ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/382/23 Справа № 707/262/23 Категорія: ч.3 ст.307 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 червня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_2
суддівОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря судового засідання за участі: прокурора обвинуваченого захисникаОСОБА_5 ОСОБА_6 ОСОБА_7 ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси кримінальне провадження № 0002742 за апеляційною скаргою прокурора Черкаської окружної прокуратури ОСОБА_9 на вирок Черкаського районного суду Черкаської області від 14 березня 2023 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українець, громадянин України, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючий за адресою: АДРЕСА_2 , несудимий,

засуджений за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.309 КК України до покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням, з іспитовим строком в 2 (два) роки та покладено обов`язки, передбачені ч.1, п.2 ч.3 ст.76 КК України.

Скасовано запобіжний захід ОСОБА_7 у виді тримання під вартою та звільнено його з під варти.

Прийнято рішення про стягнення з обвинуваченого ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати на залучення експерта в загальній сумі 15 857 грн. 52 коп.

В порядку ст.100 КПК України вирішена доля речових доказів,

в с т а н о в и л а :

За даним вироком ОСОБА_7 визнаний винуватим та засуджений за те, що він, у невстановлені досудовим розслідуванням час та місці, у невстановлений спосіб незаконно придбав без мети збуту особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, який зберігав у домоволодінні за місцем своєї реєстрації в АДРЕСА_1 без мети збуту до моменту виявлення та вилучення вказаного наркотичного засобу працівниками поліції. Так, 17.11.2022 в період часу з 07-25год. до 09-10год. під час санкціонованого обшуку в домоволодінні ОСОБА_7 в АДРЕСА_1 працівниками поліції виявлено та вилучено металевий ковш, чотири металевих сита, полімерну лійку, електронні ваги сірого кольору, в змивах з яких, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-23/791-НЗПРАП від 24.01.2023, виявлено особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено тетрагідроканнабінол діючий компонент особливо небезпечних наркотичних засобів канабісу, смоли канабісу та екстракту канабісу. Також під час санкціонованого обшуку в домоволодінні ОСОБА_7 виявлено та вилучено: картонний ящик з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12684-НЗПРАП від 18.11.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 168,84г; картонну коробку з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12882-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 41,51г та 273,95г відповідно; картонну коробку з вмістом сухих рослин, в листях яких, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12883-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, масою 810,72г; два паперових згортки з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12881-НЗПРАП від 27.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 7,45г та 5,18г відповідно; речовина рослинного походження, яка, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12879-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 565,89г; пакет жовтого кольору з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12877-НЗПРАП від 28.12.2022. є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 1094,078г; паперовий згорток з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12878-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 1,602г; пластиковий прозорий лоток з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12874-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 79,97г; речовина рослинного походження, яка, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12875-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 53,02г; мішок з рослинами зеленого кольору, тринадцять паперових згортків з речовинами рослинного походження, чотири вакуумних п/е згортків з речовинами рослинного походження, три прозорих канцелярських файли та три п/е пакети із зіп-застібками з речовинами рослинного походження, одна пластикова прозора пляшка та один пластиковий прозорий лоток з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12872-НЗПРАП від 13.01.2023, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 874,91г; один паперовий згорток та 32 прозорих полімерних пакети із застібками з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12872-НЗПРАП від 13.01.2023, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 29,82г. Загальна маса вилученого під час санкціонованого обшуку в домоволодінні ОСОБА_7 особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс складає 4006,97г., що відповідно до таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу, затверджених Комітетом з контролю за наркотиками при МОЗ України, є особливо великим розміром особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс.

В апеляційній скарзі прокурор порушує питання про скасування вироку Черкаського районного суду Черкаської області від 14.03.2023 щодо ОСОБА_7 за ч.3 ст.309 КК України через невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, істотні порушення вимог КПК України, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості. Просить ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винуватим за ч.3 ст.307 КК України та призначити покарання у виді 09 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Прокурор зазначає, що при зміні кваліфікації дій ОСОБА_7 за ч.3 ст.307 КК України на ч.3 ст.309 КК України, судом не враховано правові позиції Верховного суду щодо наявності в діянні ознак збуту наркотичних засобів (справи № 317/3499/19, 761/13024/18, 161/5831/21, 220/237/20, 310/9371/19). Зокрема не звернуто увагу на те, що 17.11.2022 під час обшуку помешкання ОСОБА_7 за адресою: АДРЕСА_1 , вилучено засоби фасування та виготовлення (подріблення) наркотичного засобу, а саме: металевий ківш, металеві сита, полімерну лійку та ваги в змивах яких виявлено нашарування наркотичного засобу смоли канабісу та екстракту канабісу, що свідчить про фасування обвинуваченим наркотичного засобу «канабіс» за вагою та наявність в його діях мети збуту.

Крім того під час обшуку домоволодіння ОСОБА_7 вилучено велику кількість наркотичного засобу, який був розфасований по вазі, наближеній до цілої одиниці вимірювання, зокрема 32 полімерних зіп пакетів по 0,9 г кожен, які містилися в чотирьох прозорих вакумних пакетах та тринадцять паперових згортків вагою, наближеної до цілої одиниці вимірювання 1 г, 2 г, 3 г, 4 г, 5 г, 10 г, 50 г, 60 г, 70 г, 70 г, 90 г, 360 г. Загалом у обвинуваченого вилучено більше ніж 4 кг наркотичного засобу канабіс, який знаходився в різних фасуваннях.

Вказує, що суд помилково не врахував наведені вище обставини, а при ухваленні вироку керувався лише показаннями обвинуваченого, який пояснив, що дійсно зберігав у власному домоволодінні наркотичний засіб канабіс, який він вживав шляхом куріння по декілька разів на день, вживаючи до 5 г. При цьому судом залишено поза увагою той факт, що кількість вилученого наркотичного засобу, а саме 4006, 97 г об`єктивно перевищує потреби обвинуваченого та свідчить про зберігання наркотичного засобу саме з метою збуту.

Також вказує на неврахування судом характеризуючих даних на ОСОБА_7 , зокрема довідки про те, що він на обліку у лікаря нарколога не перебуває та характеристики за місцем проживання останнього про те, що дані щодо вживання ним алкогольних напоїв та наркотичних засобів відсутні. При цьому самим обвинуваченим не надано даних про наявність залежності від вживання наркотичного засобу канабіс, що об`єктивно ставить під сумнів його показання про зберігання наркотичного засобу для власного вживання та залежність від вживання канабісу.

Додатково просить під час апеляційного розгляду провести часткове судове слідство, зокрема допитати обвинуваченого ОСОБА_7 , дослідити протокол обшуку від 17.11.2022 з додатком до нього та дані, що характеризують особу обвинуваченого.

Заслухавши суддю-доповідача, думки прокурора ОСОБА_6 в підтримку апеляційної скарги з наведених в ній доводів, обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника адвоката ОСОБА_8 про залишення без задоволення апеляційної скарги сторони обвинувачення як безпідставної, вивчивши матеріали кримінального провадження, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, повторно дослідивши обставини, встановлені під час кримінального провадження в заявлених прокурором і задоволених судом апеляційної інстанції межах, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора Черкаської окружної прокуратури ОСОБА_9 належить до задоволення.

За змістом ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим, тобто його має бути ухвалено компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених процесуальним законом, на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст.94 КПК України. Також суд у своєму рішенні повинен навести належні і достатні мотиви та підстави для його ухвалення.

На переконання колегії суддів, вказаних вимог процесуального закону судом першої інстанції не дотримано та ухвалено вирок, який підлягає скасуванню через невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

За пред`явленим ОСОБА_7 обвинуваченням, він незаконно придбав та зберігав з метою збуту особливо небезпечний наркотичний засіб в особливо великих розмірах, тобто вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 307 КК України

Судом першої інстанції визнано не підтвердженим пред`явлене органом досудового розслідування обвинувачення в частині кваліфікації дій ОСОБА_7 за ч.3 ст.307 КК України, оскільки під час судового розгляду не встановлено, що обвинувачений зберігав виявлений у нього наркотичний засіб саме з метою збуту, а останній цю обставину заперечує. На переконання місцевого суду, сам по собі великий розмір наркотичного засобу не свідчить про умисел на його збут за відсутністю доказів про оперативну закупівлю наркотичного засобу у встановленому порядку. З огляду на наведене, дії ОСОБА_7 судом кваліфіковано за ч.3 ст.309 КК України, як незаконне придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу в особливо великих розмірах без мети збуту.

Проте колегія суддів, провівши апеляційний розгляд в межах заявлених апеляційних вимог, перевіривши матеріали кримінального провадження та дослідивши в порядку ч.3 ст.404 КПК України протокол обшуку від 17.11.2022, протокол огляду предметів від 05.12.2022, висновки експерта: № СЕ-19/124-22/12684НЗПРАП від 18.11.2022; № СЕ-19/124-22/12882-НЗПРАП від 28.12.2022; СЕ-19/124-22/12883-НЗПРАП від 28.12.2022; № СЕ0-19/124-22/12881-НЗПРАП від 27.12.2022; СЕ-19/124-22/12879-НЗПРАП від 28.12.2022; № СЕ-19/124-22/12877-НЗПРАП; № СЕ-19/124-22/12878-НЗПРАП від 28.12.2022; № СЕ-19/124-22/12874-НЗПРАП від 28.12.2022; № СЕ-19/124-22/12875-НЗПРАП від 28.12.2022; №СЕ-19/124-22/12872-НЗПРАП від 13.01.2023; СЕ-19/124-23/791-НЗПРАП від 24.01.2023, дані, що характеризують особу обвинуваченого, не може погодитися із кваліфікацією дій обвинуваченого ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 309 КК України, з огляду на наступне.

Розмежування складів кримінальних правопорушень, передбачених статтями 307, 309 КК України відбувається за їх суб`єктивною стороною, обов`язковою ознакою якої є, відповідно, наявність або відсутність мети збуту.

Вказівка у ст.309 КК України на вчинення діяння без мети збуту означає, що винна особа, яка незаконно виробляє, виготовляє, придбає, зберігає, перевозить чи пересилає наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги, не має на меті здійснити їх відчуження, а вчиняє вказані дії у власних інтересах.

Водночас вчинення таких дій з метою збуту (відчуження) обумовлює їх кваліфікацію за ст.307 КК України. В такому разі про умисел на збут наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів може свідчити як відповідна домовленість з особою, яка придбала ці засоби чи речовини, так і інші обставини, зокрема великий або особливо великий їх розмір, спосіб упакування та розфасування, поведінка суб`єкта злочину, те, що сама особа наркотичних засобів або психотропних речовин не вживає, але виготовляє та зберігає їх.

Отже, для вирішення питання про кваліфікацію дій особи за статтею 309 чи 307 КК України, а саме щодо наявності чи відсутності умислу на збут, суд у кожному конкретному випадку має оцінити обставини справи, які стосуються характеристики мотивів, намірів особи при здійсненні нею дій, які становлять об`єктивну сторону цих складів кримінальних правопорушень.

На переконання колегії суддів, суд першої інстанції, кваліфікуючи дії обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.3 ст.309 КК України не врахував, що останній придбав та зберігав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс в особливо великих розмірах, загальною вагою 4 006, 97 г. Зокрема 17.11.2022 під час обшуку помешкання ОСОБА_7 за адресою: АДРЕСА_1 виявлено та вилучено наркотичний засіб, який розфасований по вазі наближеній до цілої одиниці вимірювання, а саме 32 полімерних зіп-пакети по 0,9 г кожен, які містилися в чотирьох прозорих вакумних пакетах, а також 13 паперових згортків вагою, наближеною до цілої одиниці вимірювання 1, 2, 3, 4, 5, 10, 50, 60, 70, 90, 360 грамів. Крім того, під час обшуку виявлено та вилучено засоби фасування та виготовлення (подрібнення) наркотичного засобу, а саме: металевий ковш, 4 металеві сита, полімерну лійку та ваги, в змивах яких виявлено нашарування наркотичного засобу смоли та екстракту канабісу, що свідчить про фасування обвинуваченим ОСОБА_7 наркотичного засобу канабіс за вагою. При цьому, за матеріалами кримінального провадження, обвинувачений ОСОБА_7 на обліку у лікаря нарколога не перебуває.

На думку колегії суддів, кількість вилучених по місцю проживання ОСОБА_7 наркотичних засобів, значно перевищує його потреби, тому доводи обвинуваченого, який не заперечував факт вилучення у нього наркотичних засобів, їх фасування і не оспарював законність проведених слідчих дій, однак вказував на те, що він не мав мети їх збуту, а лише придбав, зберігав наркотичний засіб для власного вживання, не грунтуються на матеріалах кримінального провадження та спростовуються наданими стороною обвинувачення доказами.

Отже суд першої інстанції не надав належної оцінки наведеним обставинам у їх сукупності та прийшов до помилкового висновку про недоведеність зібраними в провадженні доказами наявності в діях ОСОБА_7 мети збуту наркотичного засобу.

За результатами проведеного апеляційного розгляду колегія суддів встановила наступні обставини вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення.

ОСОБА_7 , маючи умисел на незаконне придбання та зберігання з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, діючи цілеспрямовано, усвідомлюючи суспільну небезпеку свого діяння і бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, у невстановлені досудовим розслідуванням час та місці, умисно придбав задля подальшого збуту у нестановлений спосіб особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, який з моменту придбання зберігав у домоволодінні за місцем своєї реєстрації в АДРЕСА_1 , з метою збуту для власного матеріального збагачення, тобто до виявлення та вилучення вказаного наркотичного засобу працівниками поліції.

17.11.2022 в період часу з 07 год. 25 хв. до 09 год. 10 хв., під час санкціонованого обшуку в домоволодінні ОСОБА_7 в АДРЕСА_1 працівниками поліції виявлено та вилучено: металевий ковш, чотири металевих сита, полімерну лійку, електронні ваги сірого кольору, в змивах з яких, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-23/791-НЗПРАП від 24.01.2023, виявлено особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено тетрагідроканнабінол діючий компонент особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу, смоли та екстракт канабісу; картонний ящик з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12684-НЗПРАП від 18.11.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 168,84 г; картонну коробку з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12882-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 41,51 г та 273,95 г відповідно; картонну коробку з вмістом сухих рослин, в листях яких, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12883-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, масою 810,72 г; два паперових згортки з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12881-НЗПРАП від 27.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 7,45г та 5,18г відповідно; речовина рослинного походження, яка, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12879-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 565,89 г; пакет жовтого кольору з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12877-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 1094,078 г; паперовий згорток з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12878-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 1,602 г; пластиковий прозорий лоток з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12874-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 79,97 г; речовина рослинного походження, яка, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12875-НЗПРАП від 28.12.2022, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 53,02 г; мішок з рослинами зеленого кольору, тринадцять паперових згортків з речовинами рослинного походження, чотири вакуумних п/е згортків з речовинами рослинного походження, три прозорих канцелярських файли та три п/е пакети із зіп-застібками з речовинами рослинного походження, одна пластикова прозора пляшка та один пластиковий прозорий лоток з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12872-НЗПРАП від 13.01.2023, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 874,91 г; один паперовий згорток та 32 прозорих полімерних пакети із застібками з речовинами рослинного походження, які, відповідно до висновку судової експертизи №СЕ-19/124-22/12872-НЗПРАП від 13.01.2023, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою 29,82 г. Загальна маса вилученого особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс складає 4006,97 г, що відповідно до таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу, затверджених Комітетом з контролю за наркотиками при МОЗ України, є особливо великим розміром особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс.

Допитаний під час апеляційного розгляду обвинувачений ОСОБА_7 заперечив придбання та зберігання наркотичних засобів з метою збуту, пояснивши, що восени минулого року біля АТ «Азот» в м.Черкаси він неодноразово зривав рослини коноплі для власного вживання, а саме куріння та в подальшому зберігав вказані рослини у домоволодінні за місцем реєстрації в АДРЕСА_1 . Зірвані рослини коноплі він подрібнював, сушив, а потім курив по кілька разів на день. 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння працівниками поліції виявлено та вилучено даний наркотичний засіб, загальною масою близько 4 кг. Пояснив, що вилучені у нього ваги були зламані, а сита він використовував для відсіювання насіння від самих рослин коноплі. Додав, що подрібнені рослини коноплі він фасував в різні пакети і згортки з різною вагою для зберігання, деякі з них були непридатні для куріння, деяки мали ознаки гноїння. Однозначно вказав на те, що нікому наркотичний засіб не збував і не мав такого наміру.

Проте, незважаючи на невизнання обвинуваченим ОСОБА_7 вини у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.307 КК України, вона підтверджується дослідженими апеляційним судом доказами, а саме даними:

-протоколу обшуку від 17.11.2022 з додатком до нього у виді відеозапису, згідно яких під час санкціонованого обшуку по місцю проживання ОСОБА_7 в АДРЕСА_1 , працівниками поліції, в присутності понятих ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , виявлено та вилучено: металевий ковш, чотири металеві сита, полімерну лійку, ваги, рослини зеленого кольору, суху речовину зеленого кольору рослинного походження, в тому числі розфасовану у 32 полімерних зіп-пакети та 13 паперових згортків (а.п.67-71);

-протоколу огляду предметів від 05.12.2022, згідно якого під час огляду предметів встановлено, що на момент огляду було виявлено електронні ваги із кришкою; зіп-пакет розмірами 20х10, в якому знаходиться 10 шт. зіп-пакетів розмірами 10х5 см, в середині яких по 100 шт. зіп-пакетів розмірами 8х4 см, загальна кількість зіп-пакетів розмірами 8х4 становить 1000 шт.; металевий ковш діаметром 20 см; пластикова лійка довжиною 12 см; 4 сита діаметрами: 11 см, 7 см, 7 см та 5 см (а.п.86, 87);

-висновку експерта від 18.11.2022 № СЕ-19/124-22/12684-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору, вилучена 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та надана на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину 168,84 г (а.п.78-81);

-висновку експерта від 28.12.2022 № СЕ-19/124-22/12882-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого подрібнені речовини рослинного походження зеленого кольору, вилучені 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та надані на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину 41,51 г та 273,95 г відповідно (а.п.99-102);

-висновку експерта від 28.12.2022 № СЕ-19/124-22/12883-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого листя частини рослин зеленого кольору, вилучених 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та наданих на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину 810,72 г (а.п.106-109);

-висновку експерта від 27.12.2022 № СЕ-19/124-22/12881-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого речовини рослинного походження зеленого кольору, вилучені 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та надана на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину 7,45 г та 5,18 г відповідно (а.п.113-117);

-висновку експерта від 28.12.2022 № СЕ-19/124-22/12879-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого вологі верхівкові частини рослин сіро - зеленого кольору з листям на стадії гниття, вилучені 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та надані на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину 565,89 г (а.п.121-124);

-висновку експерта від 28.12.2022 № СЕ-19/124-22/12877-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого речовина рослинного походження зеленого кольору, вилучена 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та надана на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину 1094,078 г (а.п.128-131);

-висновку експерта від 28.12.2022 № СЕ-19/124-22/12878-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого речовина рослинного походження зеленого кольору, вилучена 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та надана на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину 1,602 г (а.п.135-138);

-висновку експерта від 28.12.2022 № СЕ-19/124-22/12874-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого речовина рослинного походження зеленого кольору, вилучена 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та надана на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину 79,97 г (а.п.142-145);

-висновку експерта від 28.12.2022 № СЕ-19/124-22/12875-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого верхівкові частини рослин зеленого кольору з листям, вилучені 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та надані на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину 53,02 г (а.п.149-152);

-висновку експерта від 13.01.2023 № СЕ-19/124-22/12872-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого подрібнені речовини рослинного походження зеленого кольору в 14 паперових згортках, верхівкові частини рослин зеленого кольору в 3 прозорих полімерних пакетах із застібками, верхівкові частини рослин зеленого кольору в 3 канцелярських пакетах з прозорого полімерного матеріалу із перфорацією, верхівкові частини рослин зеленого кольору в контейнері з прозорого полімерного матеріалу, подрібнена речовина зеленого кольору в пляшці з прозорого полімерного матеріалу, речовина рослинного походження в мішку сіро-зеленого кольору, верхівкові частини рослин зеленого кольору в 32 прозорих полімерних пакетах із застібками, вилучені 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та надані на дослідження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, масою наркотичного засобу (13 паперових згортків, три прозорих полімерних пакетах, три канцелярські пакети, кантейнері з прозорого полімерного матеріалу, пляшці з прозорого полімерного матеріалу та мішку) в перерахунку на суху речовину 5,36 г, 11,34 г, 3,50 г, 2,12 г, 2.61 г, 3,70 г, 3,98 г, 1,89 г, 1,01 г, 1,29 г, 2,39 г, 10,16 г, 67,69 г, 58,43 г, 55,61 г, 1,36 г, 68,82 г, 49,53 г, 62,74 г, 92,98 г, 8,89 г, 359,51 г, загальною масою 874,91 г. Маса висушеного особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс (паперовий згорток та 32 прозорих полімерних пакети) становить 0,32 г, 0,90 г, 0,94 г, 0,89 г, 0,90 г, 0,90 г, 0,93 г, 0,89 г, 0,92 г, 0,91 г, 0,91 г, 0,93 г, 0,91 г, 0,92 г, 0,92 г, 0,93 г, 1,12 г, 0,89 г, 0,92 г, 0,94 г, 0,91 г, 0,93 г, 0,94 г, 0,91 г, 0,92 г, 0,90 г, 0,90 г, 0,91 г, 0,90 г, 0,93 г, 0,92 г, 0,92 г, 0,94 г, загальною масою 29,82 г (а.п.156-162);

-висновку експерта від 24.01.2023 № СЕ-19/124-23/791-НЗПРАП з ілюстрованою таблицею, згідно якого в змивах з металевого ковша, чотирьох металевих сит, полімерної лійки та електронних вагів, вилучених 17.11.2022 під час обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 та наданих на дослідження, виявлено особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено тетрагідроканнабінол діючий компонент особливо небезпечних наркотичних засобів канабісу, смоли канабісу та екстракту канабісу (а.п.174-177).

Підстав вважати, що наведені докази не відповідають критеріям, передбаченим ст.ст.85, 86 КПК України щодо їх належності та допустимості, під час апеляційного розгляду не встановлено.

Оцінивши зібрані докази в даному кримінальному провадженні за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні усіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюючи кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку, колегія суддів приходить до висновку про наявність в діях обвинуваченого ОСОБА_7 мети збуту наркотичних засобів та кваліфікує його дії за ч.3 ст.307 КК України, як незаконне придбання та зберігання особливо небезпечних наркотичних засобів з метою збуту в особливо великих розмірах.

Показання обвинуваченого ОСОБА_7 про те, що він придбав та зберігав наркотичний засіб для власного вживання, колегія суддів оцінює як спосіб захисту від пред`явленого йому органом досудового розслідування обвинувачення, з метою зменшення кримінальної відповідальності та покарання за вчинене.

Більш того такі посилання спростовуються даними, що характеризують особу обвинуваченого ОСОБА_7 , зокрема довідкою про те, що він не перебуває на обліку у лікаря нарколога, характеристикою за місцем проживання останнього про те, що дані щодо зловживання обвинуваченим наркотичними засобами відсутні. Крім того самим ОСОБА_7 суду не надано даних про наявність у нього залежності від вживання наркотичного засобу канабіс, що об`єктивно ставить під сумнів його показання про зберігання наркотичного засобу для власного вживання та залежності від вживання канабісу.

Враховується, що кількість наркотичних засобів, розфасування частини з них в окремі пакетики, спосіб розфасування зіп-пакетики, паперові згортки вагою, наближеною до цілої одиниці вимірювання 0,9 г, 1 г, 2 г, 3 г, 4 г, 5 г, 10 г, 50 г, 60 г, 70 г, 90 г та 360 г, вилучення засобів фасуваття та виготовлення (подрібнення) наркотичних засобів у сукупності з даними про особу ОСОБА_7 , який на обліку у лікаря нарколога не перебуває, за обставин справи, свідчить про наявність у його діях мети збуту наркотичних засобів.

Той факт, що стороною обвинувачення не встановлено даних щодо збуту обвинуваченим наркотичних засобів на даний час і в минулому, не спростовує висновки про незаконне придбання та зберігання ОСОБА_7 особливо небезпечних наркотичних засобів в особливо великих розмірах з метою збуту, з урахуванням того, що кількість вилучених у останнього наркотичних засобів (більше 4 кг) об`єктивно перевищує його потреби.

Відповідно до ст.420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення.

Таким чином доводи апеляційної скарги прокурора у кримінальному провадженні про необхідність скасування вироку Черкаського районного суду Черкаської області від 14.03.2023 щодо ОСОБА_7 за ч.3 ст.309 КК України, є обґрунтованими.

При призначенні покарання ОСОБА_7 колегія суддів керується ст.ст.50, 65 КК України, правовими позиціями викладеними у постанові Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання» та враховує: ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, який, відповідно до класифікації кримінальних правопорушень, відноситься до особливо тяжких злочинів; особу винного, який несудимий (а.п.182), по місцю проживання характеризується неінформативно (а.п.185), проживає однією сім`єю без реєстрації шлюбу із ОСОБА_12 , сім`я має на утриманні двох малолітніх дітей цивільної дружини 2009 та 2015 років народження, офіційно не працює та має тимчасові заробітки, на спеціальних обліках у лікарів нарколога та психіатра не перебуває (а.п.183).

Обставиною, що пом`якшує призначене ОСОБА_7 покарання колегія суддів, з огляду на положення ч.2 ст.66 КК України, визнає часткове визнання винуватості за пред`явленим обвинуваченням.

Колегія суддів не визнає обставиною, що пом`якшує покарання ОСОБА_7 активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, оскільки вона не знайшла обгрунтування під час апеляційного розгляду, а суд першої інстанції, посилаючись на неї у судовому рішенні, не зазначив, у чому саме полягала активність та ініціативність обвинуваченого у сприянні правоохоронним органам.

Зокрема активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення як обставина, що пом`якшує покарання, означає добровільну допомогу слідству будь яким чином: повідомлення правоохоронним органам або суду фактів у справі, надання доказів, інших відомостей про власну кримінальну діяльність чи діяльність інших осіб, викриття інших співучасників, визначення ролі кожного з них у вчиненні кримінального правопорушення, наданні допомоги в їх затриманні, видачі знарядь і засобів вчинення злочину, майна, здобутого злочинним шляхом.

Те, що обвинувачений ОСОБА_7 брав активну участь у слідчих діях і не заважав проведенню досудового розслідування, не охоплюється поняттям «активне сприяння у розкритті кримінального правопорушення», а надання показань та часткове визнання вини під тиском зібраних доказів і підтвердження інформації, яка вже встановлена компетентними органами з інших джерел, не вказує на наявність такої пом`якшуючої покарання обставини, що узгоджується з матеріалами кримінального провадження, зокрема даними, що відображені в обвинувальному акті, де в графі «обставини, які пом`якшують покарання ОСОБА_7 » відсутне посилання на активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення.

Обставин, що обтяжують покарання обвинуваченого ОСОБА_7 , відповідно до ст.67 КК України, колегією суддів не встановлено.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає за можливе призначити ОСОБА_7 покарання в мінімальних межах санкції ч.3 ст.307 КК України, у виді позбавлення волі на 9 років з конфіскацією майна, яке є власністю останнього.

Підстав для призначення ОСОБА_7 покарання із застосуванням положень ст.69 КК України, колегією суддів не встановлено. Інформація про те, що за станом здоров`я ОСОБА_7 позбавлений можливості відбувати призначене судом покарання у виді позбавлення волі, відсутня.

На думку колегії суддів, покарання ОСОБА_7 за санкцією частини статті КК України у визначених межах, відповідатиме загальним засадам призначення покарання, його меті, та не буде становити «особистий надмірний тягар для особи», адже відповідає справедливому балансу між загальними інтересами суспільства, та вимогами захисту основоположних прав особи.

Оскільки щодо ОСОБА_7 в даному провадженні було застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою, що є попереднім ув`язненням, період його перебування під вартою з 17.11.2022 (протокол затримання від 17.11.2022 та ухвала слідчого судді Соснівського районного суду м.Черкаси від 19.11.2022 про застосування запобіжного заходу у виді тримання під вартою) до 14.03.2023 (вирок Черкаського районного суду Черкаської області від 14.03.2023, яким скасовано запобіжний захід ОСОБА_7 у виді тримання під вартою), включно колегією суддів зараховується в строк відбутого обвинуваченим покарання у виді позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України в чинній редакції з розрахунку день за день.

Згідно ст.124 КПК України з обвинуваченого підлягають стягненню на користь держави процесуальні витрати за проведення судових експертиз на загальну суму 15857 грн. 52 коп.

Питання про речові докази необхідно вирішити відповідно до ст.100 КПК України.

Керуючись ст.404, п.3 ч.1 ст.407, ст.ст.409, 418, 420 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора Черкаської окружної прокуратури ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Черкаського районного суду Черкаської області від 14 березня 2023 року щодо ОСОБА_7 за ч.3 ст.309 КК України, скасувати.

Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.307 КК України.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.3 ст.307 КК України у виді 9 (дев`яти) років позбавлення волі з конфіскацією всього майна.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 відраховувати з дня його фактичного затримання на виконання даного вироку.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбутого покарання термін його попереднього ув`язнення з 17 листопада 2022 року по 14 березня 2023 року включно з розрахунку день за день, на виконання положень ч.5 ст.72 КК України в чинній редакції.

Стягнути з ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати за проведення судових експертиз по справі на загальну суму 15857грн. 52коп.

Речові докази:

1) картонний ящик з канабісом, який опечатано, масою канабісу 168,84 г; картонний ящик з канабісом, який опечатано, масою канабісу 41,51 г та 273,95 г; картонний ящик з канабісом, який опечатано, масою канабісу 810,72 г; сейф-пакет №WAR1077063 з канабісом, масою канабісу 7,45 г та 5,18 г; сейф-пакет №WAR1737002 з канабісом, масою канабісу 565,89 г; сейф-пакет №WAR1737001 з канабісом, масою канабісу 1094,078 г; сейф-пакет №WAR1137118 з канабісом, масою канабісу 1,602 г; сейф-пакет №WAR1737003 з канабісом, масою канабісу 79,97 г; сейф-пакет №WAR1077051 з канабісом, масою канабісу 53,02 г; сейф-пакет №WAR1737004 з канабісом, масою канабісу 874,91 г та 29,82 г; металевий ковш, чотири металевих сита, полімерна лійка, електронні ваги сірого кольору, що знаходяться на зберіганні в камері речових доказів Черкаського районного управління поліції ГУНП в Черкаській області знищити;

2) мобільний телефон марки «OPPO A 15», ІМЕІ 1: НОМЕР_1 , що знаходяться на зберіганні в камері речових доказів Черкаського районного управління поліції ГУНП в Черкаській області повернути ОСОБА_7 за належністю, скасувавши арешт на вказаний телефон.

Вирок суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений до Верховного Суду протягом трьох місяців в порядку, передбаченому ст.426 КПК України.

Головуючий

Судді