Номер провадження: 11-кп/813/1995/22
Справа № 522/7021/21
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

24.11.2022 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати в кримінальних справах Одеського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

захисника - адвоката ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщення суду в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження за апеляційними скаргами прокурора та потерпілої ОСОБА_9 на ухвалу Київського районного суду м. Одеси від 09 вересня 2022 року про закриття кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000795 від 22 листопада 2018 року за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України,

ВСТАНОВИЛА:

Вищевказаною ухвалою суду задоволено клопотання захисника ОСОБА_10 , в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 про закриття кримінального провадження внесеного до ЄРДР за № 0000795 від 22.11.2018 року на підставі п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку тим, що після повідомлення особі про підозру закінчився строк досудового розслідування, визначений статтею 219 цього Кодексу.

Не погодившись з ухвалою слідчого судді прокурор та потерпіла ОСОБА_9 подали апеляційні скарги, які є ідентичними за змістом та вимогами, в яких просять оскаржувану ухвалу суду скасувати та призначити новий розгляд кримінального провадження відносно ОСОБА_7 у суді першої інстанції у іншому складі суду.
Апеляційні скарги мотивовані доводами про незаконність та необґрунтованість оскаржуваної ухвали.
Зокрема, як зазначають апелянти, діюче кримінально-процесуальне законодавство дозволяє закрити кримінальне провадження з підстав п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України лише у справах, по яким відомості про кримінальне правопорушення, внесені в Єдиний реєстр досудових розслідувань після введення в дію цих змін, а саме з 16 березня 2018 року.
Відповідно до ч. 2 ст. 214 КПК України досудове розслідування розпочинається з моменту внесення відомостей до ЄРДР. Але, у відповідності до ч. 7 ст. 217 КПК України, в разі виділення матеріалів кримінального провадження днем початку досудового розслідування у провадженні, виділеному в окреме провадження, є день, коли було розпочато розслідування, з якого виділено окремі матеріали.
Як вбачається із матеріалів справи, ОСОБА_7 24.10.2018 року повідомлено про підозру у кримінальному провадженні №0000032 від 20.04.2016 року. В подальшому, постановою прокурора відділу прокуратури Одеської області з кримінального провадження №0000032 від 20.04.2016 року в окреме провадження виділені матеріали досудового розслідування за підозрою ОСОБА_7 №0000795, за тими ж фактами протиправної діяльності, які були предметом досудового розслідування в рамках кримінального провадження №0000032 від 20.04.2016 року.
Тобто, днем початку досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000795 є день внесення відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР, а саме 20.04.2016 року.
Той факт, що кримінальне провадження №0000795 відносно ОСОБА_7 стосується тих самих обставин, які є предметом досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000032 від 20.04.2016 року, в якому йому було повідомлено про підозру, беззаперечно підтверджується постановою прокурора про виділення матеріалів кримінального провадження, а також фактом того, що в кримінальному провадженні №0000795, яке виділено в окреме провадження із зазначеного провадження, орган досудового розслідування повідомив про зміну раніше повідомленої підозри. Вказане є закономірним, оскільки здійснити вказані процесуальні дії неможливо за відсутності існування первинної підозри, щодо якої було повідомлено у кримінальному провадженні №0000032 від 20.04.2016 року.
З вище зазначеного вбачається, що днем початку досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000795, є 20.04.2016 року, тобто день, коли було розпочато розслідування у кримінальному провадженні №0000032, з якого виділено окремі матеріали, які були зареєстровані в ЄРДР за №0000795.
За таких обставин, з огляду на положення п. 4 §2«Прикінцевих положень» розділу 4 Закону України від 03 жовтня 2017 року №2147-VIII, судом невірно застосовано норми КПК України, на підставі яких ухвалено рішення про закриття кримінального провадження на підставі п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, оскільки датою початку досудового розслідування, як зазначено вище, є 20.04.2016 року, тобто відомості про кримінальне правопорушення внесені до ЄРДР до набрання чинності вищевказаним Законом.
Крім того, апелянти зазначають і про те, що 24.10.2018 року ОСОБА_7 повідомлено про підозру у кримінальному провадженні №0000032. З матеріалів вказаного кримінального провадження 22.11.2018 року виділено в окреме провадження матеріали досудового розслідування відносно підозрюваного ОСОБА_7 за №0000795, у якому 22.11.2018 року досудове розслідування зупинено у зв`язку з оголошенням в розшук підозрюваного ОСОБА_7
25.04.2019 року досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000795 відновлено та 25.04.2019 року досудове розслідування зупинено у зв`язку з оголошенням в розшук підозрюваного ОСОБА_7 .
Досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000795 також відновлено 26.09.2019 року та 26.09.2019 року зупинено у зв`язку з оголошенням в розшук підозрюваного ОСОБА_7 .
Також, 18.10.2019 року досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000795 відновлено, а 19.10.2019 року зупинено у зв`язку з оголошенням в розшук підозрюваного ОСОБА_7 .
Далі, 08.11.2019 року досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000795 відновлено та 08.11.2019 року зупинено у зв`язку з оголошенням в розшук підозрюваного ОСОБА_7 .
У зв`язку з установленням місцезнаходження підозрюваного ОСОБА_7 24.10.2020 року досудове розслідування відновлено.
З урахуванням днів, коли досудове розслідування у кримінальному провадженні було зупинено, двомісячний строк досудового розслідування закінчувався 18.11.2020 року.
Ухвалою Приморського районного суду від 12.11.2020 року строк досудового розслідування у кримінальному провадженні продовжено до чотирьох місяців, тобто до 18.01.2021 року.
Ухвалою Приморського районного суду від 13.01.2021 року строк досудового розслідування у кримінальному провадженні продовжено до шести місяців, тобто до 18.03.2021 року.
Крім того, 08.02.2021 року слідчий повідомив захисників та підозрюваного ОСОБА_7 про завершення досудового розслідування та 10.02.2021 року надав доступ до матеріалів кримінального провадження у повному обсязі відповідно до положень ст. 290 КПК України.
Повідомленням від 30.03.2021 року сторона захисту підтвердила повне ознайомлення з матеріалами досудового розслідування, що підтверджено ухвалою Приморського районного суду м Одеси від 16.04.2021 року про відмову у задоволенні клопотання прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_6 про встановлення строку ознайомлення з матеріалами кримінального провадження.
До суду обвинувальний акт надійшов 19.04.2021 року, про що свідчить вхідний штамп суду на супровідному листі.
Враховуючи викладене, досудове розслідування кримінального провадження №0000795 повинно бути закінчене до 06.05.2021 року (з урахуванням строку ознайомлення стороною захисту з матеріалами кримінального провадження).

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляційні скарги прокурора і потерпілої, обвинуваченого та його захисника, які заперечували проти задоволення апеляційних скарг, вивчивши та перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційних скарг, вислухавши сторони в судових дебатах, які залишилися на попередніх позиціях, колегія судді приходить до наступного.

Відповідно до положень п. 5 ч. 1 ст. 3 КПК України досудове розслідування - це стадія кримінального провадження, яка починається з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР і закінчується закриттям кримінального провадження або направленням до суду обвинувального акту, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності.

Згідно з вимогами ст. 219 КПК досудове розслідування повинно бути закінчено протягом двох місяців з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину. Строк досудового розслідування може бути продовжений з підстав та в порядку, передбачених КПК України.

Крім того, відповідно до ч. 2 ст. 283 КПК України, прокурор зобов`язаний у найкоротший строк після повідомлення особі про підозру здійснити одну з таких дій: закрити кримінальне провадження, звернутися до суду з клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності, звернутися до суду з обвинувальним актом, клопотанням про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру.

Процесуальні строки, згідно з визначеним у ст. 113 КПК України поняттям, це встановлені законом або відповідно до нього прокурором, слідчим суддею або судом проміжки часу, у межах яких учасники кримінального провадження зобов`язані (мають право) приймати процесуальні рішення чи вчиняти процесуальні дії. Будь-яка процесуальна дія або сукупність дій під час кримінального провадження мають бути виконані без невиправданої затримки і в будь-якому разі не пізніше граничного строку, визначеного відповідним положенням цього Кодексу.

Таким чином, згідно з ст.ст. 5, 110, 115, ч. 1 ст. 291 та ч. 2 ст. 283 КПК України, прокурор має право приймати процесуальні рішення у кримінальному провадженні виключно в межах процесуальних строків, зокрема, складати, затверджувати та направляти обвинувальний акт у кримінальному провадженні у межах строку досудового розслідування.

Закінчення строку досудового розслідування, визначеного ст. 219 КПК України, після повідомлення особі про підозру, крім випадку повідомлення про підозру у вчиненні тяжкого чи особливо тяжкого злочину проти життя та здоров`я особи, є підставою для закриття кримінального провадження (п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України).

З наданих учасниками судового провадження документів, вбачається, що 20.04.2016 року до ЄРДР внесені відомості за № 0000032 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.190, ч.5 ст.191, ст. 356 КПК України за фактом незаконного заволодіння службовими особами ОК «Набережний квартал - Жаботинського» коштами членів кооперативу, внесеними на будівництво 2- секційного 22 поверхового житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 .

24.10.2018 року прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_11 . ОСОБА_7 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України, в рамках кримінального провадження внесеного до ЄРДР за № 0000032 від 20.04.2016 року.

22.11.2018 року постановою прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_11 з кримінального провадження за № 0000032 від 20.04.2016 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.190, ч.5 ст.191, ст. 356 КПК України, виділені в окреме провадження матеріали досудового розслідування в копіях та оригіналах відносно підозрюваного ОСОБА_7 , які внесені до ЄРДР за № 0000795.
22.11.2018 року досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795 на підставі п.2 ч.1 ст. 280 КПК України зупинено.
01.03.2019 року постановою прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_11 з кримінального провадження за № 0000032 від 20.04.2016 року виділені в окреме провадження матеріали досудового розслідування стосовно підозрюваного ОСОБА_7 про що внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000166 від 01.03.2019 року.
25.04.2019 року відновлено досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795.
25.04.2019 року об`єднанні кримінальні провадження №0000795 та №0000116 відносно ОСОБА_7 та присвоєно № №0000795.
25.04.2019 року ОСОБА_7 повідомлено про зміну раніше повідомленої підозри у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191 КК України, заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, вчиненого за попередньою змовою групою осіб, в особливо великих розмірах.
25.04.2019 року досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795 на підставі п.2 ч.1 ст. 280 КПК України зупинено.
26.09.2019 року відновлено досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795.
26.09.2019 року досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795 на підставі п.2 ч.1 ст. 280 КПК України зупинено.
18.10.2019 року відновлено досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795.
19.10.2019 року досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795 на підставі п.2 ч.1 ст. 280 КПК України зупинено.
08.11.2019 року відновлено досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795.
08.11.2019 року досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795 на підставі п.2 ч.1 ст. 280 КПК України зупинено.
24.10.2020 року відновлено досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000795.
05.01.2021 ОСОБА_7 , повідомлено про зміну раніше повідомленої підозри у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191 КК України заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, вчиненого за попередньою змовою групою осіб, в особливо великих розмірах.
12.11.2020 року ухвалою слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси строк досудового розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0000795 від 22.11.2018 за підозрою ОСОБА_7 , у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191 КК України, було продовжено до 4 місяців, тобто до 18.01.2021 року.
13.01.2021 року ухвалою слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси строк досудового розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0000795 від 22.11.2018 за підозрою ОСОБА_7 , у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191 КК України, було продовжено до 6 місяців, тобто до 18.03.2021 року.
16.04.2021 року прокурором відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_6 , затверджено обвинувальний акт у кримінальному провадженні № 0000795 внесеного до ЄРДР 22.11.2018, який вручений ОСОБА_7 та його захисникам.
19.04.2021 року, згідно супровідного листа вхідний номер 44572/21 від 19.04.2021 року до Приморського районного суду міста Одеси надійшов обвинувальний акт № 0000795 від 22.11.2018 року за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 191 КК України.
Зважаючи на викладене, в розумінні ст. 219 КПК України, початком строку досудового розслідування у даному кримінальному провадженні, є саме 24.10.2018 року, тобто дата, в яку ОСОБА_7 первинно повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України.
Відповідно до п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається, якщо після повідомлення особі про підозру закінчився строк досудового розслідування, визначений статтею 219 цього Кодексу, крім випадку повідомлення особі про підозру у вчиненні тяжкого чи особливо тяжкого злочину проти життя та здоров`я особи. Частину першу статті 284 доповнено пунктом 10 згідно із Законом № 2147-VIII від 03.10.2017 - зміни не мають зворотної дії в часі та застосовуються до справ, по яким відомості про кримінальне правопорушення, внесені в Єдиний реєстр досудових розслідувань після введення в дію цих змін - див. пункт 4 § 2 розділу 4 Закону.

Оскільки, 22.11.2018 року постановою прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_11 з кримінального провадження за № 0000032 від 20.04.2016 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.190, ч.5 ст.191, ст. 356 КПК України, виділені в окреме провадження матеріали досудового розслідування в копіях та оригіналах відносно підозрюваного ОСОБА_7 , які внесені до ЄРДР за № 0000795, тобто внесені після набуття чинності змін до п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, суд першої інстанції мав належні процесуальні підстави розглянути клопотання про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_7 , яке 22.11.2018 року, внесене до ЄРДР за № 0000795.
Зазначене стосується і кримінального провадження відносно ОСОБА_7 №0000116 від 01.03.2019 року.
Разом з тим, як вбачається з матеріалів кримінального провадження 13.01.2021 року ухвалою слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси строк досудового розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0000795 від 22.11.2018 за підозрою ОСОБА_7 , у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191 КК України, було продовжено до 6 місяців, тобто до 18.03.2021 року.
16.04.2021 року прокурором відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_6 , затверджено обвинувальний акт у кримінальному провадженні № 0000795 внесеного до ЄРДР 22.11.2018, який вручений ОСОБА_7 та його захисникам, а 19.04.2021 року, згідно супровідного листа вхідний номер 44572/21 від 19.04.2021 року до Приморського районного суду міста Одеси надійшов обвинувальний акт № 0000795 від 22.11.2018 року за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 191 КК України.
Зважаючи на викладене, судом першої інстанції встановлено, що кінцева дата завершення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000795 від 22.11.2018 року чітко встановлена ухвалою слідчого судді, а саме - 18 березня 2021 року, отже обвинувальний акт у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_7 прокурором був складений 16.04.2021 року, а судом отриманий лише 19.04.2021 року, тобто поза межами строків досудового розслідування, що і стало підставою для закриття кримінального провадження.
Однак, суд апеляційної інстанції не може погодитися в висновком суду першої інстанції про те, що обвинувальний акт відносно ОСОБА_7 , у кримінальному провадженні №0000795 від 22.11.2018 року, складений та направлений до суду першої інстанції поза межами строку досудового розслідування.
Відповідно до п. 5 ст. 219 КПК України, строк починаючи із дня винесення постанови про зупинення кримінального провадження до винесення постанови про відновлення кримінального провадження, а також строк ознайомлення з матеріалами досудового розслідування сторонами кримінального провадження в порядку, передбаченому статтею 290 цього Кодексу, не включається у строки, передбачені цією статтею, крім дня прийняття відповідної постанови та дня повідомлення підозрюваному, його захиснику, законному представнику та захиснику особи, стосовно якої передбачається застосування примусових заходів медичного чи виховного характеру, про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування.

Як вбачається з матеріалів вищевказаного кримінального провадження підозрюваний ОСОБА_7 та сторона захистку починаючи з 09 лютого 2021 року 29 березня 2021 року, включно, здійснювали ознайомлення з матеріалами досудового розслідування.
Оскільки, 13.01.2021 року ухвалою слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси строк досудового розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 0000795 від 22.11.2018 року за підозрою ОСОБА_7 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбачених ч. 5 ст. 191 КК України, було продовжено до 6 місяців, тобто до 18.03.2021 року, то строк ознайомлення підозрюваного ОСОБА_7 та сторони захисту з матеріалами досудового розслідування починаючи 09.02.2021 року і до 18.03.2021 року не включається у строк досудового розслідування. Зважаючи на те, що строк досудового розслідування у даному кримінальному провадженні після 18.03.2021 року не продовжувався, цей строк після 18.03.2021 року автоматично продовжений на 38 днів, тобто на строк ознайомлення обвинуваченого ОСОБА_7 та сторони захисту з матеріалами кримінального провадження з 09.02.2021 року по 18.03.2021 року і закінчився 25.04.2021 року.
Тобто, складання прокурором обвинувального акту 16.04.2021 року та отримання його судом першої інстанції 19.04.2021 року, було здійснено в межах строків досудового розслідування про, що обґрунтовано зазначається в апеляційній скарзі прокурора та потерпілої.
Зазначене вказує на невідповідність висновків суду, викладених в оскаржуваній ухвалі, фактичним обставинам кримінального провадження, що відповідно до вимог п. 2 ч. 1 ст. 409 КПК України є підставою для скасування оскаржуваного судового рішення.
Таке порушення, відповідно ч. 1 ст. 412 КПК України, є істотним, яке перешкодило суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення.
Зважаючи на викладене, ухвалу суду першої інстанції не можна вважати законною і обґрунтованою, яка постановлена з істотними порушення вимог КПК України, і з огляду на те, що вона винесена під час підготовчого судового засідання, а кримінальне провадження не розпочато розглядом, вона підлягає скасуванню з призначенням ного судового розгляду цього кримінального провадження в суді першої інстанції зі стадії підготовчого судового засідання, отже апеляційні скарги прокурора та потерпілої підлягають до часткового задоволення.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 412, 415 КПК України, колегія суддів,
УХВАЛИЛА:

Апеляційні скарги прокурора та потерпілої ОСОБА_9 , задовольнити частково.
Ухвалу Київського районного суду м. Одеси від 09 вересня 2022 року, якою кримінальне провадження внесене до ЄРДР за № 0000795 від 22.11.2018 року за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 191 КК України, закрито на підставі п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, скасувати.
Призначити новий розгляд у Київському районному суді м. Одеси кримінального провадження внесеного до ЄРДР за № 0000795 від 22.11.2018 року за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 191 КК України, зі стадії підготовчого судового засідання.
Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення і в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_12 ОСОБА_13 ОСОБА_14