Справа № 944/376/22 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/1190/22 Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 січня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові в режимі відеоконференції справу за апеляційною скаргою заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 на вирок Яворівського районного суду Львівської області від 27 жовтня 2022 року відносно обвинуваченого ОСОБА_7 , -

з участю прокурора ОСОБА_8 ,

захисника - адвоката ОСОБА_9 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 , -

встановила:

цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

засуджено за ч.1 ст. 263 КК України до чотирьох років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання за даним вироком більш суворим покаранням, призначеним за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді п`яти років позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 постановлено рахувати з 27 жовтня 2022 року.

Зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_7 частково відбуте покарання за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року.

Вирішено питання з процесуальними витратами, заходами забезпечення кримінального провадження та речовими доказами.

Згідно вироку суду, на початку травня 2020 року ОСОБА_7 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, керуючись прямим умислом спрямованим на незаконне поводження з бойовими припасами, без передбаченого законом дозволу, умисно, протиправно придбав, знайшовши у кущах в лісовому масиві поблизу с. Ясниська, Яворівського району, Львівської області, 20 проміжних патронів калібру 7.62 мм (7.62?39 мм) до автомата Калашникова та 1 проміжний патрон калібру 5,45 мм (5.45?39 мм) до автомата Калашникова, які є боєприпасами до бойової (військової) нарізної вогнепальної зброї, призначені та придатні для стрільби з бойової нарізної вогнепальної зброї - автоматів та кулеметів Калашникова відповідного калібру, 20 мисливських патронів калібру 7?65 мм R, які є боєприпасами та призначені для стрільби із мисливської, нарізної вогнепальної зброї відповідного калібру, 1 патрон, який є боєприпасом до військової вогнепальної нарізної зброї - 12,7 мм патроном до великокаліберних кулеметів ДШК, НСВ, УБ, Корд, ЯКБ-12,7, а також до великокаліберних гвинтівок АСВК, КОРД, ОСВ-96 (патрон промислового виготовлення), 731 патрон калібру 5.45 мм (5.45?39 мм) до автомата Калашникова, які є боєприпасами, призначені та придатні для стрільби з бойової нарізної вогнепальної зброї, десять 40 мм пострілів типу ВОГ-25 промислового виготовлення, які відносяться до категорії бойових припасів, один корпус ручної осколкової оборонної гранати Ф-1, який споряджений вибуховою речовиною-тротилом та запалом УЗРГМ-2, які в подальшому незаконно переніс до місця схову, що обабіч дороги, яка веде до кар`єру, що в с. Ясниська, Яворівського району, Львівської області, де незаконно зберігав їх в дерев`яному ящику до 16 год. 53 хв., 23 листопада 2021 року.

23 листопада 2021 року, о 16 год. 53 хв., працівниками Яворівського РВП ГУ НП у Львівській області під час проведення огляду місця події, обабіч дороги, яка веде до кар`єру, що в с. Ясниська, Яворівського району, Львівської області, в місці схову ОСОБА_7 боєприпасів, було виявлено та вилучено 20 проміжних патронів калібру 7.62 мм (7.62?39 мм) до автомата Калашникова та 1 проміжний патрон калібру 5,45 мм (5.45?39 мм) до автомата Калашникова, які є боєприпасами до бойової (військової) нарізної вогнепальної зброї, призначені та придатні для стрільби з бойової нарізної вогнепальної зброї - автоматів та кулеметів Калашникова відповідного калібру, 20 мисливських патронів калібру 7?65 мм R, які є боєприпасами та призначені для стрільби із мисливської, нарізної вогнепальної зброї відповідного калібру, 1 патрон, який є боєприпасом до військової вогнепальної нарізної зброї - 12,7 мм патроном до великокаліберних кулеметів ДШК, НСВ, УБ, Корд, ЯКБ-12,7, а також до великокаліберних гвинтівок АСВК, КОРД, ОСВ-96 (патрон промислового виготовлення), 731 патрон калібру 5.45 мм (5.45?39 мм) до автомата Калашникова, які є боєприпасами, призначені та придатні для стрільби з бойової нарізної вогнепальної зброї, десять 40 мм пострілів типу ВОГ-25 промислового виготовлення, які відносяться до категорії бойових припасів, один корпус ручної осколкової оборонної гранати Ф-1, який споряджений вибуховою речовиною-тротилом та запалом УЗРГМ-2, які ОСОБА_7 незаконно придбав, переніс та зберігав без передбаченого законом дозволу.

В апеляційній скарзі заступник керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого ОСОБА_7 та правильності кваліфікації його дій, вважає, що рішення суду першої інстанції є незаконним і таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання.

Зазначає, що ОСОБА_7 засуджено вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року за ч.2 ст. 186, ч.1 ст. 263, ч.2 ст. 289 КК України до п`яти років позбавлення волі.

Акцентує, що вчинений ОСОБА_7 новий злочин, передбачений ч.1 ст. 263 КК України є триваючим та вважається закінченим 23 листопада 2021 року, тобто у період невідбутої частини покарання у виді позбавлення волі, призначеного попереднім вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року.

Наголошує, що відповідно до вимог ч.1 ст. 71 КК України, суд мав призначити ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю вироків.

Крім цього звертає увагу на те, що всупереч вимогам законодавства місцевий суд безпідставно зарахував ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк покарання, відбутого ним за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року.

Просить скасувати вирок Яворівського районного суду Львівської області від 27 жовтня 2022 року, ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 263 КК України та призначити покарання у виді чотирьох років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року, та призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді п`яти років шести місяців позбавлення волі.

Виключити із резолютивної частини вироку положення щодо зарахування в строк відбуття покарання частково відбутого покарання за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 та виступ його захисника - адвоката ОСОБА_9 про її заперечення та залишення вироку суду без зміни, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до положень п.4 ч.1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

П.1 ч.1 ст. 413 КПК України передбачено, що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

Вина ОСОБА_7 за обставин, викладених у вироку є доведеною і ґрунтується на доказах, стосовно тих фактичних обставин справи, які ніхто у судовому засіданні не оспорював. За цих обставин, за згодою обвинуваченого та інших учасників судового провадження, слухання справи у суді першої інстанції відбувалось у порядку, передбаченому ч.3 ст. 349 КПК України. Наслідки такого порядку розгляду учасникам судового провадження було роз`яснено у встановленому законом порядку.

Дії обвинуваченого ОСОБА_7 судом першої інстанції вірно кваліфіковані за ч.1 ст. 263 КК України, однак, при визначенні обвинуваченому остаточного покарання, судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність.

Так, згідно ч.1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винний ще в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

П.25 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» передбачено, що за сукупністю вироків (ст. 71 КК України) покарання призначається, коли засуджена особа до повного відбування основного чи додаткового покарання вчинила новий злочин, а також коли новий злочин вчинено після проголошення вироку, але до набрання ним законної сили.

Разом з тим, призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 остаточне покарання, суд першої інстанції вищенаведених вимог кримінального закону не дотримався чим, на переконання колегії суддів, допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки, як вбачається з матеріалів справи, остаточне покарання обвинуваченому ОСОБА_7 слід призначити за сукупністю вироків відповідно до вимог ч.1 ст. 71 КК України, так як вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року ОСОБА_7 засуджено до п`яти років позбавлення волі, а новий злочин, передбачений ч.1 ст. 263 КК України, за яким його засуджено у даній справі, останній вчинив 23 листопада 2021 року, тобто, у період невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Крім цього, колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги сторони обвинувачення щодо безпідставності зарахування ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строку покарання, відбутого ним за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року, з огляду на те, що положеннями ст. 71 КК України не передбачено можливості зарахування в строк відбуття покарання за новим вироком відбутого строку покарання за попереднім вироком, з яким призначається остаточне покарання за сукупністю вироків, в такому випадку, приєднується, повністю чи частково, лише покарання, невідбуте за попереднім вироком.

За таких обставин, апеляційна скарга заступника керівника Львівської обласної прокуратури є обґрунтованою, відповідає вимогам кримінального і кримінального процесуального закону та підлягає до задоволення, а вирок суду першої інстанції - скасуванню в частині призначеного обвинуваченому ОСОБА_7 покарання, з ухваленням нового вироку, згідно п.3 ч.1 ст. 407 КПК України.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання за встановлених судом першої інстанції обставин, колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого ним кримінального правопорушення, особу винного, який є особою молодого віку, за місцем проживання характеризується посередньо, не одружений, має на утриманні неповнолітню дитину, не працює, раніше неодноразово судимий, не перебуває на обліку у психіатра та нарколога, а також обставини, які пом`якшують покарання - щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення та обставину, яка обтяжує покарання - рецидив злочинів.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 413, 418, 420 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

апеляційну скаргу заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 задоволити.

Вирок Яворівського районного суду Львівської області від 27 жовтня 2022 року відносно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання - скасувати.

Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 263 КК України та призначити покарання у виді чотирьох років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року, та призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді п`яти років шести місяців позбавлення волі.

Виключити із резолютивної частини вироку від 27 жовтня 2022 року положення щодо зарахування в строк відбуття покарання частково відбутого покарання за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 13 серпня 2021 року.

В решті вирок суду залишити без змін.

Вирок суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4