Справа 556/678/23
Номер провадження 1-в/556/78/2023
У Х В А Л А

Іменем України

про відмову в задоволенні клопотання

10.07.2023 року. Володимирецький районний суд Рівненської області в складі

головуючої судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

захисника засудженого адвоката ОСОБА_5 ,

представника адміністрації ДУ «Полицької виправної колонії (№76)» ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт Володимирець, в режимі відеоконференції, клопотання захисника засудженого адвоката ОСОБА_5 про зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України засудженому ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, громадянина України, уродженця м. Київ, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , до арешту проживав за адресою: АДРЕСА_2 , до арешту працював в ПП «ЯРІ ТАЙ»- провідним менеджером, одруженого, освіта середня спеціальна, раніше судимого: 16.03.2017 Деснянським районним судом м. Києва за ч.1 ст.289 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки з покладанням обов`язків згідно ст.76 КК України; 28.10.2017 Шевченківським районним судом м. Києва за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 850 грн. На підставі п. «в» ст.1 Закону України « Про амністію у 2016 році» звільнений від призначеного покарання.

Арештований: 03.08.2018 згідно ухвали Сарненського районного суду

Рівненської області.

Засудженого: 30.10.2019 Кузнецовським міським судом Рівненської

області за ч.4 ст.187, ч.1 ст. 71, ст.71, ч.3 ч.5 ст. 72 КК України на 10 років

позбавлення волі з конфіскацією всього належного майна. Вирок Шевченківського районного суду м. Києва вїд 28.10.2017 виконувати самостійно.

Вирок набрав законної сили: 11 січня 2020 року.

15.04.2021 ухвалою Володимирецького районного суду Рівненської області

зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 03.08.2018 по 11.01.2020 включно на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону КК України

№ 838-8 від 26.11.2015 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за

два дні позбавлення волі.

01.03.2022 ухвалою Рівненського апеляційного суду ухвалу Володимирецького районного суду Рівненської області від 15.04.2021 скасовано, відмовлено у задоволенні клопотання засудженого про застосування відносно нього положень Закону України від 26.11.2015 № 838-8 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з 03.08.2018 по 11.01.2020 з розрахунку день за два.

ВСТАНОВИВ:

До Володимирецького районного суду Рівненської області надійшло клопотання захисника засудженого ОСОБА_4 , в якому просять суд відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 03 серпня 2018 року по 31 жовтня 2019 року.

В судовому засіданні засуджений та його захисник клопотання підтримали, просили задовольнити, з підстав зазначених у клопотанні, посилаючись на Постанову Верховного Суду від 27 грудня 2022 року (справа №348/2481/18).

Прокурор в судовому засіданні заперечив щодо задоволення клопотання, оскільки запобіжні заходи, в розумінні попереднього ув`язнення, до ОСОБА_4 відповідно до вироку Деснянського районного суду м. Києва від 16.03.2017 року, яким його засуджено за вчинення злочину за ч.1 ст. 289 КК України, події якого мали місце 23.10.2016 року, не застосовувалися, а запобіжний захід у вигляді тримання під вартою відносно ОСОБА_4 застосовано за злочин, вчинений ним 21.04.2018 року.

Вислухавши думку прокурора, засудженого, захисника засудженого, представника адміністрації колонії, дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступних висновків.

Судом встановлено, що згідно з довідки особової справи, засуджений ОСОБА_4 відбуває покарання в ДУ «Полицька ВК (№76)» у вигляді позбавлення волі.

ОСОБА_4 раніше судимий вироком Деснянського районного судом м. Києва від 16 березня 2017 року за ч.1 ст.289 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з встановленням іспитового строку 2 роки, з покладенням відповідних обов`язків, передбачених ст. 76 КК України; вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 28 жовтня 2017 року за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн. На підставі п. «в» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році» звільнений від призначеного покарання.

ОСОБА_4 арештований 03.08.2018 на підставі ухвали Сарненського районного суду Рівненської області.

Засуджений вироком Кузнецовського міського суду Рівненської області від 30 жовтня 2019 року, яким ОСОБА_4 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.4 ст.187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк дев`ять років з конфіскацією всього належного йому майна. На підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано до призначеного цим вироком покарання невідбуту частину покарання у виді одного року позбавлення волі, що призначене ОСОБА_4 вироком Деснянського районного суду м.Києва від 16 березня 2017 року по справі №754/15882/16-к за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст.289 КК України.

На підставі ст.71 КК України остаточне покарання ОСОБА_4 , за сукупністю вироків, призначено у виді позбавлення волі на строк десять років з конфіскацією всього належного йому майна.

На підставі ч.3 ст.72 КК України вирок Шевченківського районного суду м.Києва від 28 жовтня 2017 року, яким ОСОБА_4 засуджений за ч.1 ст.185 КК України з призначенням покарання у виді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 (вісімсот п`ятдесят) гривень, виконувати самостійно.

Строк відбування покарання ОСОБА_4 обраховується з 03 серпня 2018 року за правилами ч.5 ст.72 КК України: один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Обраний ОСОБА_4 запобіжний захід залишити попередній - тримання під вартою до набрання вироком законної сили.

Вирок набрав законної сили 11 січня 2020 року.

УхвалоюВолодимирецького районного суду Рівненської області від 15 квітня 2021 року ОСОБА_4 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 03.08.2018 по 11.01.2020 включно на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону КК України № 838-8 від 26.11.2015 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Рівненського апеляційного суду від 01.03.2022 ухвалу Володимирецького районного суду Рівненської області від 15.04.2021 скасовано, відмовлено у задоволенні клопотання засудженого про застосування відносно нього положень Закону України від 26.11.2015 № 838-8 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з 03.08.2018 по 11.01.2020 з розрахунку день за два.

Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, (в редакції закону № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24.12.2015 року), визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому в розумінні ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, буквальний зміст абзацу 1 ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) указує на те, що вказана норма визначає правила зарахування у строк покарання строку саме попереднього ув`язнення, а не будь-якого періоду перебування особи в установах попереднього ув`язнення.

Згідно статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

21.06.2017 набрав чинності Закон України №2046-VІІІ від 18.05.2017 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» , яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України, відповідно до якого попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

А як зазначено у Правовому висновку Великої Палати Верховного Суду (Постанова від 29.08.2018 року, справа №663/573/17), який є обов`язковим до застосування:

п.65 - вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Великою Палатою Верховного Суду 29.08.2018 року у справі № 663/537/17, провадження №13-31 кс18, ухвалено постанову, якою зроблено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст.72КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання): Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що іншим чином погіршує становище особи , відповідно до ч. 2 ст.5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Як вбачається з матеріалів клопотання, зокрема з вироку Кузнецовського міського суду Рівненської області від 30.10.2019 року, який набрав законної сили 11.01.2020 року, ОСОБА_4 було засуджено за вчинення злочину, передбаченого ч.4 ст. 187 КК України, події якого мали місце 21 квітня 2018 року. Цим же вироком строк відбування покарання ОСОБА_4 ухвалено обраховувати з 03.08.2018 року за правилами ч.5 ст. 72 КК України один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Обраний ОСОБА_4 запобіжний захід залишено попередній тримання під вартою до набрання вироком законної сили.

Вироком Деснянського районного суду м. Києва від 16.03.2017 року, зокрема, запобіжний захід ОСОБА_4 до набрання вироком законної сили залишено у вигляді особистого зобов`язання (вирок набрав законної сили 18.04.2017 року.

За наведеного судом встановлено, що запобіжні заходи, в розумінні попереднього ув`язнення, до останнього відповідно до вироку Деснянського районного суду м. Києва від 16.03.2017 року, яким його засуджено за вчинення злочину за ч.1 ст. 289 КК України, події якого мали місце 23.10.2016 року, не застосовувалися, а запобіжний захід у вигляді тримання під вартою відносно ОСОБА_4 застосовано за злочин, вчинений ним 21.04.2018.

І дані правопорушення не входять в одне кримінальне провадження.

Крім того, ухвалою Рівненського апеляційного суду від 01.03.2022 ухвалу Володимирецького районного суду Рівненської області від 15.04.2021 скасовано, відмовлено у задоволенні клопотання засудженого про застосування відносно нього положень Закону України від 26.11.2015 № 838-8 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з 03.08.2018 по 11.01.2020 з розрахунку день за два. Ухвала набрала законної сили та підлягає виконанню на всій території України і може бути змінена чи скасована виключно судом касаційної інстанції. Володимирецький районний суд Рівненської області не вправі під час виконання вироку змінювати вирок чи ухвалу іншого суду, які набрали законної сили, тим більше, якщо вони були ухвалені в той час, коли судова практика з питань застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України вже не була неоднозначною за наявності правового висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного у постанові від 29.08.2018.

З урахуванням викладеного, суд вважає, що у задоволенні клопотання слід відмовити.

На підставі наведеного, керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання захисника засудженого ОСОБА_4 - адвоката ОСОБА_5 про зарахування ОСОБА_4 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України, з врахуванням Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ, відмовити за безпідставністю.

Ухвала може бути оскаржена до Рівненського апеляційного суду через Володимирецький районний суд Рівненської області, протягом 7 днів з моменту її проголошення, а засудженим у той же строк, з моменту вручення копії ухвали.

Суддя: ОСОБА_1