ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа№634/291/21 Головуючий I інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/526/23 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.367 КК України

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 травня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

-головуючого ОСОБА_2 ,

-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

-при секретарі ОСОБА_5 ,

-за участю прокурора ОСОБА_6 ,

-захисника ОСОБА_7 ,

-представника потерпілого

АТ «Укрзалізниця» Регіональна філія

«Південна залізниця» ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду м.Харкова кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на ухвалу Кегичівського районного суду Харківської області від 16 березня 2023 року щодо ОСОБА_9 , -

УСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Мар`їнка Донецької області, громадянина України, з професійною технічною освітою, неодруженого, працюючого начальником дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» Акціонерного товариства «Укрзалізниця», військовозобов`язаного, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

обвинуваченого за ч.2 ст.367 КК України, звільнено на підставі ст.47 КК України від кримінальної відповідальності, у зв`язку з передачею його на поруки трудовому колективу виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних насаджень» регіональної філії «Південна залізниця» АТ «Укрзалізниця», а кримінальне провадження щодо нього закрито.

Як установив суд, відповідно до наказу №19/ОС від 14.09.2017 в.о. начальника виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» ОСОБА_10 в порядку переведення, призначений на посаду начальника дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» ().

Відповідно до посадової інструкції начальника дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» публічною акціонерного товариства «Українська залізниця», затвердженої 14.09.2017 начальником виробничого підрозділу «Харківська дистанція лісових насаджень» регіональної філії "Південна залізниця» ПАТ «Українська залізниця», ОСОБА_9 в своїй діяльності керується чинним законодавством України, наказами і розпорядженнями дистанції, правилами внутрішнього трудового розпорядку та дорученнями начальника дистанції. При виконанні своїх посадових обов`язків, ОСОБА_9 здійснює керівництво виробничо-господарською діяльністю дільниці; забезпечує виконання встановлених завдань, ефективне використання матеріальних і трудових ресурсів; складає протоколи (акти) про лісопорушення; перевіряє правильність складання підлеглими йому працівниками протоколів (актів) про лісопорушення і своєчасно подає їх керівництву підприємства; складає первинні документи та надає достовірну в них інформацію по обліку товарно-матеріальних цінностей, готової продукції, об`єктів основних засобів та інших необоротних активів; як начальник дільниці несе відповідальність за несвоєчасне і неякісне виконання посадових завдань та обов`язків, планів роботи і доручень керівництва дистанції.

Згідно наказу №43 від 02.01.2019 начальника виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» ОСОБА_11 на начальника дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» ПАТ «Українська залізниця» ОСОБА_9 покладено обов`язки:

- щотижнево, згідно з графіком, проїздом у потязі, проводити обстеження захисних лісонасаджень на виробничих дільницях;

- після проведення обстеження повідомляти начальника дистанції про стан захисних лісонасаджень на дільниці;

- при виявленні незаконної рубки в захисних лісонасадженнях, повідомити начальника дистанції рапортом, надати перелік пнів зрубаних дерев по породах з визначеним середнім діаметром пня та станом дерева (сиро ростуче чи сухостійне).

Таким чином, начальник дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» ПАТ «Українська залізниця» ОСОБА_9 постійно обіймав посаду на державному підприємстві, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих функцій, та відповідно до ч.3 ст. 18 КК України та примітки до статті 364 КК України, є службовою особою.

ОСОБА_9 будучи службовою особою державного підприємства, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, вчинив діяння, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам, тобто службову недбалість, за наступних обставин.

02.01.2019 начальником виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» АТ «Українська залізниця» ОСОБА_11 затверджено графік щотижневого обстеження захисних лісонасаджень у 2019 році, відповідно до якого обстеження ділянки місцевості Красноград-Сахновщина, км 81 - км 129, повинно здійснюватись щотижнево кожного понеділка начальником дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» ОСОБА_9 , та останній з вказаним графіком ознайомлений лід особистий підпис.

02.01.2020 начальником виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» АТ «Українська залізниця» ОСОБА_11 затверджено графік щотижневого обстеження захисних лісонасаджень по виробничим дільницям Харківської дистанції захисних лісонасаджень у 2019 році, відповідно до якого обстеження ділянки місцевості Красноград-Сахновщина, км 81 - км 129, повинно здійснюватись щотижнево кожного понеділка начальником дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» акціонерного товариства «Українська залізниця» ОСОБА_9 , та останній з вказаним графіком ознайомлений лід особистий підпис.

В період з 08 січня 2019 року но 23 червня 2020 року, більш точний час в ході судового розгляду не встановлено, ОСОБА_9 будучи службовою особою державного підприємства, неналежно виконуючи свої службові обов`язки, через несумлінне ставлення до них та маючи реальну можливість виконати належним чином свої службові обов`язки, не передбачаючи можливості настання суспільно-небезпечних наслідків через неналежне виконання своїх обов`язків, хоча повинен був і міг їх передбачити, ретельний огляд захисних лісонасаджень ввіреної йому ділянки Красноград - Сахновщина км. 81-км.129, а саме: в межах 122 км., в межах з 116 км. по 122 км., в межах з 122 км. по 124 км. з метою охорони лісу від незаконних рубок та документування порушень лісового законодавства, перевірку на вище вказаній ділянці не проводив, будь-яких актів не складав, та не повідомляв начальнику виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» АТ «Українська залізниця» ОСОБА_11 про відсутність зауважень та лісопорушень на закріпленій за ним території.

Так в ході огляду лісопосадки на 122 км. «Південної залізниці» (с. Чорнолозка, Сахновщинського району, Харківської області, з кадастровим номером :02:000:0001), який проводився по обидві сторони залізничної колії в період часу з 15.05.2020 по 16.05.2020 було виявлено факт незаконної порубки сироростучих дерев, а саме: 247 дерев дуба, 2 дерев ясена. 16 дерев акації.

В ході огляду лісопосадки на дистанції з 116 км. по 122 км. «Південної залізниці» (с. Чорнолозка, Сахновщинського району, Харківської області, з кадастровим номером :02:000:0001), який проводився 03.06.2020, з лівої сторони залізничної колії, було виявлено факт незаконної порубки сироростучих дерев, а саме: 97 дерев дуба, 19 дерев ясена.

В ході огляду лісопосадки на дистанції 116 км. 122 км. «Південної залізниці», ( з кадастровим номером :02:000:0001), який проводився в період часу з 23.06.2020 по 24.06.2020, з правої сторони залізничної колії в напрямку від смт. Сахновщина, Харківської області з лівої сторони в напрямку до смт. Сахновщина, Харківської області, було виявлено факт незаконної порубки сироростучих дерев, а саме: 128 дерев дуба, 14 дерев ясена.

В ході огляду лісопосадки на дистанції 122 км. - 124 км. «Південної залізниці», (з кадастровим номером :02:000:0001), який проводився 26.06.2020, з лівої сторони залізничної колії в напрямку до смт. Сахновщина, Харківської області було виявлено факт незаконної порубки сироростучих дерев, а саме: 33 дерев дуба, 6 дерев акації, 3 дерева клена.

В результаті чого постійному лісокористувачу в особі АТ «Українська залізниця» вказаною незаконною порубкою 569 сироростучих дерев, згідно висновку експерта №12877/12878/14585-14587/14588-14590 від 17.09.2020, заподіяно майнову шкоду державним інтересам на загальну суму 6297079,20 грн., що у двісті п`ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, та відповідно примітки до ст.364 КК України, є тяжкими наслідками.

Таким чином, своїми умисними діями ОСОБА_9 скоїв злочин, передбачений ч.2 ст.367 КК України, тобто - службова недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні ставить питання про скасування ухвали, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про крмиінальну відповідальність, а саме застосуванням закону, який не підлягає застосуванню ст.47 КК України, а також істотним порушенням кримінального процесуального законодавства. Указав, що в порушення вимог ч.3 ст.370, п.2 ч.1 ст.372 КПК України мотивувальна частина ухвали суду про передачу ОСОБА_9 на поруки трудовому колективу не вмотивована та не обґрунтована, ніяких доказів того, що вказана особа може бути виправлена без реального застосування будь-якого виду кримінального покарання не наведено. Крім того указав, що поза увагою суду залишився той факт, ОСОБА_9 залишається з тими же самими повноваженнями і на тій же самій посаді - начальника дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» та від «Південна залізниця» АТ «Укрзалізниця», де ним було допущено порушення законодавства. Зауважив, що поза увагою суду залишився і той факт, що ОСОБА_9 , переданий на поруки трудовому колективу виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних насаджень» регіональної філії «Південна залізниця» АТ «Укрзалізниця», який розташований в м.Харкові. В свою чергу ОСОБА_9 є начальником дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» «Південна залізниця» АТ «Укрзалізниця» розташованої в м.Красноград. Таким чином, у трудового колективу, якому ОСОБА_9 був переданий на поруки, відсутня можливість будь-яким чином вживати до нього заходи виховного характеру. Просить призначити новий судовий розгляд у суді першої інстанції.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, захисника ОСОБА_7 , представника потерпілого ОСОБА_8 , які заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Відповідно до положень п.1 ч.2 ст.284 і ч.1 ст.285 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Згідно вимог, передбачених ст.47 КК України особу, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, та щиро покаялася, може бути звільнено від кримінальної відповідальності з передачею її на поруки колективу підприємства, установи чи організації за їхнім клопотанням за умови, що вона протягом року з дня передачі її на поруки виправдає довіру колективу, не ухилитиметься від заходів виховного характеру та не порушуватиме громадського порядку. У разі порушення умов передачі на поруки особа притягається до кримінальної відповідальності за вчинений нею злочин.

Як слідує із матеріалів провадження, суд першої інстанції, дослідивши клопотання про звільнення ОСОБА_9 від кримінальної відповідальності дійшов висновку про відсутність підстав для відмови у задоволенні клопотання.

Разом з тим, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції не в повній мірі дослідив всі обставини справи та дані, зазначені у клопотанні.

Так, з матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_9 вчинив інкримінований злочин перебуваючи на посаді начальника дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» ПАТ «Українська залізниця».

З урахуванням зазначеного, суду першої інстанції належало з`ясувати, чи буде здатний трудовий колектив виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних насаджень» регіональної філії «Південна залізниця» АТ «Укрзалізниця», в якому ОСОБА_9 дотепер займає посаду начальника дільниці виробничого підрозділу Красноградської виробничої дільниці 1 групи, здійснювати щодо нього заходи виховного характеру, виходячи із покладених на нього обов`язків.

Наведене відповідає позиції Верховного Суду, відображеній у постанові від 22 жовтня 2020 року у справі №621/3213/19.

Крім того судом першої інстанції не проаналізовано змісту протоколу загальних зборів трудового колективу виробничого підрозділу «Харківська дистанція захисних лісонасаджень» регіональної філії «Південна залізниця» АТ «Укрзалізниця», який не містить підписів та переліку всіх осіб, які приймали участь у зборах трудового колективу, а також вказівку про їх думку щодо можливості виправлення обвинуваченого в умовах передачі його на поруки трудовому колективу, а лише зазначена загальна кількість осіб, що ставить під сумнів дійсність бажання трудового колективу взяти на поруки обвинуваченого.

Таким чином, суд першої інстанції прийняв передчасне рішення про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності на підставі ст.47 КК України, тобто застосував закон України про кримінальну відповідальність, який не підлягав застосуванню, що відповідно до п.2 ч.1 ст.413 КПК України є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, та відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України підставою для скасування судового рішення.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.

Ухвалу Кегичівського районного суду Харківської області від 16 березня 2023 року щодо ОСОБА_9 скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: