,0568г., 0,0529г., 0,0541г., 0,0500г., вилучені 08.10.2021 року в ході особистого огляду у ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , біля будинку №22 по вул. Тесленка в Саксаганському районі м. Кривого Рогу, містять метамфетамін , який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса метамфетаміну в наданих на експертизу речовинах, становить відповідно : 0,0236г., 0,0248г., 0,0243г., 0,0247г., 0,0213г., 0,0275г., 0,0260г., 0,0266г., 0,0288г., 0,0241г., 0,0284г., 0,0236г. (т. 2 а.с. 83-87);

Відповідно до висновку експерта № СЕ-19/104-21/32614-НЗПРАП від 13.12.2021 року надані на експертизу речовини з кристалічною речовиною «Желтоватого-кремового» кольору масою: 0,0402г., 0,0691г., 0,0544г., 0,0618г., 0,0611г., 0,0672г., 0,0580г., 0,0558г., 0,0686г., 0,0657г., що вилучені у ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , біля будинку №22 по вул. Тесленка, містять метамфетамін, який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса метамфетаміну в наданих на експертизу речовинах становить відповідно, 0,0075г., 0,0117г., 0,0113г., 0,0136г., 0,0116г., 0,0118г., 0,0140г., 0,0134г., 0,0161г. (т.2 а.с.93-96).

Системний аналіз норм ст.ст. 309 та 307 КК України свідчить про те, що в обох випадках кримінальна відповідальність настає за придбання та зберігання психотропних речовин а відрізняє їх, саме спрямованість умислу особи, оскільки ч. 1 ст. 307 КК України передбачає відповідальність за такі дії саме з метою збуту.

На думку колегії суддів, при дослідженні обставин кримінального провадження щодо наявності чи відсутності у ОСОБА_9 мети збуту, виявлених у нього психотропних речовин, слід надати оцінку поведінці суб`єкту злочину.

Згідно абзацу 2 п. 4 Постанови Пленуму Верховного суду України № 4 від 26.04.2002 року зазначено, що про умисел на збут наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів може свідчити як відповідна домовленість з особою, яка придбала ці засоби чи речовини, так й інші обставини, зокрема: великий або особливо великий їх розмір; спосіб упакування та розфасування; поведінка суб`єкта злочину; те, що особа сама наркотичні засоби або психотропні речовини не вживає, але виготовляє та зберігає їх; тощо. Тобто, перелік обставин, які мають враховуватися судом при оцінці мети збуту не є вичерпним.

Слід зазначити, якщо особа здійснює свідоме придбання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів у значному розмірі (шляхом купівлі, обміну, безоплатно), виготовляє їх, зберігає у відповідному фасуванні, що об`єктивно перевищує потреби цієї особи у вживанні зазначених речовин, то в такому разі має місце умисел на збут.

Так, обвинувачений, шляхом покупки психотропних речовин у значному розмірі, зберігав їх при собі та у відповідному фасуванні, що об`єктивно перевищує потреби такої особи у власному вживанні.

З протоколу обшуку вбачається, що у обвинуваченого у правому кармані жилетки виявлено 53 трубочки метамфетаміну, які містять приблизно однакову вагу, загальною масою 1,4091 г.

Колегія суддів обговорюючи версію обвинуваченого ОСОБА_9 про те, що він придбав та зберігав психотропні речовини в інкримінованому йому розмірі для власного вживання, вважає її неспроможною, оскільки він не працевлаштований, жодного законного джерела доходу не має, крім того, стороною захисту не надано жодних доказів про отримання ОСОБА_9 , будь-якого прибутку від продажі спадщини батьків.

За таких обставин, позиція обвинуваченого про відсутність у нього умислу на збут психотропних речовин, а відтак і наявності складу ст. 307 КК України, безумовно викликана прагненням уникнути кримінальної відповідальності, оскільки саме цей елемент суб`єктивної сторони кримінального правопорушення відрізняє інкримінований йому злочин від злочину передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, а також суттєво відрізняє розмір покарання визначений у санкціях наведених норм закону.

Колегія суддів вважає, що наведені докази в їх сукупності є належними, допустимими, достовірними, які поза розумних сумнівів підтверджують провину обвинуваченого ОСОБА_9 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України, а саме за ознаками незаконного придбання та зберігання психотропних речовин з метою збуту.

На підставі ст.ст. 50, 65 КК України особі, що скоїла злочин, повинно бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів з урахуванням ступеня тяжкості скоєного злочину, особи винного і обставин, які пом`якшують та обтяжують покарання.

При визначенні виду та розміру покарання колегія суддів бере до уваги конкретні обставини вчиненого, ступінь тяжкості скоєного злочину, який на підставі ст. 12 КК України відноситься до тяжких злочинів.

Колегія суддів призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_9 за ч. 1 ст. 307 КК України враховує, що він не судимий, за місцем проживання характеризується позитивно, має неповнолітню дитину.

Обставиною, що обтяжує покарання, колегія суддів визнає вчинення злочину у стані наркотичного сп`яніння.

З досудової доповіді органу пробації вбачається, що ОСОБА_9 притягувався до адміністративної відповідальності за ст. 44 КУпАП, ризик вчинення повторного кримінального правопорушення визначений як високий та вказано, що виправлення ОСОБА_14 без позбавлення або обмеження волі може становити небезпеку для суспільства.

За таких обставин, колегія суддів вважає за необхідне призначити обвинуваченому ОСОБА_9 покарання у виді позбавленні волі в мінімальних межах санкції ч. 2 ст. 307 КК України.

Строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_9 рахувати з моменту його фактичного затримання.

Питання про речові докази вирішити відповідно до ст. 100 КПК України.

Процесуальні витрати підлягають стягненню на користь держави з обвинуваченої відповідно до вимог ст.ст. 122, 124 КПК України

На підставі викладеного, керуючись ст. 404-407, 420 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Саксаганського районного суду м. Кривий Ріг Дніпропетровської області від 21 липня 2023 року відносно ОСОБА_9 скасувати.

Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_9 визнати винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України та призначити йому покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки.

Строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_9 рахувати з моменту його фактичного затримання.

Стягнути з ОСОБА_9 на користь держави витрати на проведення судових експертиз з дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів у загальному розмірі 11 841 грн. 06 коп.

Скасувати арешт, накладений ухвалою слідчого судді Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 жовтня 2021 року, а саме на: - чоловічу сумку чорного кольору з емблемою «NIKE»;- чоловічий гаманець чорного кольору;- банківську картку банку «MONOBANK», «VISA № НОМЕР_1» .

Речові докази:

-речовина масою 0,0346 г, (вага речовини вказана з витратами на дослідження), що знаходилась в одній полімерній трубочці, яка вилучена 08.10.2021 в ході особистого обшуку ОСОБА_9 після проведення експертизи речовина, фрагменти трубочки з первинною упаковкою упаковані до спец пакета МВС Експертна служба № 5361517, які передані на зберігання в камеру схову речових доказів ВП № 4 КРУП ГУ НП в Дніпропетровській області - знищити;

-речовини масами: 0,0208 г; 0,0202 г; 0,0209 г; 0,0289 г; 0,0261 г; 0,0344 г; 0,0301 г; 0,027 г; 0,0298 г; 0,0348 г, 0,0281 г; 0,0291 г; 0,0234 г; 0,0341 г; 0,0298 г; 0,034 г; 0,0291 г; 0,0283 г; 0,0275 г; 0,031 г, (вага речовин вказана з витратами на дослідження), що знаходились в двадцяти полімерній трубочках, які вилучені 08.10.2021 в ході особистого обшуку ОСОБА_9 після проведення експертизи речовини, фрагменти трубочок з первинною упаковкою упаковані до спец пакета МВС Експертна служба № 3595745, які передані на зберігання в камеру схову речових доказів ВП № 4 КРУП ГУ НП в Дніпропетровській області - знищити (квитанція №003201);

-речовини масами: 0,0194 г; 0,0202 г; 0,0236 г; 0,0236 г; 0,017 г; 0,032 г; 0,0272 г; 0,0288 г; 0,0274 г; 0,0258 г; 0,0262 г; 0,0228 г, (вага речовин вказана з витратами на дослідження), що знаходились в дванадцяти полімерних трубочках, які вилучені 08.10.2021 в ході особистого обшуку ОСОБА_9 після проведення експертизи речовини, фрагменти трубочок з первинною упаковкою упаковані до спец пакета МВС Експертна служба №3596076 , які передані на зберігання в камеру схову речових доказів ВП № 4 КРУП ГУ НП в Дніпропетровській області - знищити;

-речовини масами 0,0341 г; 0,0435 г; 0.0438 г; 0,0456 г; 0,048 г; 0,0383 г; 0,0354 г; 0,0388 г; 0,0405 г; 0,0396 г, (вага речовин вказана з витратами на дослідження), що знаходились в десяти полімерній трубочках, які вилучені 08.10.2021 в ході особистого обшуку ОСОБА_9 після проведення експертизи речовини, фрагменти трубочок з первинною упаковкою упаковані до спец пакета МВС Експертна служба № 5361464 та передані на зберігання в камеру схову речових доказів ВП № 4 КРУП ГУ НП в Дніпропетровській області - знищити (квитанція №003202;

-речовини масами 0,0149 г; 0,042 г; 0,0255 г; 0,033 г; 0,0334 г; 0,0347 г; 0,028 г; 0,0285 г; 0,0423 г; 0,033 г, (вага речовин вказана з витратами на дослідження), що знаходились в десяти полімерних трубочках, які вилучені 08.10.2021 в ході особистого обшуку ОСОБА_9 після проведення експертизи речовини, фрагменти трубочок з первинною упаковкою упаковані до спец пакета МВС Експертна служба № , які передані на зберігання в камеру схову речових доказів ВП № 4 КРУП ГУ НП в Дніпропетровській області - знищити (квитанція №003212);

-чоловіча сумка чорного кольору з емблемою «NIKE», чоловічий гаманець чорного кольору, банківська картка банку «MONOBANK», «VISA № НОМЕР_1», які вилучені 08.10.2021 року в ході особистого обшуку ОСОБА_9 , які упаковано до спец пакета НПУ № «ЕХРТ0201575» та передані на зберігання в камеру схову речових доказів ВП № 4 КРУП ГУ НП в Дніпропетровській області - повернути ОСОБА_9 ;

-матеріали відеозаписів з боді-камер екіпажу патрульної поліції, які здійснювалися 08.10.2021 на місці події під час затримання ОСОБА_9 за адресою: АДРЕСА_2 , які містяться на двох компакт-дисках DVD-R, котрі поміщено у паперовий конверт та запечатане, які зберігаються в матеріалах провадження залишити в матеріалах кримінального провадження.

Вирок набуває чинності негайно та може бути оскаржений безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді